П Р О Ф Е С С И О Н А Л И З М • О Т В Е Т С Т В Е Н Н О С Т Ь • И Н Т Е Л Л Е К Т Структурирование иностранного холдинга для среднего и крупного бизнеса (Раздаточный материал для самостоятельного изучения) Юридическая компания «Амонд Смит Лтд» Москва, тел.: +7 (495) 787-71-17 Санкт-Петербург, тел.: +7 (812) 313-91-61 Киев, тел.: +38 (044) 498-28-79 www.amondsmith.ru ЧЕСТНО · КОНСЕРВАТИВНО · КОНФИДЕНЦИАЛЬНО
This document is posted to help you gain knowledge. Please leave a comment to let me know what you think about it! Share it to your friends and learn new things together.
Transcript
П Р О Ф Е С С И О Н А Л И З М • О Т В Е Т С Т В Е Н Н О С Т Ь • И Н Т Е Л Л Е К Т
Структурирование иностранного холдинга
для среднего и крупного бизнеса
(Раздаточный материал для
самостоятельного изучения)
Юридическая компания «Амонд Смит Лтд» Москва, тел.: +7 (495) 787-71-17
Налог у источника при выплате дивидендов из России в данную
юрисдикцию, (%)
5/10 5/15 5/15 10/15
Условия применения льготной ставки (по
налоговому соглашению), (%)
5 – при вкладе в уставный капитал не менее USD100 000
5 – владение не менее 20% уставного
капитала, вклад в уставный капитал
более CHF 200 000
5 – владение не менее 25% уставного капитала, инвестиции
в капитал не менее EUR 75 000
10 – владение не менее 30% уставного капитала, инвестиции
в капитал не менее EUR 75 000
Налогообложение полученных
дивидендов, (%)0/15 0/7,8 0/25 0/25,59
Условия освобожденияот налогообложения
полученных дивидендов
Владение более 1% капитала дочерней
компании, иные условия
Владение не менее 10% капитала
дочерней компании, иные условия
Владение не менее 5% капитала
дочерней компании, иные условия
Налогообложение дочерней компании
составляет не менее 10,5%, срок владения
– не менее 1 года
Налог у источника при выплате дивидендов
из данной юрисдикции, (%)
0 35 15 15
Требования к минимальному
размеру оплаченного уставного капитала
Отсутствуют CHF 50 000 EUR 18 000 EUR 31 000
9
Финансовая структураФинансовая структура
Основные варианты финансирования деятельности
российской субхолдинговой компании:
Вклад в уставный капитал;
Предоставление процентного займа;
Вклад в имущество.
При значительном объеме финансирования целесообразно
создание отдельной финансовой компании, что позволит:
Снизить риски применения ст. 269 НК РФ
(контролируемая задолженность);
Определить юрисдикцию для создания компании,
которая в наибольшей степени отвечает интересам
бизнеса.
10
Российская субхолдинговая
компания
Иностранная холдинговая
компания
Финансовая компания
заём
1. заём2. вклад в капитал3. вклад в имущество
11
Финансовая структураФинансовая структура
Вклад в уставный капитал российской компании
Преимущества данного варианта:
• Вклад в уставный капитал не облагается налогами в России при правильном оформлении соответствующих документов;
• Данный способ финансирования прозрачен и понятен российским налоговым органам;
• При оплате уставного капитала на сумму более чем сумма, предусмотренная соответствующим налоговым соглашением, соблюдается критерий о минимальном размере инвестиций, который позволяет при соблюдении иных критериев применять льготную ставку налога у источника при выплате дивидендов в пользу иностранной компании.
Недостатки данного варианта:
• Необходимость проведения корпоративных процедур, связанных с документальным оформлением и регистрацией увеличения уставного капитала;
• Возврат инвестиций возможен в рамках выплаты дивидендов, которые подлежат налогообложению у источника выплаты в России, если не используются иные способы репатриации прибыли.
Российская субхолдинговая
компания
Иностранная холдинговая
компания
вклад в капитал
12
Финансовая структураФинансовая структура
Предоставление процентного займа в пользу российской компании
Преимущества данного варианта:
• Сумма займа не облагается налогами в России;
• Выплачиваемые российской компанией проценты не облагаются налогом на прибыль у источника выплаты при соблюдении условий применимого налогового соглашения между Россией и иностранным государством;
• При этом выплачиваемые проценты являются расходами для целей налогообложения в России при соблюдении как общих требований к признанию процентов расходами по налогу на прибыль (экономическая обоснованность, направленность на получение дохода, документальная подтвержденность), так и ограничений ст. 269 НК РФ;
• Таким образом, заимствование может служить не только инструментом финансирования, но и механизмом перераспределения прибыли в рамках холдинга;
• Обеспечивается возврат инвестиций без каких-либо налоговых последствий – «тело» займа не облагается налогами ни в России, ни как правило, иностранном государстве;
• Оперативность осуществления финансирования.
Недостатки данного варианта:
• Проценты по займу признаются расходами для целей налогообложения в России лишь в определенных пределах, с учетом ограничений ст. 269 НК РФ;
• Проценты по займу могут подлежать налогообложению в стране регистрации иностранной компании. Однако возможно использование «зеркальных» займов, позволяющих существенно снизить эффективную ставку налогообложения;
• При этом при использовании «зеркальных» механизмов финансирования существуют налоговые риски отказа в применении льгот по налоговым соглашениям.
Российская субхолдинговая
компания
Иностранная холдинговая
компания
заём
13
Финансовая структураФинансовая структура
Взнос в имущество российской компании
Иностранная холдинговая компания может осуществлять безвозмездное финансированиедеятельности российской компании в форме взноса в имущество (не в уставный капитал)денежных средств, а также иного имущества при условии, что:
Российская компания создана в форме общества с ограниченной ответственностью;
Иностранная компания владеет более 50% уставного капитала российской компании (ст. 251 1.11 НК РФ).
Преимущества данного варианта:
• Сумма безвозмездного финансирования не облагается налогами в России;
• Данный способ финансирования прозрачен и понятен российским налоговым органам;
• Оперативность осуществления финансирования.
Недостатки данного варианта:
• Возврат инвестиций возможен в рамках выплаты дивидендов, которые подлежат налогообложению у источника выплаты в России, если не используются иные способы репатриации прибыли;
• Если российская компания создана в иной организационно-правовой форме, нежели ООО, существует риск квалификации сделки дарением, которое запрещено между юридическими лицами, и, как следствие, признания ее недействительной в соответствии с российским гражданским законодательством;
• Имущество (кроме денежных средств), полученное российской компанией, запрещается передавать третьим лицам в течение 1 года с момента его получения;
• Непризнание полученных российской компанией средств «прямым вложением» с точки зрения соблюдения инвестиционного критерия применимых налоговых соглашений и, как следствие, невозможность применять льготную ставку налога у источника при распределении дивидендов.
Российская субхолдинговая
компания
Иностранная холдинговая
компания
Взнос в имущество
14
Финансовая структураФинансовая структура
Ключевые критерии выбора иностранной юрисдикции для создания финансовой компании
• Законодательство, позволяющее обеспечить защиту прав внешних кредиторов;
• Наличие действующего налогового соглашения с Россией;
• Минимальный уровень налогообложения процентов, распределяемых из финансируемых компаний в пользу
финансовой компании;
• Оптимизация/низкий уровень налогообложения получаемых процентов в юрисдикции налогового резидентства
финансовой компании;
• Отсутствие налога у источника выплаты процентов из юрисдикции налогового резидентства финансовой
компании;
• Отсутствие налогов и пошлин на капитал;
• Отсутствие правил «недостаточной капитализации».
Лицензионная структураЛицензионная структура
• Использование «транзитных» лицензионных структур представляет собой значительные налоговые риски, связанные с лишением преимуществ по налоговым соглашениям;
• Для минимизации рисков возможно структурирование владения объектами интеллектуальной собственности (далее – ОИС) в рамках отдельной компании, которая заключит лицензионный договор;
• Создание отдельной лицензионной компании позволяет:
Обеспечить защиту объектов ОИС;
Консолидировать владение ОИС;
Оперативно продать часть или все ОИС инвесторам;
Спланировать налоговую нагрузку в рамках холдинга.
• Проблемные вопросы:
Наличие деловой цели передачи прав на ОИС иностранной компании.
15
Российская субхолдинговая
компания
Иностранная холдинговая
компания
Лицензионнаякомпания
Лицензионное соглашение
Лицензионная структураЛицензионная структура
• Люксембург является благоприятной юрисдикцией для владения и управления правами на объекты интеллектуальной собственности;
• В Люксембурге действует благоприятный налоговый режим, который предполагает освобождение 80% чистого дохода, полученного от использования или продажи соответствующих прав на ОИС (далее – IP-режим), что снижает эффективную ставку налогообложения с 28,8 до 5,76%;
• Отсутствие налога у источника на дивиденды, распределяемые в пользу материнской компании, при соблюдении ряда условий;
• Наличие действующего соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и Люксембургом, в соответствии с которым роялти, выплачиваемые из России, освобождены от налога у источника в России;
• Отсутствие налогов и пошлин при формировании/увеличении капитала, а также при правильном оформлении в отношении заключения сделок/договоров;
• Оптимальный баланс репутации юрисдикции и стоимости учреждения и поддержания структуры, наличие развитой бизнес-инфраструктуры, стабильность налогового законодательства;
• ОИС не подлежат обложению налогом на чистые активы в Люксембурге;
• В Люксембурге существует возможность получить разъяснения налоговых органов в отношении применения IP-режима в отношении ОИС.
16
Сравнительная таблица Сравнительная таблица налогообложения процентов и роялтиналогообложения процентов и роялти
•Положения международных налоговых соглашений применяются в отношении лиц, являющихся «бенефициарными собственниками» или фактическими получателями доходов;
•Содержание термина «бенефициарный собственник» не определено ни в налоговых соглашениях, ни в российском налоговом законодательстве. Нам не известна российская судебная практика в отношении толкования данного термина;
•Согласно Письму Министерства финансов РФ № 03-08-02 от 21 апреля 2006 года фактическим получателем дохода является лицо, обладающее не только правом на получение дохода, но и являющееся непосредственным выгодоприобретателем, то есть лицом, определяющим дальнейшую экономическую судьбу полученного дохода;
•При оценке, является ли компания фактическим получателем дохода, могут учитываться различные факторы, например, структура ее доходов и расходов, уровень присутствия, показатели отчетности и т.д.;
•Таким образом, для обеспечения возможности применения положений соглашений об избежании двойного налогообложения в отношении доходов, выплачиваемых в пользу соответствующих иностранных организаций, необходимо обеспечить фактическое присутствие иностранных компаний в соответствующих юрисдикциях.
• В Постановлении Высшего Арбитражного Суда РФ № 53 от 12 октября 2006 г. «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» указывается, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если:
Для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или;
Учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).
• По зарубежному и российскому опыту налогоплательщик должен быть готов обосновывать экономическую сущность и деловую цель сделки:
Привести доказательства иной цели, кроме получения налоговой выгоды;
Указать размер прибыли, количество выделенных средств на проведение сделки;
Подтвердить отсутствие заинтересованности в отношениях между налогоплательщиками и участвовавшими в сделке лицами;
Показать соотношение реальных инвестиций и планируемых налоговых льгот.
• Наличие коммерческой обоснованности в рамках рассматриваемых структур и способность подтвердить и доказать наличие деловой цели являются существенным условием для защиты таких структур от потенциальных претензий налоговых органов.
Риск образования постоянного представительства иностранной компании в России
• Данный риск связан с возможным признанием факта управления иностранной компанией с территории России;
• Если управление иностранной компанией приведет к образованию постоянного представительства в России с точки зрения НК РФ, то часть прибыли этой иностранной компании (в форме дивидендов, доходов от продажи акций, процентов, роялти и других доходов) может подлежать налогообложению в России;
• Постоянное представительство иностранной компании образуется в России, если:
Иностранная компания имеет в России постоянное место предпринимательской деятельности, в частности филиал, отделение, другое обособленное подразделение;
Компания осуществляет в России деятельность через зависимого агента; Деятельность иностранного лица носит регулярный характер и выходит за рамки «подготовительной и
вспомогательной» деятельности.• Для целей снижения налоговых рисков признания постоянного представительства в России мы рекомендуем
соблюдать следующие правила организации работы органов управления иностранных компаний:
Создать существенное присутствие (substance) иностранной компании в соответствующей юрисдикции, при котором управленческие решения будут приниматься преимущественно на территории соответствующей юрисдикции;
Большинство членов совета директоров должны являться налоговыми резидентами соответствующей юрисдикции; Заседания должны проводиться на территории соответствующей юрисдикции, и российские члены этого органа также
желательно должны находиться там при проведении заседаний; Не рекомендуется выдача генеральных доверенностей от иностранных директоров российским сотрудникам.
Возможна выдача доверенности в исключительных случаях на «простое подписание» документов согласно письменным инструкциям иностранных директоров.