UNIVERSITATEA ORADEA FACULTATEA DE ŞTIINŢE ECONOMICE SPECIALIZAREA: CONTABILITATE,AUDIT ŞI GESTIUNEA AFACERII Referat la materia fuziuni, achiziţii şi lichidări de întreprinderi Declanşarea insolvenţei, stabilirea tabloului creanţelor, distribuirea veniturilor rezultat din lichidare 1
This document is posted to help you gain knowledge. Please leave a comment to let me know what you think about it! Share it to your friends and learn new things together.
Transcript
UNIVERSITATEA ORADEA
FACULTATEA DE ŞTIINŢE ECONOMICE
SPECIALIZAREA: CONTABILITATE,AUDIT ŞI GESTIUNEA AFACERII
Referat la materia fuziuni, achiziţii şi lichidări de întreprinderi
f) debitori care şi-au declarat prin cererea introductivă intenţia de intrare în faliment sau
care nu sunt îndreptăţiţi să beneficieze de procedura de reorganizare judiciară prevăzută
de prezenta lege.
După verificarea creanţei şi a stării de insolvenţă, judecătorul sindic dă o hotărâre
prin care:
-fie deschide procedura generală, caz în care va numi un administrator judiciar
-fie deschide procedura simplificată, caz în care va numi un lichidator judiciar
-fie va respinge cererea , dacă constată că nu sunt întrunite condiţiile legale
În cazul în care dispune trecerea la faliment, judecătorul-sindic va desemna un
lichidator. Condiţiile de numire şi cele ale răspunderii sunt identice cu cele ale
administratorului judiciar.
Atribuţiile administratorului judiciar încetează la momentul stabilirii atribuţiilor
lichidatorului de către judecătorul-sindic.
Poate fi desemnat lichidator şi administratorul judiciar desemnat anterior.
Foarte important de reţinut este raportul dintre participanţii la procedură:
Atribuţiile judecătorului-sindic sunt limitate la controlul judecătoresc al activităţii
administratorului judiciar şi/sau al lichidatorului şi la procesele şi cererile de natură
judiciară aferente procedurii insolvenţei.
Atribuţiile manageriale aparţin:
• administratorului judiciar ori lichidatorului sau
•în mod excepţional, debitorului, dacă acestuia nu i s-a ridicat dreptul de a-şi administra
averea.
Deciziile manageriale pot fi controlate sub aspectul oportunităţii de către creditori, prin
organele acestora.
Administratorul judiciar, persoană fizică sau persoană juridică, inclusiv
reprezentantul acesteia, trebuie să aibă calitatea de practician în insolvenţă, potrivit legii.
Înainte de desemnarea sa, administratorul judiciar trebuie să facă dovada că este asigurat
pentru răspundere profesională, prin subscrierea unei poliţe de asigurare valabile, care să
7
acopere eventualele prejudicii cauzate în îndeplinirea atribuţiilor sale. Riscul asigurat
trebuie să reprezinte consecinţa activităţii administratorului judiciar pe perioada
exercitării calităţii sale.
Principalele atribuţii ale administratorului judiciar sunt:
a) examinarea situaţiei economice a debitorului şi a documentelor depuse de către
debitoare şi întocmirea unui raport prin care să propună fie intrarea în procedura
simplificată, fie continuarea perioadei de observaţie în cadrul procedurii generale şi
supunerea acelui raport judecătorului-sindic, într-un termen stabilit de acesta, dar care nu
va putea depăşi 30 de zile de la desemnarea administratorului judiciar;
b) examinarea activităţii debitorului şi întocmirea unui raport amănunţit asupra cauzelor
şi împrejurărilor care au dus la apariţia stării de insolvenţă, cu menţionarea persoanelor
cărora le-ar fi imputabilă, şi asupra existenţei premiselor angajării răspunderii acestora, în
condiţiile legii, precum şi asupra posibilităţii reale de reorganizare efectivă a activităţii
debitorului ori a motivelor care nu permit reorganizarea şi supunerea acelui raport
judecătorului-sindic, într-un termen stabilit de acesta, dar care nu va putea depăşi 60 de
zile de la desemnarea administratorului judiciar;
c) întocmirea actelor în cazul în care debitorul nu şi-a îndeplinit obligaţia respectivă
înăuntrul termenelor legale, precum şi verificarea, corectarea şi completarea informaţiilor
cuprinse în actele respective, când acestea au fost prezentate de debitor;
d) elaborarea planului de reorganizare a activităţii debitorului, în funcţie de cuprinsul
raportului
e) supravegherea operaţiunilor de gestionare a patrimoniului debitorului;
f) conducerea integrală, respectiv în parte, a activităţii debitorului, în acest ultim caz cu
respectarea precizărilor exprese ale judecătorului-sindic cu privire la atribuţiile sale şi la
condiţiile de efectuare a plăţilor din contul averii debitorului;
g) convocarea, prezidarea şi asigurarea secretariatului şedinţelor adunării creditorilor sau
ale acţionarilor, asociaţilor ori membrilor debitorului persoană juridică;
h) introducerea de acţiuni pentru anularea actelor frauduloase încheiate de debitor în
dauna drepturilor creditorilor, precum şi a unor transferuri cu caracter patrimonial, a unor
operaţiuni comerciale încheiate de debitor şi a constituirii unor garanţii acordate de
acesta, susceptibile a prejudicia drepturile creditorilor;
8
i) sesizarea de urgenţă a judecătorului-sindic în cazul în care constată că nu există bunuri
în averea debitorului ori că acestea sunt insuficiente pentru a acoperi cheltuielile
administrative;
j) menţinerea sau denunţarea unor contracte încheiate de debitor;
k) verificarea creanţelor şi, atunci când este cazul, formularea de obiecţiuni la acestea,
precum şi întocmirea tabelelor creanţelor;
l) încasarea creanţelor; urmărirea încasării creanţelor referitoare la bunurile din averea
debitorului sau la sumele de bani transferate de către debitor înainte de deschiderea
procedurii; formularea şi susţinerea acţiunilor în pretenţii pentru încasarea creanţelor
debitorului, pentru aceasta putând angaja avocaţi;
m) cu condiţia confirmării de către judecătorul-sindic, încheierea de tranzacţii,
descărcarea de datorii, descărcarea fidejusorilor, renunţarea la garanţii reale;
n) sesizarea judecătorului-sindic în legătură cu orice problemă care ar cere o soluţionare
de către acesta.
Judecătorul-sindic poate stabili administratorului judiciar, prin încheiere, orice
alte atribuţii în afara celor stabilite cu excepţia celor prevăzute de lege în competenţa
exclusivă a acestuia.
Administratorul judiciar la fiecare termen de continuare a procedurii, va prezenta
judecătorului-sindic un raport cuprinzând descrierea modului în care şi-a îndeplinit
atribuţiile, precum şi o justificare a cheltuielilor efectuate cu administrarea procedurii sau
a altor cheltuieli efectuate din fondurile existente în averea debitorului. Baza de raportare
este luna întreagă, raportul putând cuprinde mai multe luni.
În vederea îndeplinirii atribuţiilor sale, administratorul judiciar va putea desemna
persoane de specialitate. Numirea şi nivelul remuneraţiilor acestor persoane vor fi supuse
aprobării comitetului creditorilor, cu excepţia cazurilor în care va fi stabilit că acestea vor
fi achitate din fondul constituit .
Debitorul persoană fizică, administratorul special al debitorului persoană juridică, oricare
dintre creditori, precum şi orice altă persoană interesată pot face contestaţie împotriva
măsurilor luate de administratorul judiciar.
În cazul în care un practician în insolvenţă desemnat refuză numirea, acesta are obligaţia
9
de a notifica instanţa, în termen de 5 zile de la comunicarea sentinţei de numire.
Practic, procedura generala a insolvenţei este împarţită în trei mari faze:
(i) perioada de observaţie;
(ii) reorganizarea judiciară; şi
(iii) falimentul.
După admiterea cererii de deschidere a procedurii, se poate intra în reorganizare judiciară
sau se poate intra direct în faliment. În cazuri limitative prevazute de lege, se poate folosi
o procedură simplificată prin care debitorul intra direct în faliment. Totuşi, în cele mai
multe cazuri, se alege deschiderea procedurii generale şi deschiderea imediată a
procedurii falimentului.
În faza de observaţie, activitatea debitorului continuă, dar administrarea societăţii va fi
preluată de către un practician în insolvenţă (administrator judiciar/lichidator). Acesta are
sarcina de a inventaria bunurile debitorului, de a alcătui o listă a creditorilor şi de a
repune debitorul pe linia de plutire. Dacă acesta consideră că există şanse de salvare a
societăţii, atunci administratorul judiciar poate propune un plan de reorganizare, dar un
astfel de plan poate fi propus şi de către creditori sau chiar de către debitor. Perioada de
observaţie este limitată, dar, în practică, poate ajunge chiar şi la peste un an.
În cazul în care planul de reorganizare este aprobat de judecătorul-sindic, atunci
toate acţiunile viitoare ale debitorului se vor subordona prevederilor acestui plan.
Ulterior, dacă prin aplicarea planului de reorganizare, debitorul nu-şi poate achita
datoriile, atunci unica şansă este intrarea în faliment. Intrarea în faliment presupune
încetarea operaţiunilor debitorului, lichidatorul urmând să vândă bunurile debitorului
pentru plata creditorilor.
Indiferent dacă este vorba despre deschiderea procedurii generale sau a celei
simplificate, dreptul de administrare a debitorului va fi acordat unui administrator
judiciar/lichidator. Acesta va analiza situaţia societăţii şi va încerca să achite datoriile
către creditori. Un aspect deosebit de important este validitatea actelor încheiate anterior
de către debitor. Pentru actele frauduloase încheiate cu cel mult trei ani înainte de
deschiderea procedurii, administratorul judiciar va putea cere anularea.
Pentru ca procedura reglementată de Legea 85/2006 să fie aplicată este necesar ca
starea de insolvenţă a debitoarei să fie constată de către un judecător sindic din cadrul
10
tribunalului în raza căruia debitoarea îşi are sediul.
Constatarea se face printr-o hotărâre judecătorească. Însă pentru pronunţarea acesteia este
nevoie ca judecătorul sindic să fie sesizat.
Dacă activitatea reorganizată nu respectă planul atunci debitoarea iese din faza de
reorganizare şi intră în faliment. În acest moment activitatea debitoarei trece sub
comanda lichidatorului judiciar, care va proceda la evaluarea bunurilor şi valorificarea lor
urmând a plăti creanţele din sumele astfel încasate.
După finalizarea procedurii de valorificare a bunurilor, debitoarea va fi radiată din
registrul în care este înmatriculată, deci îşi va înceta existenţa.
Avantaje si dezavantaje
-Se suspendă de drept toate acţiunile judiciare sau măsurile de executare silită;
-Furnizorii de servicii (electricitate, gaz, apa) nu au dreptul, în perioadă de observaţie şi
reorganizare, să sisteze serviciile către debitor
-Stoparea curgerii dobânzilor, majorărilor de întârziere şi a penalităţilor pentru creanţele
negarantate
-Toate acţiunile introduse de administratorul judiciar sau de lichidator sunt scutite de taxe
de timbru
-Posibilitatea modificării clauzelor contractelor de credit pentru a asigura echivalenţa
viitoarelor prestaţii
-Desfacerea contractelor de muncă nu necesită parcurgerea procedurii de concediere
colectivă, preavizul acordat fiind 15 zile
-Reeşalonarea datoriilor se va face pe o perioadă de trei ani, cu posibilitatea prelungirii cu
încă un an şi acţionarii sau asociaţii pot înstrăina acţiunile
-Posibilitatea redresării companiei printr-un plan de reorganizare întocmit în conformitate
cu dispoziţiile legii
În ceea ce-i priveşte pe creditori (cumpărători) aceştia nu se pot bucura de foarte
multe avantaje în cazul intrării în insolvenţă a dezvoltatorului. În cel mai bun caz, ei pot
avea câştig de cauza doar în situaţia în care au apelat la această soluţie pentru a-i"speria" �pe dezvoltatori, şi pentru a le forţa mâna să le returneze drepturile financiare ce
11
decurgeau din contract. De exemplu, sunt cazuri în care, debitorul fiind solvabil, a
preferat să achite debitul creditorilor, pentru a evita procedura insolvenţei.
Fără doar şi poate un foarte mare dezavantaj al unei societăţi aflate în procedura de
insolvenţă, dacă nu cel mai mare, este imaginea negativă care se conturează în jurul sau.
Acesta riscă astfel să piardă încrederea clienţilor sau a partenerilor de afaceri, cu atât mai
mult cu cât pe orice act emis de către debitor se va menţiona faptul că este în stare de
insolvenţă.
Creditorul care doreşte să intenteze o cerere de deschidere a procedurii insolvenţei
împotriva unui debitor trebuie să aibă în vedere mai multe aspecte, după cum urmează:
-procedura insolvenţei se desfăşoară sub controlul de legalitate exercitat de judecătorul
sindic, toate acţiunile întreprinse de administratorul judiciar/lichidator trebuind să fie
încuviinţate de judecător;
-chiar dacă termenele de îndeplinire a procedurilor stabilite de lege nu sunt foarte extinse,
variind de obicei între 15 şi 60 zile, întreaga procedură de insolvenţă/faliment durează de
cele mai multe ori în jur de 3-4 ani;
-creditorii sunt înregistraţi în tabelul de creanţe în funcţie de tipul creanţei, garantată sau
negarantată, acest lucru având o importanţă covărşitoare, întrucât, din sumele obţinute,
vor fi achitate mai întâi creanţele garantate, cele însoţite de o garanţie reală.
Plata creanţelor garantate se va face proporţional cu valoarea creanţei respective din
totalul creanţelor înregistrate împotriva debitorului. În consecinţă, este recomandabil ca
în cazul creanţelor neînsoţite de o garanţie deschiderea procedurii să se facă doar după ce
creditorul s-a asigurat că patrimoniul debitorului este suficient pentru acoperirea tuturor
creanţelor.
Un mit al procedurii insolvenţei este acela că, odată deschisă , acţionarii sau
administratorii nu vor răspunde decât în limita capitalului social al societăţii debitoare.
Acest lucru este adevărat doar până la un punct, pentru că aceştia vor putea fi constrânşi
să acopere creanţele neplătite dacă prin faptele lor au cauzat starea de insolvenţă a
societăţii debitoare. În concluzie, este greu de afirmat că soluţia cea mai facilă şi ieftină
pentru ieşirea dintr-un impas economico-comercial este insolvenţa.
12
Dezavantajele debitorului
- Pierderea încrederii clienţilor sau a partenerilor de afaceri, cu atât mai mult cu cât pe
orice act emis de către debitor se va menţiona faptul că firma este în stare de insolvenţă.
- Desfăşurarea activităţii sub supravegherea unui administrator judiciar;
- Riscul intrării în faliment;
- Reticenţa instituţiilor financiare de a oferi credite;
-Procedură îndelungată şi costuri ridicate pentru rezolvarea litigiilor .
Cel mai mult au de suferit acţionarii intrucât dacă se hotărăsc să scoată la vânzare
activele companiei, ele se vor vinde sub preţul pieţei.
De frica falimentului, tot mai multe companii s-au pus sub protecţia legii insolvenţei
Statistic, cănd o companie se naşte, o alta intra în stare de insolvenţă. Tot mai multe firme
incearcă să evite falimentul şi să beneficieze de protecţia legii insolvenţei, sperând la o
revenire miraculoasă!
Contrar percepţiei generale, care validează insolvenţa ca stare falimentară, trebuie
spus faptul că intrarea unei companii în insolvenţă nu îi garantează finalul falimentar, ci
reprezintă o etapă de reorganizare şi reevaluare a principalelor activităţi tocmai pentru a
se încerca păstrarea pe linia de plutire. Specialiştii spun că deschiderea unui dosar de
insolvenţă reprezintă un pas important în analiza situaţiei debitorului, fiind posibilă
redresarea doar dacă sunt aplicate cu stricteţe toate măsurile de siguranţă.
În ceea ce privește statutul angajaților din compania curtată de insolvență,
contractele de muncă nu parcurg etapele concedierii colective, fiind necesar doar un
preaviz de 15 zile.
Granița fină dintre insolvența și faliment este stabilită de către evaluările
administratorului judiciar, rezolvarea litigiilor și costurile ridicate ale acestora temperând
optimismul firmelor în ceea ce privește redresarea financiară.
13
Capitolul III
Declanșarea insolvenței
Procedura insolvenţei poate fi deschisă atât de creditor, cât și de debitor, precum și de
orice alte persoane sau instituții prevăzute expres de lege. Prin noua lege, s-a modificat
termenul de comunicare a cererii și anume, judecătorul-sindic are obligaţia de a comunica
debitorului cererea, în copie, în termen de 48 ore de la data înregistrării, iar debitorul
trebuie fie să conteste, fie să recunoască existenţa stării de insolvenţă în termen de 10 zile
de la primirea copiei.
Deschiderea procedurii de insolvență poate fi solicitată de compania care nu își
mai poate achita datoriile, dar și de creditorii față de care firma are restanțe.
Deschiderea procedurii insolvenței va putea fi cerută de creditori după trecerea a 90 de
zile de la data scadenței, și numai pentru valori mai mari sau egale cu 45.000 lei.
Angajații sunt și ei considerați creditori atunci când au de primit salarii restante de
la angajator, deci pot solicita și ei insolvența companiei pentru care lucrează, dacă
valoarea restanțelor salariale depășesc șase salarii medii brute pe economie pe salariat.
Deschiderea procedurii insolvenței va putea fi cerută de către debitor:
- dacă se află în incapacitate de plată de mai mult de 30 de zile;
-dacă ştie că în viitorul apropiat se va afla în stare de incapacitate de plată.
Legea permite debitorului să solicite judecătorului sindic să îi oblige pe creditorii
care au introdus cererea de deschidere a procedurii de insolvență să consemneze, în
termen de cinci zile, la o bancă, o cauțiune de cel mult 10% din valoarea creanțelor.
Cauțiunea va fi restituită creditorilor dacă cererea lor va fi admisă, iar în caz de
neadmitere a insolvenței cauțiunea va fi folosită pentru a acoperi pagubele suferite de
debitori.
Termenul de înscriere în tabloul creditorilor este de 45 zile de la data deschiderii
procedurii insolvenței, se mai arată în Legea 169/2010 pentru modificarea și completarea
Legii nr. 85/2006 privind procedura insolvenței.
În cazul aprobării planului de reorganizare acesta nu poate depăși trei ani, socotiți
de la data confirmării. Datoriile cu scadența mai mare de trei ani, precum credite sau
leasing, vor fi cuprinse în planul de reorganizare numai pentru această perioadă.
14
După realizarea tuturor obligațiilor din plan și închiderea procedurii de
reorganizare, aceste plăți vor continua conform contractelor din care rezultă.
Darea în plată a bunurilor debitorului către creditorii săi va putea fi efectuată doar
cu condiția prealabilă a acordului scris al acestora cu privire la această modalitate de
stingere a creanței lor. Totodată, eventuala lichidare a societății va putea începe numai
după finalizarea inventarului bunurilor debitorului și evaluarea acestora.
Bunurile pot fi vândute atât individual cât și în bloc, conform hotărârii
creditorilor. Metoda de vânzare a bunurilor, respectiv licitație publică, negociere directă
sau o combinație a celor două, va fi aprobată de adunarea creditorilor, pe baza propunerii
lichidatorului.
În situația în care se dorește depunerea unui plan de reorganizare, va fi efectuată o
analiză amănunțită de către administratorul judiciar împreună cu reprezentanții societății
pentru care s-a deschis procedura insolvenței, în urma căreia se va decide menținerea sau
desfacerea unor contracte de muncă în funcție de specificul activității și de costurile cu
forța de muncă.
În principiu, singurele riscuri pe care și le asumă societatea în această situație sunt
cele legate de desfășurarea activității, în condițiile în care nu ar avea suficienți angajați
pentru a-și continua activitatea sau nu ar avea salariați destul de pregătiți pentru
activitatea desfășurată, ceea ce ar putea periclita implementarea planului de reorganizare.
Din punct de vedere juridic, de la momentul deschiderii procedurii insolvenței
împotriva unei societăți, inclusiv în cazul societății care a formulat ea insăți cererea de
deschidere a procedurii, vor fi aplicate măsurile de simplificare referitoare la taxarea
inversă, respectiv referitoare la taxa pe valoare adaugată.
Tot din momentul declarării insolvenței, încetează orice procedură individuală de
executare silită, ceea ce înseamnă că orice demers al unui creditor în sensul executării
silite a debitorului este suspendat.
Un alt avantaj îl reprezintă recuperarea oricăror creanțe ale debitorului față de
terțe persoane, care se realizează fără plata taxelor de timbru. “Această măsura este în
mod real avantajoasa pentru debitor, câtă vreme recuperarea creanțelor acestuia de la
terțe persoane se dovedește, nu de puține ori, a fi unul dintre elementele de reușită a unui
15
plan de reorganizare”1
De cele mai multe ori, o societate care solicită să intre în insolvență solicită inclusiv
aplicarea unui plan de reorganizare. Astfel, contactul cu creditorii și cu partenerii
contractuali cărora le comunică existența acestui plan și prevederile sale, astfel încât toți
creditorii să își satisfacă respectivele creanțe, permite repoziționarea debitorului pe piață.
„Aceasta reprezintă așa-numită «breathing room» care i se pune la dispoziție debitorului
pentru a i se asigura șansa unei reorganizări reale și efective. Efectul este important și
pentru creditori, câtă vreme acestora li se asigură egalitatea de șanse în recuperarea
fiecărei creanțe”2, a încheiat Madalina Scurtu.
Totul este lăsat la latitudinea judecătorului, chiar dacă debitorul a plătit datoria şi
nu se mai află in stare de insolvenţă, şi de aceea nu este suficient ca debitorul a plătit
debitul, ci va trebui să demonstreze cu multe probe faptul că nu se află în stare de
insolvenţă, atlfel va risca ca judecătorul să considere că se află în stare de insolvenţă şi să
pronunţe sentinţa de deschidere a procedurii. Dacă debitorul nu contestă, că ar fi in stare
de insolvenţă şi işi exprimă intenţia de a-şi reorganiza activitatea, judecătorul-sindic va
da o sentinţă de deschidere a proceduriigenerale.
Prin sentinţa de deschidere a procedurii, judecătorul-sindic va dispune
administratorului judiciar sau lichidatorului, după caz, adică: dacă prin sentinţă s-a
pronunţat deschiderea procedurii generale, atunci judecătorul-sindic va desemna un
administrator judiciar, iar ȋn cazul deschiderii procedurii simplificate va desemna un
lichidator provizoriu. Prin sentinţa de deschidere a procedurii judecătorul-sindic va
dispune comunicarea acesteia către instanţele judecătoreşti ȋn a căror jurisdicţie se află
sediul debitorului declarat la registrul comerţului şi tuturor băncilor unde debitorul are
deschise conturi, orice furnizor de servicii - electricitate, gaze naturale, apă, servicii
telefonice sau altele de asemenea nu are dreptul, în perioada de observaţie şi în perioada
de reorganizare, să schimbe, să refuze ori să intrerupă temporar un astfel de serviciu către
debitor sau către averea debitorului, în cazul în care acesta are calitatea de consumator .