MALET ABOGADOS LEGAL COUNSEL
Barcelona, Noviembre 2002
EL REGIMEN FISCAL DE LAS OPERACIONES DE REESTRUCTURACIÓN
EMPRESARIAL
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• Ideas básicas:
• Neutralidad fiscal: ni estimula ni obstacualiza las operaciones.• Ausencia de intervención administrativa.• Conservación de precio y fecha de adquisición.
Esencial para las personas físicas.
• Neutralidad fiscal: no pagar impuestos en las reestructuraciones societarias:
• FUSIONES• ESCISIONES• APORTACIONES NO DINERARIAS• CANJES DE VALORES
• No se trata de exención, sino de DIFERIMIENTO: los impuestos se pagarán posteriormente.
INTRODUCCION
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BACKGAMMON, S.L.
JUEGOSREUNIDOS, S.A.( acciones cotizadas)
100% de las participaciones de BG, S.L.
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XYZ
JUEGOSREUNIDOS, S.A.
XYZ
Acciones cotizadas
Sr. Juan López
Sr. Juan López
BACK GAMMON, S.L.
0,0005%
Coste de adquisición en 1995:
500
Valor de mercado 2002: 10.000
Renta diferida: 9.500¿Cuándo pagará porImpuestos el Sr. López ?Cuando venda sus acciones de JUEGOS REUNIDOS, S.A.
FASE 1: JUEGOS REUNIDOS absorbe a BACK GAMMON:
EJEMPLO: FUSION POR ABSORCION ( I )
SITUACION INICIAL
Valor de Mercado:10.000
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JUEGOSREUNIDOS, S.A.
XYZ
Acciones
cotizadas
Sr. Juan López
BACK GAMMON
0,0005%
Valor de mercado 2005: 15.000
Fecha de adquisición: 1995 Coste de adquisición: 500 Renta gravada: 14.500
HA PAGADO LO MISMO PERO MAS TARDE PUESTO QUE LA OPERACIÓN DE FUSION FUE EN SU DIA FISCALMENTE NEUTRA
EFECTO FINANCIERO POSITIVO
FASE 3: SR JUAN LOPEZ VENDE SUS ACCIONES POR 15.000
EJEMPLO: FUSION POR ABSORCION ( II )
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• Artículo 110.2 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades: El régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.
• Motivos económicos válidos: la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación.
• Ejemplo: cuando una misma compañía desarrolla dos actividades distintas, puede defenderse que existen motivos económicos válidos para escindirla.
• Ejemplo: cuando dos compañías con idénticos accionistas desarrollan la misma actividad, existen motivos económicos válidos para fusionarlas.
NECESIDAD DE MOTIVACION ECONOMICA
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LUDOTECA, S.L.
JUEGOS REUNIDOS, S.A.
100%
POKER, S.L.100%
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BLACKJACK, S.L.
BRIDGE, S.L.
PARCHÍS, S.L.
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Acciones cotizadas
Sr. Juan López
A) Procedimiento “normal” (tributando):LUDOTECA,S.L. vende las participaciones de PARCHÍS,S.L. a JUEGOS REUNIDOS,S.A. por 10.000. Posteriormente JUEGOS REUNIDOS,S.A., si lo estima conveniente, absorbe a PARCHÍS,S.L.
PLUSVALÍAS EN PERSONA JURÍDICA: Tributan al 35%.
B) Procedimiento alternativo (tributando menos):LUDOTECA,S.L. se escinde: la nueva sociedad PARCHISHOLDING,S.L. adquiere las participaciones de PARCHIS,S.L. Después, Juan vende las acciones de PARCHISHOLDING,S.L.
PLUSVALÍAS EN PERSONA FÍSICA: Tributan al 18%.
Coste: 500.
Coste: 2000.Adqc.: 1989.
EJEMPLO: VENTA ACCIONES DE PARCHIS (I)
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• Si PARCHIS, S.L. tuvo un coste de constitución de 500, y LUDOTECA, S.L. lo vende por 10.000, la tributación será la siguiente:
10.000 - 500 = 9.5009.500 x 35% = 3.325
LUDOTECA, S.L.
JUEGOS REUNIDOS, S.A.
100%
POKER, S.L.100%
BLACKJACK, S.L.
BRIDGE, S.L.
XYZSr. Juan López
PARCHÍS, S.L.
EJEMPLO: VENTA ACCIONES DE PARCHIS (II)
XYZ
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JUEGOS REUNIDOS, S.A.100%
POKER, S.L.
100%
BLACKJACK, S.L.
BRIDGE, S.L.
PARCHÍS, S.L.
XYZZ
Sr. Juan López
LUDOTECA, S.L.
PARCHIS HOLDING,
S.L.
100%
COMPRA
EJEMPLO: VENTA ACCIONES DE PARCHIS (III)
ALTERNATIVA PARA DISMINUIR LA TRIBUTACIÓN1. Constitución de la sociedad Parchis Holding,S.L.2. Escisión parcial de Ludoteca a favor de PH,S,L.3. Venta de las acciones de Parchis Holding, S.L.
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TRIBUTACION:
- Escisión parcial: Acogida al régimen especial de reestructuración empresarial. No tributa. Mantiene costes y fechas de adquisición
- Venta de acciones: Al vender una persona física la ganancia de patrimonio queda sujeta a IRPF, aplican coeficientes de abatimiento:
10.000 – 500= 9.500Coeficiente: 14,28% * 6 años: 85,68%(9.500 – 85,68) * 18%= 245 (en la otra opción: 3.325)
PROBLEMA
UNICA FINALIDAD DE LA ESCISIÓN: MINORAR LA TRIBUTACIÓN
NO HAY MOTIVO ECONÓMICO VALIDO
REGIMEN FISCAL NO APLICABLE
EJEMPLO: VENTA ACCIONES DE PARCHIS ( IV )
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EMPTY, S.L.
BINS: 10.000 JUEGOSREUNIDOS, S.A.
100% de EMPTY, S.L.
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Acciones cotizadas
FULL, S.A.
• En este caso la única finalidad para absorber a EMPTY, S.L. es la posibilidad de compensar BINS.
• No sería aplicable el régimen de neutralidad.
• Atención a las limitaciones del 104.3 de la LIS (depreciación de cartera, diferencia entre aportaciones y valor contable): no aprovechar las pérdidas dos veces.
EJEMPLO DE FUSION POR ABSORCION
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IAL EJEMPLO DE FONDO DE COMERCIO
“ A “100 Activo F.P. 50 Pasivo 50
“ B “150 Mobiliario F.P. 50 Pasivo 100
100 % 100 %
FASE UNO:SITUACION
INICIAL
FASE DOS: “A” COMPRA ACCS DE “B”
“ A “100 Activo F.P. 50200 Accs. “B” Pasivo 250
“ B “150 Mobiliario F.P. 50 Pasivo 100
100 %
100 %
FASE TRES: “A” ABSORBE A “B”
“ A “ + “ B ”
ASIENTO CONTABLE EN “ A “
100 %
150 Mobiliario “B” a Accs. “B” 200150 Fdo Comercio a Pasivo “B” 100
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150 Mobiliario “B” a Accs. de “B” 200150 Fdo. Comercio a Pasivo de “B” 100
Valor Adquisición: 200
Valor Neto Contable “B”: 50
Activos: 150 Pasivos: <100>
Imputación Valor Adquisición:
Activos: 150 Pasivos <100> Fdo. Comercio 150
TOTAL 200
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IAL EJEMPLO DE REVALORIZACION DE ACTIVOS
“ A “100 Activo F.P. 50 Pasivo 50
“ B “ 50 Edificio F.P. 50100 Terreno Pasivo 100
100 % 100 %
FASE UNO: SITUACION INICIAL
FASE DOS: “A” COMPRA ACCS DE” B”
“ A “100 Activo F.P. 50200 Accs. “B” Pasivo 250
“ B “ 50 Edificio F.P. 50100 Terreno Pasivo 100
100 %
100 %
FASE TRES: “A” ABSORBE A “B”
“ A “ + “ B ”
ASIENTO CONTABLE EN “ A “
100 %
100 Edificio “B” a Accs. “B” 200200 Terreno “B” Pasivo “B” 100
Valores de mercado:-Edificio: 100-Terreno: 200
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100 Edificio “B” 200 Terreno “B” a Accs. de “B” 200
Pasivo de “B” 100
Valor Adquisición: 200
Valor Neto Contable “B”: 50
Activos: 150 Pasivos: <100>
Imputación Valor Adquisición:
Activos: 100 200
Pasivos: <100>
TOTAL 200
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Participación de la adquirente en la transmitente 5%
La diferencia precio adquisición-valor teórico se imputa a los bienes y derechos según las normas contables de valoración y el exceso a Fondo de comercio.
Que la participación no hubiese sido adquirida a personas o entidades no residentes en España o a personas físicas residentes en territorio español o a una entidad vinculada cuando esta adquiera de las referidas personas o entidades.
DEDUCIBILIDAD DEL GASTO DE AMORTIZACION DEL F.C. Y DEL NUEVO VALOR DE LOS ACTIVOS ( I)
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No obstante este requisito se entiende cumplido:
• Si se adquirió a no residentes o a a una entidad vinculada que adquirió de no residentes, cuando la plusvalía a la que hacían referencia ha tributado en España a través de cualquier transmisión de la participación. Igualmente procede si se prueba que el importe equivalente ha tributado efectivamente en otro país de la Unión Europea.
• Si se adquirió de personas físicas residentes o a una entidad vinculada que adquirió de ellos, cuando se pruebe que la ganancia se ha integrado a la base imponible del IRPF.
Que la adquirente no se encuentre respecto a la transmitente en alguno de los casos previstos en el art. 42 Cco. Requisito no aplicable respecto del precio de adquisición de la participación satisfecho por el transmitente cuando, a su vez, la hubiese adquirido de personas o entidades no vinculadas, residentes en territorio español.
DEDUCIBILIDAD DEL GASTO ( II )
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