azu.edu.ly · ممم2200112015201 555 ﺲﻣﺎﺨﻟا دﺪﻌﻟا ﺔﻴﻧﻮﻧﺎـﻘﻟا مﻮﻠﻌﻟا ﺔﻠﺠﻣ 4 ﲏﻃﻮﻟا ﲓﻗﱰﻟا م2012 -610 /// ﺔﻈﺣ

جم العلوم القانونيةجم العلوم القانونيةجم العلوم القانونيةجم العلوم القانونية

جم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونةجم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونةجم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونةجم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونة جامعة الزيتونةجامعة الزيتونةجامعة الزيتونةجامعة الزيتونة

مممم2012012012015555 ــــ لثةلثةلثةلثةـ السـنة الثاـ السـنة الثاـ السـنة الثاـ السـنة الثا اخلامساخلامساخلامساخلامس العددالعددالعددالعدد

مممم2012012012015555الخامس الخامس الخامس الخامس العددالعددالعددالعدد ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ مجلة العلوم القـانونيةمجلة العلوم القـانونيةمجلة العلوم القـانونيةمجلة العلوم القـانونية

4

الرتقمي الوطينالرتقمي الوطينالرتقمي الوطينالرتقمي الوطين م2012- 610

////حظة حظة حظة حظة مالمالمالمالاالراء الـــواردة يف البحـــوث عـــىل مســـؤولية احصاهبـــا ومه وحــــدمه املسؤولون عـن حصـة املعلومـات واصـالهتا ،وادارة اLـ التتحمـل اي

Vمسؤولية يف ذ.

:لكية القانون ترهونة عرب الربيد _لكـرتوين/جم العلوم القانونيةادارة تواصل مع ال ميكنمكميكنمكميكنمكميكنمك

[email protected] :رب الفيس بوك عىل العنوان التايل وع

https://www.facebook.com/ganon1991


5

جم العلوم القانونيةجم العلوم القانونيةجم العلوم القانونيةجم العلوم القانونية

جامعة الزيتونةجامعة الزيتونةجامعة الزيتونةجامعة الزيتونة جم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونةجم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونةجم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونةجم علمية حممكة تصدرها لكية القانون ترهونة

رئيس التحريررئيس التحريررئيس التحريررئيس التحرير ابوجعي محمد رمضان .د

مدير التحرير مدير التحرير مدير التحرير مدير التحرير املرشف العاماملرشف العاماملرشف العاماملرشف العام ارشف معران محمد .د عبداLيد العارف امحد .ا

يريريريرحر حر حر حر ــــــــــــــــة التة التة التة التــــــــــــــــــــجلنجلنجلنجلن معر رمضان العبيد.د سلuن محودة فرج.د رمضان ابوسـتة محمود.د مفتاح الصويعي الرقييب.د عبدهللا عبدالسالم عرييب.د


6

حمتويات العددحمتويات العددحمتويات العددحمتويات العدد

8........... ...............................................................................................لكمة رئيس التحريرلكمة رئيس التحريرلكمة رئيس التحريرلكمة رئيس التحرير االسالميةاالسالميةاالسالميةاالسالمية تاخرة يف املصارفتاخرة يف املصارفتاخرة يف املصارفتاخرة يف املصارفكيفية معاجلة االقساط امل كيفية معاجلة االقساط امل كيفية معاجلة االقساط امل كيفية معاجلة االقساط امل

10.....................................................................................................امحد اسعد املسعودي.د السـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحريرالسـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحريرالسـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحريرالسـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحرير

26....................................................................................................جازية جربيل شعيتري . د""""االسـباب والنتاجئاالسـباب والنتاجئاالسـباب والنتاجئاالسـباب والنتاجئ" " " " بعد انهتاء احلرب الباردة بعد انهتاء احلرب الباردة بعد انهتاء احلرب الباردة بعد انهتاء احلرب الباردة تزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـةتزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـةتزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـةتزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـة

45................................................................................................سمصباح عبد السالم النعا .د احاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليم

63.....................................................................................................محمد عيل الهادي زبيدة.د لييبلييبلييبلييبال ال ال ال فعاتفعاتفعاتفعاتاااااصالح نظام التنفيذ يف قانون املر اصالح نظام التنفيذ يف قانون املر اصالح نظام التنفيذ يف قانون املر اصالح نظام التنفيذ يف قانون املر

82..................................................................................................وجعفر معر املنصورياب. دجرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةجرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةجرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةجرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة واثرها يف حتييدواثرها يف حتييدواثرها يف حتييدواثرها يف حتييدمجموعة الرشاكت مجموعة الرشاكت مجموعة الرشاكت مجموعة الرشاكت

99..............................................................................................................فرج سلuن محودة.د ههههاحاكمه ومقاصداحاكمه ومقاصداحاكمه ومقاصداحاكمه ومقاصد - - - - العول العول العول العول

123...........................................................................................................جامل محمد الغر¦ين. د ن اªويلن اªويلن اªويلن اªويلنرتنت يف القانونرتنت يف القانونرتنت يف القانونرتنت يف القانواال اال اال اال الطبيعة القانونية ملوقع الطبيعة القانونية ملوقع الطبيعة القانونية ملوقع الطبيعة القانونية ملوقع

133.....................................................................................................ايناس عبد » ابومحرية .د وتاثريها عىل _ختصاص التمكييل يف نظام روما االسايسوتاثريها عىل _ختصاص التمكييل يف نظام روما االسايسوتاثريها عىل _ختصاص التمكييل يف نظام روما االسايسوتاثريها عىل _ختصاص التمكييل يف نظام روما االسايس التحقيق او املقاضاةالتحقيق او املقاضاةالتحقيق او املقاضاةالتحقيق او املقاضاة رجاءرجاءرجاءرجاءا ا ا ا سلطة سلطة سلطة سلطة

145...........................................................................................................ارشف معران محمد. د حامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويلحامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويلحامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويلحامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويل

159..................................................................................................ز¦د عبدالوهاب النعميي.د ))))الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا (((( اªفع االلكرتوين واليات حاميته القانونية والتقنيةاªفع االلكرتوين واليات حاميته القانونية والتقنيةاªفع االلكرتوين واليات حاميته القانونية والتقنيةاªفع االلكرتوين واليات حاميته القانونية والتقنية 208..........................................................................................................رواد ميلود صقر. ا

يف اجلزائريف اجلزائريف اجلزائريف اجلزائر بنتاجئ _نتخا�ت الربملانيةبنتاجئ _نتخا�ت الربملانيةبنتاجئ _نتخا�ت الربملانيةبنتاجئ _نتخا�ت الربملانية تخابية اخلاصة تخابية اخلاصة تخابية اخلاصة تخابية اخلاصة القانوين للطعون _ن القانوين للطعون _ن القانوين للطعون _ن القانوين للطعون _ن النظام النظام النظام النظام 226.................................................................................................محودي محمد بن هامشي .ا


7

""""التحد¦ت والفرص الاكمنة التحد¦ت والفرص الاكمنة التحد¦ت والفرص الاكمنة التحد¦ت والفرص الاكمنة " " " " يف ليبيا بني املايض واحلارضيف ليبيا بني املايض واحلارضيف ليبيا بني املايض واحلارضيف ليبيا بني املايض واحلارض التمنـية االداريـةالتمنـية االداريـةالتمنـية االداريـةالتمنـية االداريـة 239..............................................................................................مصطفى عطية االرقط . ا

)))) 2012201220122012لسـنة لسـنة لسـنة لسـنة 59595959قانون رمق قانون رمق قانون رمق قانون رمق الالالال((((اLالس احللية وفق قانون _دارة احمللية اجلديد اLالس احللية وفق قانون _دارة احمللية اجلديد اLالس احللية وفق قانون _دارة احمللية اجلديد اLالس احللية وفق قانون _دارة احمللية اجلديد 266.......................................................................................................اميان محمد الرابطي.ا


8

لكمة رئيس التحريرلكمة رئيس التحريرلكمة رئيس التحريرلكمة رئيس التحرير

بسم هللا الرمحن الرحميبسم هللا الرمحن الرحميبسم هللا الرمحن الرحميبسم هللا الرمحن الرحمي

شـهد اال اÌ اال اعلـهيم فواضـل الكـرم ، و امحلد » املتفضل عىل عباده بـانواع الـنعم ، املغـدق عىل سائر االمم، واشهد ان سـيدÎ محمدا عبده ورسـوÌ، هللا وحده ال رشيك Ì، فضلنا �السالم

.سـيد العرب والعجم ، وعىل اÌ وحصبه من هبم جتىل عن النفوس املاكره والغمم

اما بعداما بعداما بعداما بعد ـ اعـين جمـ العلـوم القانونيـة بلكيـة ترهونـة Lمفام يغمر النفس هبجة وحبورا، ان نرى هذه ا

تهتادى باعدادها واحدا بعـد االخـر، جامعـة بـني زينـة املظهـر وتـالق التابعة جلامعة الزيتونة ـ ويه .املضمون واÙرب

ــد مــن ــد واملزي ــا بطلعتــه الهبيــة، حــامال يف جعبتــه املزي فهــذا العــدد اخلــامس مهنــا يطــل علين ÎÜمتــع الطيــب، تســعى مبــا تقدمــه للــريق بــبLمــل الصــفوة مــن ابنــاء هــذا اÎابــداعات عقــول وا

ــب ـ ــوت عــىل احلبي ــا املمق ــيت طــال مكهث ــة ـ ولتســهم يف اجــالء هــذه الغشــاوة ال ــا الغالي ليبيــا ــا هب ــا،خفمي علين ــا نســق حياتن ــه، وافســدت علين ــه وهبجت ــربئ؛ فافســدت براءت ــالدÎ ال وجــه ب

تزهـــق، ودمـــاء تـــراق، جـــو مـــن احلـــزن والرتقـــب، خاصـــة عنـــدما نـــرى يف بـــالدÎ ارواحـــا اكنـــت �المـــس وثيقـــة تقطـــع، حـــدث لك هـــذا د، ومنـــازل هتـــدم، وصـــالترشـــ وعـــائالت ت

ــن ــرض واªي ــبالد والع ــن ال ــاع ع ــب لÜف ــراه؛ فه ــق ي ــن ح ــدافع ع ــن ي ــني م ــدافع ب ــرث يف ت واكـــيص ـــاع رخ ـــة يف مت ـــورا وافســـادا يف االرض، ورغب ـــب هت ـــن ه ـــني م ـــادئ، وب ـــمي واملب والق

.وعرض زائل ميـق، وتفـتح ابـواب ترقـب لعل هذه البحوث وامثالهـا تـذهب بيشـء مـن حزننـا الع : اقولاقولاقولاقول

متفائل، يسعد ليبيا واهلها، بل وجدراهنا واحياءها، فضال عن õرخيها اóي ما اكن يوما اال شـعاعا من نور، وهدى من عمل رصني، ولكم طيب، وفكر خالق، يسعد بـه ابنـاء احلـارض واملســتقبل،

.كام سعد به اسالفهم من قبل


9

ــد ــىل اي ــن جديد،الشــد ع ــود م ــا، وال انىســاحت اع ــا وعلمه ــل فكره ــا جبمي ــن فتن ــب مب ان اهيبـــه بعـــض الـــرتدد او التـــوجس ان يلحـــق �لركـــب الكـــرمي، فيســـهم مـــن خـــالل هـــذا املعـــمل ــة ــدة علمي ــب؛ لنقــدم مائ ــتح وقــمل متوث ــل متف ــا وهبــه هللا مــن عق ــايف بتقــدمي زاكة م العلمــي الثق

مل والعمــل، واســزتاد مــن مجيــل ال ميــل مــن هيفــو الهيــا، وال يصــدر عهنــا اال وهــو قــد وعــى العــ .القول والفعل

مه مع هؤالء الث الكرام ببحث او موضوع متواضع، فوجدت ان الصـوارف قـد خطر يل اناسا ــ�م ســهل، ولكــن اخــرتين عــهنم، فعرفــت هلــم فضــلهم ومهــهتم ومقــا�م، وعلمــت ان القــول وال

يـا النـاس، ولعـل هـذا اóي اقـول االصعب هو االقـدام وحتويـل االمنيـات اىل واقـع يعـيش يف دن يدفعين وغريي من سبيل او اخر اىل ان نتعقب خطا هـذه الـث املباركـة، ونسـري سـريمه خدمـة

.لبالدÎ اليت طوقتنا بقالئد مجي من خري وفضل االÎمـل املبدعـة واالفـاكر النـرية والعقـول الواعـدة،لمك مـين ومـن لك قـارئ لك حمبـة ¦ احصاب

رفان، ودعاء بان يزيـدمك هللا تعـاىل علـام وفهـام وفقهـا وحمبـة لهـذه الـبالد الطيبـة، الـيت وتشجيع وع .عشقت العمل وعشقها،فاجنب هذا العشق هذا المك الهائل من العلامء االفداد يف لك جمال

فلمك وللعاملني يف مصت ودومنا رصاخ او منـاو ر¦ء، لكـامت حلـوة، ودعـوات حـرة ان جيـزيمك هللا االخــالص يف النيــة، والســداد يف القــول، والصــالح يف اىل احســن اجلــزاء، وان يرزقنــا وا¦مكتعــ

.انه مسيع جميب . العمل

.وصىل هللا عىل سـيدÎ محمد واÌ وحصبه، وسمل تسلu كثريا والسالم عليمك ورمحة هللا وبراكته

بوجعي ا محمد نرمضا. د Lرئيس حترير ا Lرئيس حترير ا Lرئيس حترير ا Lرئيس حترير ا


10

االسالميةاالسالميةاالسالميةاالسالمية القساط املتاخرة يف املصارفالقساط املتاخرة يف املصارفالقساط املتاخرة يف املصارفالقساط املتاخرة يف املصارفكيفية معاجلة اكيفية معاجلة اكيفية معاجلة اكيفية معاجلة ا امحد اسعد املسعودي:اعداد اªكتور

جامعة طرابلس -وكيل لكية القانون

مقدمةمقدمةمقدمةمقدمة

تشلك املتاخرات يف اجلهاز املرصيف بصفة عامة هاجسا يتسبب يف الكثري من القلق، نظرا الن املتاخرات يف اء من اªين او لك اªين، ويه الظاهرة املعروفة مبشلكة اغلب االحيان تشلك مقدمة للتعرث والفشل وشطب اجز

اªيون املتعرثة او اªيون املشكوك يف حتصيلها و اليت عندما تزمن اعراضها و يتطور املرض تصبح مشلكة اªيون دة املركبة عىل املعروفة وال اراها مشلكة �لنسـبة للمصارف التقليدية الهنا مت� معاجلات ذاتية تمتثل يف اعامل الفائ

والشك ان هذا يزيل عهنا رضر التاخري يف السداد ما دام املدين مورسا، الهنا تضمن .املدينني املامطلني واملعرسين احلصول عىل راس مالها ورحبه عن طريق القضاء اذا امتنع املدين، بل ان التاخري يف مصلحهتا النه يزيد من رحبها،

املامط تضيع علهيا رحب مالها، ولو اكنت سـتحصل عليه اكمال بعد فرتة من الزمن خبالف املصارف االسالمية ، فان .وهذه يه املشلكة اليت تواجه املصارف االسالمية واملطلوب حلها

واذا اكنت املتاخرات غالبا تشلك مقدمة للتعرث و توابعه فاهنا �لنسـبة للمصارف االسالمية تشلك مصدرا قدرة املصارف االسالمية عىل تعويض فاقد الرحبية الناجت عن حبس املال عن اعادة للقلق املضاعف لعدم

. _ست�ر خصوصا اذا اكن التاخري من مدين غري معرس ولقد جاءت الرشيعة االسالمية بوجوب حفظ املال واعتربت حفظ املال من الرضور¦ت امخلس اليت مل ختل

من قتل : " من مات دون ماÌ فهو شهيد لقول النيب صىل هللا عليه وسمل مهنا رشيعة مهنا الرشائع ، وجعلت )1(دون ماÌ فهو شهيد

ملا انترشت ظاهرة التداين يف هذا الوقت بني الناس اما �القرتاض او التقسـيط ادى ايل ز¦دة ظاهرة املامط .وترتب عيل ذV ز¦دة انتشار ظاهرة املطالبة بعوض

هذا البحث للتعريف �القساط املتاخرة بصفة عامة، ومعرفة اسـباهبا ، واال$ر السلبية وقد مت ختصيص للمتاخرات املرصفية، وكذV عرض بعض املقرتحات لعال�ا للتوصل يف هناية هذه اªراسة اىل بعض احللول

. املوضوعية لعالج هذه املشلكة قبل تفامقها و تطورها

. 136/ 3، ) 2480(ديث اخرجه البخاري يف حصيحة كتاب املظامل �ب من قاتل دون ماÌ ح) 1)


11

مشلكة البحمشلكة البحمشلكة البحمشلكة البحثثثثكيـف تـمت معاجلـة االقسـاط املتـاخرة يف املصـارف : لبحث يف حماو' االجابة عن السـؤال االيت تمكن مشلكة ا

؟؟؟؟ االسالمية : اهداف البحاهداف البحاهداف البحاهداف البحثثثث

: هتدف هذه اªراسة اىل االيت .حتديد االسـباب الاكمنة وراء حدوث مشلكة ارتفاع جحم االقساط املتاخرة يف املصارف االسالمية - . والرشعية لهذه املشلكة تقدمي العالجات العملية -

::::مهنجية البحمهنجية البحمهنجية البحمهنجية البحثثثث انهتجت املهنج الوصفي يف هذا البحث، واسـتعنت بعدة مصادر فقهية اصي+ ومراجع اقتصادية حديثة

.وحبوث معارصة تناولت موضوع االقساط املتاخرة واªيون املتعرثة يف املصارف االسالمية :عىل النحو االيت وارتايت تقسـمي حبيث اىل سـبعة مباحث

.تعريف القسط لغة واصطالحا : املبحث االول .طريقة احتساب االقساط : املبحث الثاين

.اال$ر السلبية للمتاخرات عىل املصارف االسالمية : املبحث الثالث .اسـباب تاخري سداد اªيون : املبحث الرابع

.اLامع الفقهية القرارات والتوصيات الصادرة من: املبحث اخلامس .العالج الرشعي ملشلكة املتاخرات يف املصارف االسالمية : املبحث السادس

.للرشط اجلزايئ ) او الرشعي ( التكييف الفقهـي : املبحث السابع .مث اهنيت حبيث بامه النتاجئ

فرضية البحفرضية البحفرضية البحفرضية البحثثثثاملتــاخرة يف املصــارف االســالمية، اذا مــا مت تطبيقــه ان اجلانــب الرشــعي واالداري املــنظم ملعاجلــة االقســاط

سـيؤدي اىل تسديد االقساط يف مواعيـدها، ومـن مت حتقيـق اكـرب نفـع ممكـن للمصـارف واملؤسسـات املاليـة االسالمية من Îحية تعويض فاقد الرحبية الناجت عن تعرث وتاخـر العميل خصوصـا اذا اكن التـاخري مـن مـدين

. غري معرس


12

----::::تعريف القسط لغة واصطالحا تعريف القسط لغة واصطالحا تعريف القسط لغة واصطالحا تعريف القسط لغة واصطالحا : : : : بحبحبحبحثثثث االول االول االول االولامل امل امل امل ــل امــر ريب �لقســط" هــو العــدل قــال تعــاىل : )1(القســط �لكرســ -:تعريــف القســط يف اللغــة )2("ق

حصـته ولك مقـدار فهـو : اخـذ لك واحـد مـن الرشـاكء قسـطه ، اي : يقـال . احلصة والنصيب : والقسط .قسط يف املاء وغريه

.فهو قاسط اي جار و ظمل , يقسط , و يقال قسط , اف اجلور بفتح الق) القسط(وفاذا اكنت لكمة قسط يه جمـرد لكمـة تعـين اجلـور والظـمل فـان اضـافهتا تفيـد معـىن العـدل و احلـق اي اذا

هــو :اقسـط فهــو مقســط يفيــد ازا' الظـمل و اجلــور و حتقيــق العــدل و رد احلـق اىل صــاحبه ، والقســوط .العدول عن احلق

هو العدل البني الظاهر، ومنه مسي املكيال قسطا، واملزيان قسطا؛ النه يصـور V العـدل يف : والقسط ان القسـط هـو النصـيب اóي بينـت : الوزن حىت تراه ظاهرا، وقد يكون من العدل ما خيفـى، ولهـذا قلنـا

(3)وجوهه، وتقسط القوم اليشء تقامسوا �لقسط

. ) 5(و اقميوا الوزن �لقسط"وقال تعاىل , )4(" املكيال و املزيان �لقسط ¦ قوم اوفوا"قال تعاىل .) 6("و زنوا �لقسطاس املسـتقمي" تعين املزيان قال تعاىل –بضم القاف و كرسها –القسطاس و ــر للقســط ــىن اخ ــاك مع ــث -وهن ــذا البح ــود يف ه ــو املقص ــىن احلصــة والنصــيب -وه ــال, مبع ))))7777(((( :يق

تقســـطوا : يقـــال, وكـــذV مـــن معانيـــه _قتســـام،حصـــته :اي , حـــد مـــن الرشـــاكء قســـطهاخـــد لك وا, علومــة وقســط اخلــراج تقســـيطا اذا جعــ+ اجــزاء م، تقســموه عــىل العــدل والســواء ،اليشــء بيــهنم

ــــــــىن التقتري ـــــــــاخذ مع ــــــــد ي ــــــــال،وق ــــــــاÌ اي : يق ــــــــىل عي ــــــــة ع ــــــــا: قســــــــط النفق . قرتهــىن التقســـمي يظهــر, ومــن خــالل املعــاين الســابقة للقســط ــه يشـــمتل عــىل مع ــلك , ان فهــو هبــذا جيعــل ل

ـــاوية , واحــد حصــة ونصــيبا ـــة متس ـــي اجــزاء معلومـــــ ــف,وهـ ــرب لتعري ــىن االق ــذا املع , التقســـيط وهVاىل اجزاء وحصص معلومــــــــة ,تقسـمي مقدار معلوم : فيعين بذ.

. 101م ص2003 :ابو الفضل جامل اªين محمد بن مكرم ، ابن منظور دار صادر سـنة النرش لسان العرب) 1( .29سورة االعراف االية ) (2

.428الفروق اللغوية اليب هالل العسكري ص ) (3 .85سورة هود االية ) 4( .9سورة الرمحن االية ) 5(

.182لشعراء االية سورة ا) (6 . 101لسان العرب ابو الفضل جامل اªين محمد بن مكرم ،مرجع سابق ص ) (7


13

اóي تباع فيه السلعة بمثن مؤجــــــل اعىل واسـتحدث العلامء مصطلح البيع �لتقسـيط، ليدل عىل البيع ))))1111((((من المثن احلال، عىل ان يكون دفع ذV المثن مفرقا اىل اجزاء معينة، وتؤدى يف ازمنة حمددة معلومة

وفيه ان المثن يسدد جمزءا عىل عدة اقساط دورية الحقة، وال يشرتط يف هذه االقساط التساوي، فقد خي اسـتحقاقها من قسط اىل اخر، عىل ان يكون جزء من هذه االقساط الحقا ختتلف قمية االقساط، وõر .))))2222((((عىل تسمل املشرتي للمبيع

طريقة احتساب االقساط طريقة احتساب االقساط طريقة احتساب االقساط طريقة احتساب االقساط : : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاين -:)3(مثال الحتساب قمية االقساط يف بيع املراحبة لالمر �لرشاء عىل النحو االيت

: س الراتب احتساب قمية القسط عىل اسا: اوال : دينار يكون حساب القسط اكاليت 800فعىل سبيل املثال عندما يكون الراتب

ــاوز يف اخلصــم %50/800=400 ـف اال يتج ــىل املرصـ ــار جيــب ع ــب املســـتفيد % 50دين ــن اجــاميل مرت مدينـار و يه متثـل اجـاميل سـعر الســيارة مضـافا اليـة االر�ح =28800)و يه متثل ست سـنوات( 72/400

دينـار و يه متثـل قميـة الســيارة = 24000) و يه متثل نسـبة الرحب اليت يتعامـل هبـا املرصـف( 1.2/28800 . بدون ار�ح

.دينار 0.2 =4800 * 24000 =الرحب : احتساب القسط عىل اساس مثن السـيارة : $نيا

: اكاليت دينار يكون حساب القسط 26000مثال عندما حيرض املتعامل فاتورة سـيارة بقمية ) و يه متثل قمية رحب املرصف(دينار 26000*%20=5200

دينار 26000+5200=31200اذا اجاميل السـيارة يكون : و الحتساب قمية القسط دينار 72/31200=433.333

مـن صـايف مرتـب 50%دينـار و برشـط اال يتجـاوز اخلصـم 433.333من هذا جند ان قمية القسط بلغـت و : رفة صايف املرتب اóي يسمح برشاء هذه السـيارة نقوم �لعملية التالية املسـتفيد و ملع

.12، ص 1987عامن، - محمد عق _براهمي، حمك بيع التقسـيط يف الرشيعة والقانون، مكتبة الرسا') 1(

. 15،ص1984بريوت ، -، مكتبة الهنضة 1ابراهمي دسويق ابوالليل، البيع �لتقسـيط والبيوع االئDنية االخرى، ط) (2ل اóي اشرتاها به البائع مع ز¦دة رحب معلوم متEفق عليه مببلـغ مقطوع او نسـبة من الثEمن االوE :بيع املراحبة )3( Eلوهو بيع السلعة مبثل مثهنا االو.

امجلهورية ــــ وهذا ما يعمل به مرصف. 8ف امجلهورية ص سلس صيغ المتويل و_ست�ر يف املصارف االسالمية ، من منشورات مرص .فرع املغاربة


14

) . اذا هذا ما ميثل املرتب اóي يسمح برشاء السـيارة(دينار 433.333*2=866.666 االاالاالاال$$$$ر السلبية للمتاخرات عىل املصارف االسالمية ر السلبية للمتاخرات عىل املصارف االسالمية ر السلبية للمتاخرات عىل املصارف االسالمية ر السلبية للمتاخرات عىل املصارف االسالمية : : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثال الثال الثال الثالثثثث

:ة عىل املصارف االسالمية من امهها ترتتب عىل تاخري سـداد اªيون ا$ر سـلبية كبري احلرمان من ت� املبالغ املدينة ، ومن است�رها و_سـتفادة من عوائدها خالل فرتة التاخري ، و�لتايل - 1

تتاثر رحبية املرصف االساليم فيكون يف وضع ال يسـتطيع معه منافسة املصارف الربوية اليت حتسب فوائد Vالتاخري وال هيمها ذ.

توجه املصارف االسالمية حنو املبالغة يف طلب الرهوÎت والضامÎت ، والتشدد يف اعطاء فرص المتويل - 2للعمالء خوفا من التاخري يف السداد ، االمر اóي جيعل تعامل البنك االساليم حمصورا يف فئة من الناس

وهذا من اعظم اÙاطر ، الهنا تؤدي اىل تتوافر ªهيم ما يتطلبه المتويل االساليم من الضامÎت املمتازة ، جعل املال دو' بني االغنياء ، يف حني ان مقاصد انشاء املصارف االسالمية هو افساح اLال الكرب قدر

.ممكن من العمالء توجيه املصارف االسالمية اىل رفع هوامش الرحب خوفا من املامط حىت اصبح المتويل عن طريق - 3

يم اعىل لكفة �ملقارنة اىل الفوائد الربوية ، والجل هذا ينتقد الكثريون هذا املس� حىت املرصف االسال .Jن املصارف االسالمية تسـتغل امس االسالم لرفع تلكفة متويلها : يقولون

ال ياتون اىل املصارف ) ما عدا امللزتمني جدا (وترتب عىل ذV ان العمالء املمتازين اóين ال مياطلون .(1)سالمية ، حيث التلكفة عالية ، واخلدمات املتاحة فهيا اقل بكثري من املصارف الربويةاال

::::اسـباب تاخري سداد اªيون اسـباب تاخري سداد اªيون اسـباب تاخري سداد اªيون اسـباب تاخري سداد اªيون : : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الرابع الرابع الرابع الرابع تعود اسـباب تعرث، او تاخر سداد اªيون بصورة عامة اىل عدة اسـباب، ويف املصارف االسالمية اىل

:اخر ، او عدم السداد فهـي ما يايت اسـباب اخرى ، اما االسـباب العامة للت :(2)حاالت االفالس ، وعدم القدرة عىل السداد بسبب العجز املايل ، فاملدين Ì ثالث: السبب االول ان يكون للمدين اموال ولكهنا ال تكفي لسداد ديونه ، وبعبارة اخرى يسـتغرق اªين مال : احلا' االوىل

.بديونه املدين فال يكون يف ماÌ وفاء .ان ال يكون Ì مال معلوم اصال : احلا' الثانية .ان يكون Ì مال ولكن مياطل يف اªفع : احلا' الثالثة

.6حبث حول عرض بعض مش�ت البنوك االسالمية املقدم اىل مجمع الفقه االساليم يف دورته الثامنة ص : محمد القري .د (1)

(2) . )599- 1/546( 1985دار البشائر االسالمية ببريوت .، طمبدا الرضا يف العقود ، دراسة مقارنة يف الرشيعة والقانون : عيل القرة داغي


15

فاحلا' الثالثة خيصص لها السبب الثاين االيت ، واما احلا' االوىل فهـي داخ فu يسمى يف الفقه االساليم افالسه ، وحينئذ ترتتب عىل ذV عدة احاكم وا$ر من �الفالس حيث حيمك القايض �حلجر عليه بسبب

:امهها .ا ـ تعلق حقوق الغرماء بعني ماÌ املدين

.)1(ب ـ ان من وجد عني ماÌ عند املدين فهو احق هبا عند مجهور الفقهاء .ج ـ منع املدين من الترصف يف امواÌ بلك ما يرض اªائنني

.اء من �ب قسمة الغرماء بعد بيع امواÌ العينيةد ـ توزيع مجيع امواÌ عىل الغرمهـ ـ حلول مجيع ديونه االج عند ماV ، والشافعي يف احد قوليه ، وامحد يف احدى روايتيه ، خالفا

.)2(للحنفية ، والشافعي يف قوÌ االخر ، وامحد يف اشهر روايتيه اóين ذهبوا اىل بقاء االجال عىل حالهتا óمال معلوم اصال فال حيجر عليه ، وال حيبس ، ولكن عليه �ثبات اعساره اما املفلس ا Ì ي ليس

�الد'، او يصدقه اªائنون عىل تفصيل يف ذV ، واال فيحبس حىت يثبت اعساره فيفرج عنه عىل راي . )4()وان اكن ذو عرسة فنظرة اىل ميرسة : ( وذV لقوÌ تعاىل )3(مجهور الفقهاء

للمصارف االسالمية تسـتطيع احلجر عىل املدين يف احلا' االوىل ، واذا اكن ªهيا رهن فلها االولوية و�لنسـبة .بقمية املرهون ، واال فتاخذ نصيهبا حسب قسمة الغرماء

املامط ، حيث يكون للمدين اموال ولكنه مياطل معدا لالسـتفادة مـن املديونيـة ، و�الخـص : السبب الثاين عىل اªيون يف املصارف االسالمية ، ومن هنا فلكـام تـاخر ) ر�(د _سـتفادة من عدم وجود فوائد عندما يري

.يف السداد اسـتفاد من املديونية )5()مطل الغين ظمل :( واملامط حمرمة بال خالف حيث سامها الرسول صىل هللا عليه وسمل �لظمل فقال

ر اعساره استنادا عىل احلديث االخر ايضا وهو قول النيب صىل وVó جيوز للحامك ان حيبسه اىل ان يظه . )6()يل الواجد حيل عرضه وعقوبته : ( هللا عليه وسمل

:واما االسـباب اخلاصة �ملتاخرات يف املصارف االسالمية فهـي

والرشح الكبري مع حاشـية اªسويق ) 2/284(وبداية اLهتد ) 9/4472(، وبدائع الصنايع ) 7/329(رشح العناية مع تمك فتح اªير )1(

.) 4/452(واملغين البن قدامه ) 1/514(، والغاية القصوى ) 4/127(والروضة ).1/557(مبدا الرضا يف العقود : عيل القرة داغي .ادر السابقة ،ويراجع داملص ) 2)

. املصادر السابقة نفسها (3) . )280(االية / سورة البقرة ) 4) ).3/1197(ومسمل يف حصيحه ) 4/464(احلديث حصيح متفق عليه ، ورواه البخاري يف حصيحه ، مع الفتح ) 5) ).5/62(ليقا ، فتح الباري رواه البخاري يف حصيحه تع ) 6)


16

ادة ، ودراسة ـ عدم االخذ �السـباب الفنية والوسائل العلمية املطلوبة من دراسة اجلدوى _قتصادية اجل 1 .الرشاكت او االفراد اóين يطلبون المتويل عن طريق _لزتامات االج

.ـ اLامالت والوسائط اليت حتول دون االخذ بتنفيذ الوسائل واالجراءات املطلوبة 2 .ـ عدم وجود ادارات قوية لالئDن والبحوث واªراسات 3ت ، و�الخص املراحبات _سـهتالكية اليت ال يبقى حمل العقد فرتة ـ الرتكزي عىل المتويل عن طريق املراحبا 4

طوي ، وعدم الرتكزي عىل اساليب _ست�ر االخرى مثل املشاراكت ، واملضاربة ، _سـتصناع ، وانشاء .رشاكت است�رية متعددة االغراض تقوم بانواع من التجارة و_ست�ر املبارش وغري املبارش

ذ ضامÎت اكفية من الرهن ، والكفا' وحنوهام لهذه اªيون الي سبب اكن جسـu ارشدت اليه ـ عدم اخ 5 :الرشيعة االسالمية حيث طلبت منا عند تعاملنا مع اªيون ما يايت

¦ : ( ا ـ توثيق اªين �لكتابة ، حيث امر هللا تعاىل �لكتابة واالشهاد عندما يكون اªين مؤجال فقـال تعـاىل .)1(...)ا اóين امنوا اذا تداينمت بدن اىل اجل مسمى فاكتبوه اهيحيـث يكـون )2()وان كنمت عىل سفر ومل جتدوا اكتبا فرهان مقبوضـة:( ب ـ توثيق اªين �لرهن ، قال تعاىل

بـه لÜائن احلق بعد حلول االجل وعدم دفع دينه ان يرفع االمر اىل القـايض فيبيـع الـرهن وينصـفه منـه ان مل جي V3(الراهن اىل ذ(.

.)4(ج ـ توثيق اªين عن طريق الكفا' اليت يه مض ذمة الكفيل اىل املدين يف حتمل اªين .)5(د ـ حق حبس العني املبيعة اىل اداء احلق وقبض المثن او ان يشرتط عدم تسلمي املبيع اال بعد نقد المثن

طريق عدم تسجيل العقار يف السجل ، او السـيارة وميكن ان تسـتفيد املصارف االسالمية مما سـبق عن ªى ادارة املرور رمسيا اال بعد انهتاء االقساط ، ولكن يمت العقد كتابيا بني البنك والعميل ، ويمت لك يشء

.حسب االصول ما عدا التسجيل الرمسي ....القرارات والتوصيات الصادرة من اLامع الفقهية القرارات والتوصيات الصادرة من اLامع الفقهية القرارات والتوصيات الصادرة من اLامع الفقهية القرارات والتوصيات الصادرة من اLامع الفقهية : : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث اخلامس اخلامس اخلامس اخلامس

13اLمع الفقهـي التابع لرابطة العامل االساليم يف دورته احلادية عرشة املنعقدة مبكة املكرمة يف الفرتة صدر يف ان اªائن اذا رشط عىل املدين ، او فرض : ( القرار التايل 1989/ 4/ 26هـ املوافق 1409رجب 20ـ

او بنسـبة معينة ، اذا تاخر عن السداد يف عليه ، ان يدفع Ì مبلغا من املال ، غرامة مالية جزائية حمددة ،

) .282(االية / سورة البقرة ) 1) ).283(االية / سورة البقرة ) 2) . )2/275(بداية اLهتد ) 3) .)605-4/590(املغين البن قدامه ) 4) . 759- 751، ص دÌ الربكة. اخليار واثره يف العقود ، ط :عبد السـتار ابو غدة ) 5)


17

املوعد احملدد بيهنام ، فهو رشط او فرض �طل ، وال جيب الوفاء به ، بل وال حيل ، سواء اكن الشارط هو ) .املرصف او غريه ، الن هذا بعينه هو ر� اجلاهلية اóي نزل القران بتحرميه

23ـ 17يم اªويل بدورة مؤمتره السادس جبدة يف الفرتة من مجمع الفقه االسال) 2/6(53مث صدر قرار رمق اذا تاخر : ( حيث نص بشان البيع �لتقسـيط عىل ما يايت 1990مارس 20ـ 14هـ املوافق 1410شعبان

املشرتي املدين يف دفع االقساط عن املوعد احملدد فال جيوز الزامه اي ز¦دة عىل اªين برشط سابق ، او ) .ن ذV ر� حمرم بدون رشط ، ال

اليت نصت عىل ) 6/11(وكذV صدرت فتوى من ندوة الربكة السادسة لالقتصاد االساليم مهنا الفتوى رمق ) .ال جيوز تطبيق غرامة التاخري عىل القرض احلسن : ( انه

))))14141414////7777(((( 133133133133قرار رمق قرار رمق قرار رمق قرار رمق ة املتاخرات يف املؤسسات املالية االسالميةة املتاخرات يف املؤسسات املالية االسالميةة املتاخرات يف املؤسسات املالية االسالميةة املتاخرات يف املؤسسات املالية االسالميةبشان مشلكبشان مشلكبشان مشلكبشان مشلك

ان جملس مجمع الفقه االساليم اªويل املنبثق عن منظمة املؤمتر االساليم املنعقد يف دورته الرابعة ) يناير(اكنون الثاين 16 – 11هـ، املوافق 1423ذو القعدة 13 - 8) دو' قطر ( عرشة �ªوحة

.م2003اردة اىل اLمع خبصوص موضوع مشلكة املتاخرات يف املؤسسات املالية بعد اطالعه عىل البحوث الو

Ìعه اىل املناقشات اليت دارت حوDاالسالمية، وبعد اسـ. :قرر ما ييل

ان اسلوب معاجلة مشلكة املتاخرات اليت توا�ها املؤسسات املالية االسالمية ختتلف عن :اوال حيث ان البنوك التقليدية تتعامل �لفائدة احملرمة، óا فان من االسلوب اóي تسـتخدمه البنوك التقليدية،

:املناسب التاكيد عىل حترمي الفوائد البنكية يف ضوء ما يايت

:وظائف املصارف التقليدية - ا فهـي. ان القوانني املنظمة لعمل البنوك متنعها من العمل يف جمال _ست�ر القامئ عىل الرحب واخلسارة

يف - كام يقول القانونيون و_قتصاديون -تتلقى الودائع من امجلهور بصفهتا قروضا، وحترص وظائفها .االقراض و_قرتاض بفائدة، وخلق االئDن �قراض ت� الودائع بفائدة

:العالقة بني املصارف التقليدية واملودعني - ب دعني والبنوك هو عالقة اقرتاض ال واك'، وهذا هو ما ان التكييف الرشعي والقانوين للعالقة بني املو

تقرره القوانني وانظمة البنوك، وذV الن الواك' يف _ست�ر عقد يفوض مبقتضاه خشص اخر يف است�ر


18

مبلغ من املال مملوك لصاحل املولك مقابل اجر حمدد مببلغ مقطوع او نسـبة من املال املستمثر، وقد انعقد وللوكيل االجرة ) خسارته ( وعليه غرمه ) رحبه ( ن املولك مي� املال املستمثر، وÌ غمنه االجامع عىل ا

وعىل ذV فال تكون البنوك وكي عن املودعني يف است�ر . احملددة يف عقد الواك' اذا اكنت الواك' باجروضا مي� الترصف فهيا مع الزتامه ودائعهم الن هذه الودائع بتقدميها اىل البنك التقليدي وضامنه لها تكون قر

.بردها، والقرض يرد مبث+ دون اي ز¦دة مشرتطة :فوائد املصارف التقليدية من الر� احملرم رشعا - ج

نة وهو ما تضافرت عليه القرارات ان فوائد البنوك عىل الودائع من الر� احملرم رشعا يف الكتاب والسـ/ هـ 1385يم الثاين Lمع البحوث االسالمية املنعقد �لقاهرة يف احملرم سـنة والفتاوى منذ املؤمتر االسال

م، وحرضه مخسة ومثانون فقهيا من كبار علامء االمة، ومض ممثلني مخلس وثالثني دو' اسالمية، 1965مايو ارات وتعاقبت بعد ذV قر . الفائدة عىل انواع القروض لكها ر� حمرم: ونص يف بنده االول عىل ان

:وتوصيات مؤمترات عدة مهنام واóي 1976/هـ1396املؤمتر العاملي االول لالقتصاد االساليم املنعقد يف مكة املكرمة عام -

حرضه اكرث من ثالمثائة من علامء وفقهاء وخرباء يف _قتصاد والبنوك، وقد اكد عىل حرمة فوائد .البنوك

م وقـد اكـد عـىل املعـىن 1983/ هــ1403نعقـد يف الكويـت املؤمتر الثاين للمصارف االسـالمية امل - .نفسه

مجمع الفقه االساليم اªويل املنبثق عن منظمة املؤمتر االساليم يف دورة مؤمتره الثاين جبدة يف ربيع -لك ز¦دة او فائدة : ، واóي نص عىل ان)10/2( 10م يف قراره رمق 1985ديسمرب /هـ1406االخر

اج+ وجعز املدين عن الوفاء به مقابل تاجي+، وكذV الز¦دة او الفائدة عىل عىل اªين اóي حل .القرض منذ بداية العقد، هاõن الصورõن ر� حمرم رشعا

كرمـة اóي اكـد يف دورتـه التاسـعةاLمع الفقهـي االسـاليم التـابع لرابطـة العـامل االسـاليم يف مكـة امل - .ن لك ما جاء عن طريق الفوائد الربوية هو مال حرام رشعا عىل ا : م1986/ هـ1406املنعقدة عام

وان اLمع وهو يقرر ذV �الجامع يويص املسلمني �لكسب احلالل وان جيتنبوا الكسب احلرام .طاعة » تعاىل ولرسوÌ صىل هللا عليه وسمل

:اªيون املتاخر سدادها :$نيا يؤكد اLلس قراراته السابقة �لنسـبة للرشط اجلزايئ الواردة يف : خبصوص الرشط اجلزايئ يف العقود - ا

ال جيوز الرشط اجلزايئ عن التاخري يف تسلمي املسمل فيه ؛ النه عبارة : "ونصه) 2/9( 85قراره يف السمل رمق )4/12( 109، وقراره يف الرشط اجلزايئ رمق "عن دين، وال جيوز اشرتاط الز¦دة يف اªيون عند التاخري


19

جيوز ان يكون الرشط اجلزايئ يف مجيع العقود املالية ما عدا العقود اليت يكون _لزتام االصيل فهيا : "ونصهيف البيع �لتقسـيط –مثال –دينا، فان هذا من الر� الرصحي، وبناء عىل هذا ال جيوز الرشط اجلزايئ

عسار، او املامط ، وال جيوز يف عقد بسبب تاخر املدين عن سداد االقساط املتبقية سواء اكن بسبب اال "._سـتصناع �لنسـبة للمسـتصنع اذا تاخر يف اداء ما عليه

:يف فقراته االتية) 2/6( 51يؤكد اLمع عىل قراره السابق يف موضوع البيع �لتقسـيط رمق - بامـه اي ز¦دة عـىل اªيـن اذا تاخر املشرتي املدين يف دفع االقسـاط عـن املوعـد احملـدد فـال جيـوز الز : $لثا

.برشط سابق، او بدون رشط، الن ذV ر� حمرمحيرم عىل املدين املـيلء ان مياطـل يف اداء مـا حـل مـن االقسـاط، ومـع ذV ال جيـوز رشعـا اشـرتاط : رابعا

.التعويض يف حا' التاخر عن االداءيدها عند تاخر املدين عن اداء جيوز رشعا ان يشرتط البائع �الجل حلول االقساط قبل مواع : خامسا

".بعضها ما دام املدين قد ريض هبذا الرشط عند التعاقد ال حيق للبائع _حتفاظ مبلكية املبيع بعد البيع، ولكن جيوز للبائع ان يشرتط عىل املشرتي رهن :سادسا

".املبيع عنده لضامن حقه يف استيفاء االقساط املؤجDم �ملراحبات والعقود ارف االسالمية مبعاجلة اسـباب تاخري سداد اªيون اكالهرضورة اعتناء املص -ج

، .وعدم االخذ �لضامÎت الاكفية) كدراسة اجلدوى ( ومن عدم االخذ �لوسائل الفنية للمتويل االج :يويص اLلس مبا يايت :$لثا

ادي االساليم وضوابطه، وان تقوم �الصالحات ان تلزتم املصارف االسالمية يف مسريهتا �ملهنج _قتص - ا الفنية واالدارية الالزمة لتحقيق املزيد من التقدم من خالل _ست�رات املبارشة واملشـاراكت لتحقيـق التمنيـة

._قتصادية و_جDعية ويه من امه غا¦ت واهداف املصارف واملؤسسات املالية االسالمية ليـة االسـالمية وتقـدمي دراسـة فهيـا البحث عن اليات بدي ملشلكة املتاخرات يف املؤسسات املاان يمت - ب

.لعرضها عىل اLلس يف دورة الحقة

....العالج الرشعي ملشلكة املتاخرات يف املصارف االسالمية العالج الرشعي ملشلكة املتاخرات يف املصارف االسالمية العالج الرشعي ملشلكة املتاخرات يف املصارف االسالمية العالج الرشعي ملشلكة املتاخرات يف املصارف االسالمية : : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث السادس السادس السادس السادس

عالجات جزئية معلية : ت ، او ان حيلها جذر¦ نوعان العالج اóي ميكن ان يساعد يف حل مشلكة املتاخرا .تساعد يف حل املشلكة ، ولكهنا ال حتلها جذر¦ ، و عالجات جذرية

::::العالج اجلزالعالج اجلزالعالج اجلزالعالج اجلزيئيئيئيئ املساعد املساعد املساعد املساعد : : : : النوع االول النوع االول النوع االول النوع االول .ويه تشمل االجراءات االدارية اليت تسـبق المتويل ، مث احللول اجلزئية اليت تتخذ بعد التاخري

:ءات االدارية اليت ينبغي ان تسـبق المتويل ، ويه االجرا: اوال


20

ـ تعاون املصارف االسالمية فu بيهنا ، وحىت بيهنا وبني املؤسسات املالية االخرى الجل معرفة االشخاص 1 .امللزتمني �ªفع ، واالشخاص املامطلني ، وذV من خالل تبادل املعلومات اخلاصة �لرشاكت واالشخاص

.السـباب الفنية والوسائل العلمية املطلوبة من دراسة اجلدوى _قتصادية اجلادة وحنوها ـ االخذ � 2 ـــول يف املشـــاراكت واملضـــاربة 3 ـــل ، بـــل رضورة اªخ ـــىل املراحبـــات والبيـــع االج ـــدم الرتكـــزي ع ـ ع

._سـتصناع ، او التجارة او انشاء رشاكت لالست�ر املبارش وغري املبارش .م احلامس �لقوانني واللواحئ املنظمة المور البنك دون جمام ـ رضورة _لزتا 4 .ـ اخذ ضامÎت اكفية من الرهن والكفا' وحنوهام 5

:االجراءات اليت ميكن اختاذها عند تاخر السداد : $نيا اكلعقار (عني الترصف يف اªين املتاخر، وذV من خالل االتفاق مع املدين نفسه ببيع اªين �ل: االجراء االول

وهناك حل اخر ممكل وهو .مع مالحظة ادخال ما خرسه البنك يف المثن املتفق عليه ، مث هذا جائز ) وحنوهبتاجريه للمدين نفسه اجارة منهتية �لمتليك ، كام ميكن ) او حنوه(ان يقوم البنك االساليم بعد رشاء العقار

.القيام �حلوا' وحنوها ل البنك مع املدين يف مشاركة يف عقار ، او حنوه بقمية اªين وحينئذ تتحقق رشكة دخو : االجراء الثاين

امل� فيسـتفيد البنك من اجرة العقار او حنو ذV ، وهذا امنا يتحقق يف املدين املعاون او بعبارة اخرى مع Ìالن املدين املامطل ال يريد التعاون مع البنك ، وامنا يريد حصو Vعىل ماكسب جراء املدين املعرس وذ

وان اكن ( :هذه املامط ، واملطلوب من املرصف االساليم ان يتعامل مع املدين املعرس مبقتىض قوÌ تعاىل .)1()ذو عرسة فنظرة اىل ميرسة

::::وهو ايضا قسامن وهو ايضا قسامن وهو ايضا قسامن وهو ايضا قسامن : : : : ما ميكن اعتباره من العالج اجلذريما ميكن اعتباره من العالج اجلذريما ميكن اعتباره من العالج اجلذريما ميكن اعتباره من العالج اجلذري: : : : النوع الثاين النوع الثاين النوع الثاين النوع الثاين يف البداية عند التعاقد ما تسميه البنوك االسالمية بغرامات العالج عن طريق تضمني العقد : القسم االول

جنائية تعود حصيلهتا اىل التاخري ، ويه يف حقيقهتا تعترب رشطا جزائيا ، اما غرامة التاخري فهـي عقوبة .اªو'

صابه جراء التعويض عن الرضر من خالل مطالبة البنك للمدين بتعويضه عن الرضر اóي ا : القسم الثاين ' . مماطلته من خالل العمل الصدار حمك من احملمكة ، او من خالل التحكمي وهنا ساحاول تاصيل مسا

.الرشط اجلزايئ :للرشط اجلزايئ ) او الرشعي ( التكييف الفقهـي : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث السابع السابع السابع السابع

رشط مل خيالف نصا من من املعلوم ان مجهور الفقهاء عىل ان االصل يف الرشوط هو اال�حة ، و�لتايل فلك

) .280(االية / سورة البقرة ) 1)


21

ومن هنا فالرشط اجلزايئ مقبول من حيث .)1(كتاب هللا وسـنة رسوÌ ، او االجامع فهو رشط مقبول عندمه .نوع عىل التاخري يف العمل والتنفيذ ، ونوع اخر عىل اªيون : املبدا ، ولكن الرشط اجلزايئ نوعان

ددا عىل التاخري يف تنفيذ االعامل ، او عدم تنفيذه مطلقا ، الرشط اجلزايئ املتضمن تعويضا حم: النوع االول :وÌ صور من امهها

ـ الرشط اجلزايئ املقرتن بعقد املقاو' ، او _سـتصناع املتضمن دفع مبلغ حمدد عن لك يوم، او شهر من 1 .التاخري عن املوعد احملدد للتنفيذ والتسلمي

رة عىل العمل سواء اكن االجري اجريا خاصا بـرب العمـل ، او مشـرتاك ، الرشط اجلزايئ املقرتن بعقد االجا. 2وذV بان يشرتط عليه مبلغا حمددا اذا تاخر يف تنفيذ العمل ، او خيصم منه مبلغا حمـددا مـن االجـرة ، وهـذا

يف االجارة االعيان ما يطلق عليه يف القانون عقود العمل وكذV احلمك .)2(لغ معني اذا تاخر املؤجر يف تسلمي العني املؤجرةاشرتاط خصم مب: مثل

الوفاء �لعقود والعهود والرشط اجلزايئ يف هذا اLال جائز جيب الوفاء به لالد' الكثرية اªا' عىل هـ 12/11/1412ـ7، وقد صدر بذV قرار من مجمع الفقه االساليم يف دورة مؤمتره السابع جبدة يف والرشوط

جيوز يف عقد _سـتصناع ان يتضمن رشطا جزائيا مبقتىض : ( حيث نص عىل انه 1992مايو 14ـ9املوافق ) .وهللا اعمل . ما اتفق عليه العاقدان ما مل تكن هناك ظروف قاهرة

الرشط اجلزايئ عىل تاخري يف سداد اªيون ، ومن املعلوم ان معظم ذV يف املراحبات والبيع : النوع الثاين ان املدين اóي يتاخر يف السداد : جل ، مفا حمك الفقه االساليم يف هذا الجراء ؟ لالجابة عن ذV نقول اال

:نوعان : عىل وجوب انظاره لقوÌ تعاىل )3(املدين املعرس اóي ال يقدر عىل الوفاء بديونه فقد اتفق الفقهاء : االول

ان مل يكن املدين غنيا مفط+ عدل ، : ( لقايض ابن العريب ، قال ا )4()وان اكن ذو عرسة فنظرة اىل ميرسة ( . )5()وينقلب احلال عىل الغرمي فتكون مطالبته ظلام

وقد وضع مجمع الفقه االساليم معيارا لالعسار حيث نص عىل ان ضابط االعسار اóي يوجب االنظار هو .)6(و عينا ان ال يكون Ì مال زائد عن حواجئه االصلية يفي بدينه نقدا ا

).2/1186(مبدا الرضا يف العقود ) 1)

. املراجع السابقة (2) ، ) 10/218(، ورشح النووي عىل حصيح مسمل ) 5/66(، واملنتقى للباX ) 24/164(املبسوط للرسخيس : يراجع ملزيد من التفصيل )3(

).4/499(واملغين البن قدامة ).280(االية / سورة البقرة ) 4) ).6/47(عارضة االحوذي رشح سنن الرتمذي ) 5)

(6 .هـ1412ذو القعدة 12ـ7 اªويل يف دورته السابعة قرار مجمع الفقه االساليم)


22

.املـديـن املـوسـر املمـاطـل ، وهـذا هـو الـذي ينـصـب البحـث عليـه : الثـانــي ومن املتفق عليه بني الفقهاء ان مطل الغين ظمل وامث وعدوان بل جع+ امجلهور كبرية من الكبائر ، وذV ملا

ان رسول هللا صىل هللا عليه وسمل ورد يف ذV احلديث الصحيح اóي رواه البخاري وغريه عن ايب هريرة . )1()مطل الغين ظمل : ( قال

ان اشرتاط رشط يف عقود املراحبات و_لزتامات اªينية االج ينص عىل الزام :يقول اªكتور القرة داغيرشط فاسد ال جيوز ..املدين بدفع مبلغ حمدد ، او نسـبة من اªين ، او نسـبة حسب ار�ح ودائع البنك

اكبه ، وال جيوز للبنوك االسالمية ان تقدم عليه ، النه هبذا العمل تقرتب متاما من البنوك الربوية فالر� ارتاجلاهيل اLمع عىل حرمته فرسه العلامء بقريب مما ذكر ، بل ميث+ ، فقد قال قتادة وغريه يف تفسري قوÌ تعاىل

رجل البيع اىل اجل مسمى فاذا حل االجل ومل يكن عند ان ر� اجلاهلية ان يبيع ال: ( )2()…وحرم الر� (..فاخرب هللا تعاىل ان …وذكر اجلصاص ان العرب مل يكونوا يعرفون البيع �لنقد )3()صاحبه قضاء زاد واخر

. )4()ت� الز¦دة املرشوطة امنا اكنت ر� يف املال املعني ، النه ال عوض لها من �ة املقرض وال : ( اء يف ان اشرتاط الز¦دة عىل اªين غري الربوي جيعل اªين ربو¦ يقول اجلصاص وال خالف بني الفقه

Ì اجلين وازيدك فهيا مائة درمه ال جيوز ، الن املائة عوض عن : خالف انه لو اكن عليه الف درمه فقال: زيد اسمل انه قال ، ونقل ابن عبد الرب عن ماV عن)6(وقد نقل االجامع عىل ذV غري واحد )5()االجل

اتقيض ام تريب ؟ فان : ان يكون للرجل احلق اىل اجل ، فاذا حل االجل ، قال : اكن الر� يف اجلاهلية (مث ذكر ابن عبد الرب ان املعىن اجلامع اóي حرم )7()قىض اخذ ، واال زاده يف حقه ،واخر عنه يف االجل

. )8(.....)بدل وعوض يزداده اóي يزيد يف االجلالج+ الر� هو ان يكون �زاء االمد الزائد وهذا ما عليه اLـامع الفقهيـة والنـدوات واحللقـات الفقهيـة و_قتصـادية حيـث صـدرت مهنـا قـرارات وفتـاوى Vمـع الفقهــي التـابع لرابطـة العـامل االسـاليم يف دورتـه احلاديـة عرشـة القـايض بـان ذLوتوصيات مهنا قـرار ا

مـن مجمـع ) 2/6(�53طل ، الن هذا هو بعينه ر� اجلاهلية اóي نزل القران بتحرميه ، ومهنا قـرار رمق الرشط

).5/61(حصيح البخاري ، كتاب _سـتقراض ، مع فتح الباري ) 1)

).275(االية / سورة البقرة )2( ).3/67(تفسري القرطيب )3(، واحاكم القران ) 1/294(عامل الكتب .فتح القدير للشواكين ، ط: ، ويراجع ) 1/465(دار الفكر ببريوت .للجصاص ،ط القران احاكم) 4(

. )1/240(دار املعرفة . البن العريب ، ط ).1/467(احاكم القران للجصاص ) 5( ).4/354(املغين البن قدامه ) 6(

.)20/259(الرسا' مؤسسة .، و_سـتذاكر ط 672املوطا ص (7) ).260-20/259(_سـتذاكر )(8


23

الفقه االساليم اªويل يف دورة مؤمتره السادس ، كـام ســبق ، ومهنـا فتـوى مـن النـدوة الرابعـة لبيـت المتويـل ــوييت يف ــرة 8-6الك ــامدى االخ ــق 1416ج ـــ املواف ــيت ن21/10/1995-20ه ــىل ان م ال ــت ع ـط : (ص الرشـ

اذا اكن حمل _لزتام دينا يف اóمة ال جيوز االتفاق عىل اداء ز¦دة عنـه بسـبب التـاخري ، الن ذV … اجلزايئ ." )زدين انظرك" صورة من صور ر� النسيئة

امه النتاجئ امه النتاجئ امه النتاجئ امه النتاجئ ت املصارف ان مشلكة االقساط املتاخرة من املدينني وخباصة امليسورين بغري عذر تشلك امه مش� -

. االسالمية ـوتوثيق اªين �لرهن ، وتوثيق امه العالجات ملوا�ة مشلكة االقساط املتاخرة ـ توثيق اªين �لكتابة ، -

. اªين عن طريق الكفا'، وكذV حق حبس العني املبيعة :حاالت االفالس ، بثالث: ان من امه اسـباب تاخري سداد اªيون -

ان يكون للمدين اموال ولكهنا ال تكفي لسداد ديونه ، وبعبارة اخرى يسـتغرق اªين مال :احلا' االوىل .املدين فال يكون يف ماÌ وفاء بديونه

.ان ال يكون Ì مال معلوم اصال : احلا' الثانية .ان يكون Ì مال ولكن مياطل يف اªفع : احلا' الثالثة

. الغين عن سداد اقساطة املرتتبة عليه ظمل وحرام تسـتوجب عقوبته املامط ، مفامط : السبب الثاين ان الرشط اجلزايئ يف اªيون غري جائز ، وانه يؤدي اىل ر� النسيئة احملرم رشعا -ان اشرتاط التعويض املايل عن التاخري يف سداد اªين غري جائز ايضا سواء اكن التعويض حدد بنسـبة من -

حمدد او مل حيدد وامنا احيل حتديده اىل القضاء او التحكمي ، او اىل معيار حيدد نسـبة من اªين ، او مببلغ .الرحب اóي يتحقق لبنك من خالل فرتة التاخري عن السداد

ان حصول البنك اªائن عىل مبلغ من املال بسبب تاخري املدين عن اداء دينه غري جائز حىت ولو اكن - .التحكمي صادرا من احملمكة ، او

املراجعاملراجعاملراجعاملراجع

، مكتبـة الهنضـة بـريوت ، 1ابراهمي دسويق ابوالليل، البيع �لتقسـيط والبيـوع االئDنيـة االخـرى ط −

.م1984

. هــ، حتقيـق محمـد عـيل البيجـاوي، ط543احاكم القران اليب بكر محمد بن عبد هللا بن العريب، ت −

.هـ 1387عيىس البايب احلليب


24

ـــــران − ـــــام ايب احـــــاكم الق ـــــرازي للجصـــــاص ت لالم ـــــىل ال ـــــن ع هــــــ، 370بكـــــر امحـــــد ب

.دار الفكر،بريوت.ط

.االمام �لقاهرة . هـ ط578بدائع الصنائع، لالمام الاكساين، ت −

مصـطفى البـايب . هــ ط 576بداية اLهتـد، للعالمـة محمـد بـن محـد املشـهور �بـن رشـد االندليسـ، ت − .هـ1395احلليب، الطبعة الرابعة

املكتـب االسـاليم للطباعـة . هــ، ط676لالمام ايب زكر¦ حيىي بن رشف النووي، تالروضة الطالبني، − . والنرش ، دمشق

.سلس صيغ المتويل و_ست�ر يف املصارف االسالمية ، من منشورات مرصف امجلهورية −

ــن عيىســ الســلمي، ت − هـــ ، املطبــوع مــع رشح حتفــة 279ســنن الرتمــذي، للحــافظ ايب عيىســ محمــد ب ._عDد �لقاهرة.ذي، ط_حو

ابـن محمـد بـن عبـد الـرب المنـري االندليسـ االمام احلافظ ايب معر بن عبد هللا البن عبد الرب _سـتذاكر − . حتقيق سامل محمد عطا ، محمد عيل معوض ط، دار الكتب العلمية هـ463_ هـ 368

دار . املطبـوع هبـامش فـتح القـدير، طهــ 786رشح العناية عىل الهداية لالمام محمد بـن محمـود البـابريت، − . صادر

دار _ســـتقامة، .ســويق، طالكبــري مــع حاشـــية اªســويق، للعالمــة الشـــيخ محمــد بــن عــارف اª حالرشــ − . القاهرة

هــ، حتقيـق محمـد فـؤاد عبـد 261حصيح مسمل لالمام احلجة مسـمل بـن جحـاج القشـريي النيسـابوري، ت − .م 1955_ ه1374عيىس البايب احلليب .البايق، ط

هــ ، حتقيـق ودراسـة 685الغاية القصـوى يف دراسـة الفتـوى، لالمـام عبـد هللا بـن معـر البيضـاوي، ت − .م1982دار االصالح .وتعليق عيل حمي اªين القرة داغي، ط

. د' الربكة.1اخليار واثره يف العقود ، ط :ابو غدة عبد السـتار −

هــ ، املطبعـة 852عـيل بـن جحـر العسـقالين، ت فتح الباري حصيح البخاري، لالمام احلافظ امحـد بـن − .هـ 1380السلفية ، القاهرة

.م 1977بريوت، 2الفروق اللغوية اليب هالل العسكر النارش دار االفاق اجلديد، ط −


25

حبث حول عـرض بعـض مشـ�ت البنـوك االسـالمية املقـدم اىل مجمـع الفقـه االسـاليم يف : القري محمد − .دورته الثامنة

ــي − ــرة داغ ــيل الق ـيعة وال: ع ــة يف الرشـ ــة مقارن ــود ، دراس ــا يف العق ــدا الرض ــانون ، طمب ــائر .ق دار البش . 1985، بريوت االسالمية

. هـ1412ذو القعدة 12ـ7 قرار مجمع الفقه االساليم اªويل يف دورته السابعة −

. م2003 :لسان العرب ابو الفضل جامل اªين محمد بن مكرم ، ابن منظور دار صادر سـنة النرش −

.1987محمد عق _براهمي، حمك بيع التقسـيط يف الرشيعة والقانون مكتبة الرسا'،عامن، −

املبسوط، لالمام محمد بن امحد بن سهل ايب بكر مشس االمئة الرسخيس، طبعة اوفست ، دار املعرفة − . ببريوت

مكتبــة الــر¦ض .هـــ، ط620ت املغــين اليب محمــد عبــد هللا بــن امحــد بــن محمــد بــن قدامــه املقــديس، − .، الر¦ضاحلديثة

محمد فؤاد عبد البايق، دار احياء الرتاث العريب، : املوطا لالمام ماV، حصحه ورشحه وعلق عليه − .بريوت، لبنان


26

السـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحريرالسـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحريرالسـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحريرالسـياسة الترشيعية يف موا�ة _عتداء اجلنيس ا�ن حرب التحرير

جازية جربيل شعيتري : اعداد اªكتورة جامعة بنغازي - احلقوق لكية معيد

املقدمةاملقدمةاملقدمةاملقدمة

ان نعرتف بان خملفـات النظـام الظـامل اóي جنحنـا , بداية حري بنا بعد محد هللا عىل جناح الثورة ضد القذايف .يف اطاحته قد خلف يف جممتعنا اللييب ندو� غائرة وحتتاج اىل معليات عالجية طوي املدى

هـذه الورقـة مـن املواضـيع الصـعبة عـىل مســتوى ترشـيعي وقضـايئ وعلينا _عرتاف منذ البدايـة ان موضـوع فليس من السهو' الوصول اىل قانون ترشيعي يغطي لك اولو¦ت هذا املوضوع الشـائك ولـن يكـون , وفقهـي

يسريا عىل القضاء ادارة اجللسات والنطق �الحاكم بشان القضا¦ اليت يثريها املوضوع واخريا من الشائك عـىل جلنايئ دراسة وحتليل املوضوع وتقدمي مقرتحـات بشـانه �لنظـر اىل تصـادم ذV مـع مبـادئ مســتقرة يف الفقه ا

ومـع ذV ســنحاول النـه مـن الـالزم علينـا ذV )1(مضري امجلاعة الليبيـة ومنعكسـة عـىل نظا�ـا القـانوين برمتـه .جلنائية واحرتام حقوق االنسان مكسامهة ضئي يف ترسـيخ الثقافة القانونية القامئة عىل مبادئ العدا' ا

موضوع الورقة هو اجلرامئ غري االخالقية اليت ارتكبت ا�ن حرب التحرير من قبل الطاغيـة وكتائبـه والقبائـل Ì ؛ حتديـدا تـ� _عتـداءات اجلنســية الـيت مورسـت عـىل " افـرادا وقبائـل ومنـاطق "ضد الثـوار ,املوالية

Jداة من ادوات احلرب وكنوع خسيس مـن انـواع _عتـداءات عـىل الشـعب النساء من املواطنات الليبيات .)2(اللييب الثائر يف موا�ته

::::سـتكون حماور الورقة مركزة عىل نقطتني سـتكون حماور الورقة مركزة عىل نقطتني سـتكون حماور الورقة مركزة عىل نقطتني سـتكون حماور الورقة مركزة عىل نقطتني

.دراسة حتليلية ملرشوع القانون املقدم من وزارة العدل لرعا¦ حضا¦ هذا االجرام ::::االواالواالواالوىلىلىلىل .لييب لتقيمي سـياسـته اجلنائية يف موا�ة مرتكب هذا النوع من اجلرامئ دراسة اسـتقرائية يف الترشيع ال : : : : لثانية لثانية لثانية لثانية ا

.دراسة حتليلية ملرشوع القانون املقدم من وزارة العدل لرعا¦ حضا¦ هذا االجرام: : : : احملور االول احملور االول احملور االول احملور االول

ع ل والـيت 424رخست الثقافة العرفية افضلية التسرت عىل جرميـة _غتصـاب مـن خـالل نـص املـادة : يف قانون العقو�ت عىل سبيل املثال )1(

الفاعل زواجه عىل املعتدى علهيا تقيض بسقوط اجلرمية والعقوبة و�نهتاء اال$ر اجلنائية سواء للفاعل او الرشاكء حال عقد اول مؤرخة قامت مبحاو' ªراسة عامة عن _غتصاب يف زمن احلرب دراسة نظرية مـع الو$ئـق يف كتـاب لهـا صـدر يلرسوزان براومن اكنت )2(

. هذه القضيةحيث قضت اربع سـنوات يف التحقيق يف الرجال النساء و_غتصاب: ضد ارادتنابعنوان 1975عام


27

يه : ما يه السـياسة الترشـيعية املـثىل ملعـام حضـا¦ هـذا االجـرام ؟ واالجابـة: سؤال هذا احملور من الورقة وجـرب الرضـر يــشمل رد احلـق ._هDم �عادة االمل اىل الضحا¦ وحفظ كـرامهتم وجـرب الرضـر الالحـق بـه

والتعويض املايل والرتضية والتاهيل وتقـدمي الضـامÎت بعـدم تكـرار اجلـرم، ويه عبـارة عـن تـدابري هتـدف اىل واعـDد .ري ســبل _نتصـاف مـن جـراء ذVمعاجلة الرضر الالحق �الفراد اثر اجلرامئ املرتكبة ضـدمه او تـوف

1).(هنج يتخذ من الضحا¦ حمور مركز¦ واóي يعـد )2(وبناء عىل هـذه االجابـة يـربز عـىل الطـاو' البحثيـة مرشـوع القـانون املقـدم مـن وزارة العـدل

وع تبني ومصه مباخـذ اعالن رمسيا من اªو' الليبية بامهية املصلحة _جDعية حمل البحث وبدراسة هذا املرش Vعديدة سواء يف املواد لك عىل حدة او يف مجم+ وتفصيل ذ:

))))3333((((ماخذ عىل مواد مرشوع قانون املغتصبات واملعنفات ماخذ عىل مواد مرشوع قانون املغتصبات واملعنفات ماخذ عىل مواد مرشوع قانون املغتصبات واملعنفات ماخذ عىل مواد مرشوع قانون املغتصبات واملعنفات : : : : اوال اوال اوال اوال :املرشوع يتكون من تسع مواد نتناولها �لنقد وفقا لرتتيهبا

ا للضـحا¦؛ لك مـن تعرضـت العتـداء من مرشوع القـانون اهنـا ذكـرت يف تعريفهـ املادة االواملادة االواملادة االواملادة االوىلىلىلىلـ يالحظ عىل 1ات ـــــــجسامين فادح او اعتداء جنيس او رشوع يف ذV اثناء حرب التحرير وكذV من اختطفن مـن البالغ

او اجربن من القارصات عىل _لتحاق مبجموعات حضا¦ القذايف او ابنائه خالل فرتة حمكهحيـث تكيـف الفعـل الواقـع علـهين او مـن حيـث وعندي انه يوجد فارق نوعي بني هؤالء واولئك سواء مـن

وتفصـيل ،االثر املادي والنفيس اóي ترتب عليه مما يوجب التفرقة يف احلمك املرتتب عىل اجلرامئ حمل البحـث او مبفهوم اخر حضا¦ معليات اغتصـاب مرتبطـة بوقـائع ،ذV ؛ان الفئة االوىل حضا¦ جلرامئ حرب بال خالف

.حمددة حربية ونزعات مسلحة ا¦ الســـتعباد جنيســ او مبفهــوم اخــر حضــ ،بيــf الفئــة الثانيــة حضــا¦ جلــرامئ نظــام ســـيايس دكتــاتوري مــريض

.مؤسيسوســــيرتتب عـــىل ذV _خـــتالف يف الوصـــف القـــانوين للجـــرم تبـــاين يف صـــور الســـلوك املنطبـــق علهيـــا

ا يســــتلزم وجـــود بـــون شاســـع يف الوصـــف و يف النتـــاجئ املرتتبـــة عليـــة ســـواء مهنـــا املاديـــة او املعنويـــة ممـــ . املعام _جDعية واجلنائية

http://www.un.org .االمم املتحدة , مكتب املمثل اخلاص للممثل العام ,) املسائ عن جرامئ العنف اجلنيس وجرب الرضر النامج عهنا( (1) م19/5/2013بتارخي ) 2( يـة العامليـة حلقـوق االنسـان بيـاÎ مؤيـدا حظي مرشوع قانون رعاية املغتصبات واملعنفات اهDما دوليا وترحيب به ، حيـث اصـدرت الفدرال ")3(

وحيـت رئيسـة الربملـان _يطـايل يف لكمهتـا ملرشوع القانون امام جملس الشـيوخ الفرنيس وطالب املؤمتر الوطين العـام برضـورة التصـديق عليـه ،حسـب مـا ورد عـىل املوقـع وزارة العـدل يف ".يلمرشوع القانون واصفتا ا¦ه �ملثالية ليس عىل مسـتوى العامل العريب فقط بل عىل املســتوى اªو

http://www.aladel.gov.lyم 26/11/2013


28

فاذا اتينا عـىل لك فئـة عـىل حـدة جنـد اخـتالف كبـري بـني الضـحا¦ الـيت , والشاهد عىل ذV من النص ذاته بني _عتداء اجلسامين الفادح وبني _عتـداء اجلنيسـ والرشـوع , فكيف يساوي املرشع ،جتمعها فئة واحدة

القامس املشرتك بني جرمية االيذاء اجلسـمي وجرمية املواقعة او الرشوع فهيا هو العنف اجلسدي والظـرف فيه ؟ " اثناء حرب التحرير " الزمين املالبس للسلوك االجرايم وهو

وهذه الفئة ختتلف اختالف شاسعا عـن الفئـة االخـرى الـيت يوجـد بيهنـا قـامس مشـرتك وهـو الظـرف الـزمين والسلوك اLرم هو تكـوين مجموعـات حضـا¦ شـهوانية للطاغيـة او ابنائـه " فرتة حمك الطاغية " ئع املالبس للوقا

ومن املسمل به قانوÎ ان البالغات ميكن ان جيـربن وبـدون جلـوء ،من �لغات خمطوفات او قارصات جمبورات لهتديـد او اخلـداع معـىن مـرادف فقد اسـتقر قضاء احملمكة العليـا الليبيـة عـىل اعطـاء القـوة وا ،اجلاين للخطف

اي ان _غتصاب اجلنيس يقع لكام اسـتعمل اجلـاين يف سـبيل ،ع ل 407لعدم الرضا وفقا لرصحي نص املادة وóا حـمك بتـوافر ،تنفيذ جرميته وسائل القوة الاكفية للتغلب عىل مقاومة اLين علهيا او الهتديد �خلطـر امللجـئ

هر عـىل اLـين علهيـا سـكينا لريمغهـا عـىل مواقعهتـا وواقعهـا �لقـوة حتـت تـاثري ذV االكراه اذا اكن اجلاين قد ش . )1(الهتديد والعربة يف توفر الهتديد مبا يقوم بنفس اLين علهيا من اعتقاد ولو مل يكن كذV يف الواقع

ء عـىل العـرض بـل ان قرصـ ومن املعلوم قانوÎ ان القارص ال يعتد برضاه او ارادتـه فـu يتعلـق جبـرامئ _عتـداالقارص قرينة عىل االكراه وذهب القانون اجلنايئ يف ذV مذهبا بعيدا حبيـث انـه واســتثناء مـن القواعـد العامـة

.عقو�ت لييب ) 422م ( قىض بعدم جواز _حتجاج بعدم عمل سن اLين عليه , يف حـمك االكـراه , لرابعة عرش مـن معـره وتفصيل ذV ؛ ان املرشع اللييب قد اعترب رضا الصغري اóي مل يمت ا

وتطبق العقوبة ذاهتا عىل من واقـع ولـو �لرضـا صـغريا دون الرابعـة " ع ل بقولها 407ونصت عىل ذV املادة م (وحتسب سـن الصـغري �لتقـومي املـيالدي " عرش او خشصا ال يقدر عىل املقاومة ملرض يف العقل او اجلسم

حمققـة بشـهادة مـيالد او مســتخرج مـن جسـالت املواليـد فعـىل احملمكـة ان تاخـذ بـت� واذا اكنت السن) ع ل 13 .)2(الشهادة او ذاك املسـتخرج وال تقدير لها يف ذV واال ادى معلها اىل اهدار جحهتا بدون مربر قانوين

خاصـة تـ� الـيت يرتتـب ،وخالفا للقواعد القانونية اليت تقيض رضورة عمل اجلاين بلك العنـارص االساســية يف الواقعـة ع ل عىل قرينة قانونية غري قـاب 422فان املرشع قد نص يف املادة ) 3("ظروف التشديد املادية " علهيا ز¦دة العقوبة

.ومفادها ؛ عمل اجلاين حبقيقة سن اLين عليه الصغري )4(الثبات العكس

.204ص 2ع 14س,جم احملمكة العليا , م 24.5.1977جلسة ،حمك احملمكة العليا الليبية )1( .181ص 3ع 15م جم احملمكة العليا س 16.5.1978جلسة ،حمك احملمكة العليا الليبية )2(ـــــ.ا )3( ـــــهد م ـــــيب ،وىس مســـــعود ارحوم ـــــو�ت اللي ـــــانون العق ـــــة لق ـــــة ،اجلـــــزء االول ،االحـــــاكم العام ـــــة للجرمي ـــــة العام ط ،النظري

.ومايلهيا 264بنغازي ص .جامعة قاريونس ،م2009،االوىلملوضـوع د محمـد وتقـدير مثـل هـذه الظـروف مـن شـان حممكـة ا.ما مل تكن هناك ظروف اسـتثنائية واسـباب قهرية ينتفي معها هذا _فرتاض )4(

.217ص ،م جامعة طرابلس 2013،جرامئ _عتداء عىل االشخاص ، 1ج ،القسم اخلاص ،قانون العقو�ت اللييب ،رمضان �رة


29

ع لفئة النساء املسـهتدفة �محلاية القانونية ؛ مفـا وقـع يف هذه املادة جعز املرشع عن اجياد تعريف جامع مان ،ختاما هـو عنـف جسـدي بقصـد االيـذاء اجلسـدي والنفيسـ وان اختـذ شـلك ،عىل النساء يف اثنـاء حـرب التحرير

اكن اجـرام غـري اخـاليق مـنظم تلبيـة ,بيf ما وقـع عـىل النسـاء واثنـاء فـرتة حـمك الطاغيـة ،_عتداء اجلنيس ض وان اختذ شلك انسـياق الضحية برضاها اىل تـ� اLموعـات فالرضـا يف تـ� احلـا' لرغبات ديكتاتور مري

.معدوم وال يعتد به لوجود االكراه املادي متعدد الصور .اىل فئات معينة ـ صنفت املادة الثانية من مرشوع القانون حمل البحـ صنفت املادة الثانية من مرشوع القانون حمل البحـ صنفت املادة الثانية من مرشوع القانون حمل البحـ صنفت املادة الثانية من مرشوع القانون حمل البحثثثث 2222 .فئة املعتدى علهين: االوىل "

.م عن _عتداء والدة طفل تقوم �عانتهفئة املعتدى علهيا وجن:الثانية فئة املعتدى علهيا وحلقها رضر جسـمي اكستئصال رمح او عقم او امراض اخرى مزمنة : الثالثة فئة املصابة �عاقة جسـمية مثل استئصال الثدي او تشوهات بليغة للجسم : الرابعة

ن _عتـداء بشـلك يعـيقهن عـن ممارسـة السـلوك فئة املصا�ت �المراض النفسـية اªامئة النامجة عـ: اخلامسة . "الطبيعي يف اLمتع

f؛ ان املرشـع اجلنـايئ الليـيب حيـ Vقيـق يف هـذا التقســمي وايـة ذªيالحظ من خالل النص غياب املعيار ااقـر ان التـدرج يبـدا مـن االيـذاء ،ومـا بعـدها 378قسم جرامئ االيذاء اىل فئات حسب اجلسامة يف مـواده

سـيط فاجلسـمي مث اخلطري وعد املرض اóي يعرض اجلاين للعجز عن القيام �العامل العادية مدة ال تزيد عـن الب : بيـf عـدت النتـاجئ التاليـة مـن االيـذاء اخلطـري . اربعني يوما او تعجيل وضع احلامل من نتاجئ االيذاء اجلسـمي

االطــراف او االعضــاء او اضــعافه اضــعافا املــرض اóي ال يــر~ شــفاء منــه وفقــد احــدى احلــواس او احــد .مسـتدميا او فقد منفعته او فقد القدرة عىل التناسل او تشويه يف الوجه او ا�اض للحامل املعتدى علهيا

fاذا املرشع اجلنايئ ساوى بني لك صورة فقد احد االطراف او االعضاء او جمرد اضعافه ضعفا مســتدميا بيـحصـيح ان استئصـال الـرمح ،�لتفرقة غري املربرة بني استئصال الرمح واستئصال الثدي قام مرشوع املعنفات

سـيرتتب عليه عقم دامئ بعكس استئصال الثدي ولكن مبا ان اLال هو بسط الرعايـة وحتقيـق العـدا' للضـحية . تجرمي والعقاب فال اقل من ان ينهتج الهنج ذاته اóي اختذه املرشع اجلنايئ يف جمال اخطر وهو جمال ال

حيـث يـرى كثـري مـن العلـامء يف هـذا ،من Îحية اخرى يصعب معليا حتديد املصا�ت �ملرض النفيس اªامئ اLال ان حماو' تصنيف االمـراض النفســية ال تقـوم عـىل اسـاس علمـي متـني وان هـذه التقســuت واالسـامء

. )1(ة لتسهيل اªراسة والبحث اÙتلفة لالمراض النفسـية امنا وضعت عىل وجه املقارب

ــنشمكت ،"االمــراض النفســـية والعقليــة و_حنرافــات الســلوكية ،يف الصــحة العقليــة " ،ســعد جــالل. د )1( م 1980،بــة دار الثقافــة االنســانية لل

.151:ص 128:ص


30

االصـا�ت عـىل املـدى القصـري : وتقسم االصا�ت النفسـية النامجـة عـن _عتـداء اجلنيسـ زمـن احلـرب ايل _كتئـابو عىل املدى الطويل اصا�ت نفسـية تشـمل ،للضحا¦ وتشمل مشاعر اخلوف، والعجز، والياس

عديد من اعـراض جسـدية، اسـتحضـار ذكـر¦ت ، وال متالزمة ما بعد الصدمةمبا يف ذV القلق اضطرا�تو )1(.املايض، وصعوبة يف اعادة اقامة عالقات محمية، اخلجل، واÙاوف املسـمترة

وVó اكن من االجـدر مبرشـوع قـانون املعنفـات ان يقتفـي اثـر املرشـع اجلنـايئ �لـنص عـىل املـرض اóي ال .ير~ الشفاء منه او حيمتل عدم الشفاء منه

عدم ذكر مرشوع القـانون عـىل فئـة مـن مت ا�اضـها واكتفـى بـذكر الـيت اجنبـت طفـال جنـم عـن ايضا يالحظعـىل الـرمغ مـن ان ،_عتداء علهيا وذV خالفا ملا نص عليه املرشع اجلنايئ وهو يذكر النتاجئ احملـمت لاليـذاء التحريـر تفـوق بكثـري الوقائع تؤكد ان حـاالت اال�ـاض الـيت جنمـت عـن اعتـداءات اجلنســية خـالل حـرب

.)2(حاالت الوالدة وعليه حيبذ ان يراعى عند صياغة القانون املزمع اصداره النظر يف النظام القانوين الليـيب برمتـه ودراسـة مـا هـو

.منصوص عليه يف القوانني النافذة يك يصدر الترشيع متسقا مع لك القوانني يف النظام القانوين اللييب االثر القانوين املرتتب عىل هذا التقسـمي الوارد يف مرشوع قانون املعنفـات فاملـادة الثالثـة واخريا نالحظ غياب

ان " ،املنظمة للمعام القانونية _جDعية لهؤالء الضحا¦ مبا يكفل لهن الرعاية الواجبة نصت يف صـدرها عـىل ) .جبميع فئاهتن ..." (يكون للمعتدى علهين

ويالحظ النص عـىل لتعداد وتبيان احلقوق واملنافع املمنوحة للمعنفات واملغتصبات املادة الثالثةاملادة الثالثةاملادة الثالثةاملادة الثالثةـ خصصت 3ورمغ _سـهتجان لهذا الـهنج الترشـيعي جنـد ان رئـيس جلنـة العـدل !! )3(منفعة 12تسع منافع مادية من اصل

يعي ويـراه ابـرز مـا يف سلuن زويب يشـيد هبذا املس� الترشـ / والهيئات القضائية �ملؤمتر الوطين العام السـيد ....)4(القانون من مزا¦

)1( http://ar.wikipedia.org / 24.املنـارة ليبيـا،" هنج القذايف جبرامئ حرب وجرامئ ضد االنسانية اكالغتصاب لبعض بنـات شـعبه الطـاهرات,اوريدة عبدهللا بو حلفاية . ا ) 2( http://almanaramedia.blogspot.com.... م 9/2011/ 18/6"فتيـات يـوا�ن القتـل مـن اجـل رشفهـن : حضـا¦ _غتصـاب يف ليبيـا " د فرحـات محمـ. ترمجة ا " اخبار يب يب يس "�ساكل هارتر . ا

http://libya-al-mostakbal.org........ م2011ختفـيض مثـن تـذاكر وسـائل ،!االولوية يف رشاء مركوب باقسـاط مرحيـة معفـي مـن الرسـوم , !منحة شهرية حيددها جملس الوزراء : مهنا مثاال )3(

االولوية يف احلصـول عـىل قـرض,! حصة حمددة يف افواج احلجيج االولوية يف التعيني ªى اكفة مؤسسات اªو' ،ظيفية مبقدار النصف النقل الو ان هـذه املنـافع مـن حـق لك الليبيـني فامـا ان تعمـم وبـذV فـاªو' قرصـت يف رعايـة وعنـديوعنـديوعنـديوعنـدي.منح فرصة للتدريب واªراسة �خلـارج ،سكين

.غتصبات واما ان تظل مقصورة علهين وبذV تكون اªو' قد غبنت الشعب اللييب برمته املعنفات امل https://www.facebook.com.... م 18/7/2013.حنني اªريس ،اجواء البالد )4(


31

:و�لنظر اىل املزا¦ املعنوية الثالث فهـي تمتثل يف التايل اوال ـ اشارة هامة ايل منح الهويـة القانونيـة لالطفـال نتـاج _غتصـاب وان اكنـت االطـر املتصـورة قـد تعيـق

.التطبيق العميل ءت عامة مـن حيـث التسـوية بـني اجلانـب اجلسـدي واجلانـب النفيسـ $نيا ـ االشارة اىل الرعاية الصحية وجا

ومن حيث التسوية بـني اLـين علهيـا وبـني املرضـورين مـن احلـدث ومه زو�ـا وابناهئـا وواªهيـا واالدىه اهنـا .جاءت يف صورة مادية ممتث يف التامني الصحي

ملسـاعدة املغتصـبات يف التتبـع القـانوين ،ووجـل $لثا ـ يف اخر القامئة اكنت االشـارة الوحيـدة وعـىل اســتحياء )1(للجناة والعمل عىل تقدميهم للقضاء

علام بان مجعيـات اهليـة ليبيـة قامـت بانشـطة يف مجـع اد' واثبـاõت تـدين رئـيس الـوزراء يف النظـام السـابق رير، وقـام النائـب العـام البغدادي احملمودي �النهتااكت اليت وقعت لعدد من النساء الليبيات خالل حرب التح

اللييب �رسال ملف التحقيق اىل القضاء التونيس بناء عىل ت� االد' واالثباõت، وانه من الصـعب حتديـد رمق حلاالت _غتصاب اليت وقعت يف اثناء حرب التحرير الن جرامئ الرشف تعترب من اجلرامئ احلساسة يف اLمتـع

. بشلك رسى ومل يمت يذكر اي اسامء فu احيل اىل النائب العام اللييب اللييب فالتحقيق يف هذا اLال يمتوªى عدد من امجلعيات الناشطة يف الشؤون _جDعية التابعة للمجمتع املدين الليبية تقـارير طبيـة تؤكـد قيـام

)2(.ايفالنظام السابق �لتحريض عىل _غتصاب واليت اثبهتا ايضا االرسى واملعتقلون من كتائب القذوجتدر املالحظة ان هذا االجرام يصح ان نكيفه انه جرمية دولية ضد االنسانية لتـوافر اراكهنـا وهـذا مـا جيعـل

)3(.مرتكهبا حقيقا �ملالحقة اªوليةمـن امه االولـو¦ت اجلـديرة �لعنايـة وان اكن مـن اجلـدير مالحظـة ،من احاكم املادة الرابعة املادة الرابعة املادة الرابعة املادة الرابعة ـ يعدما تنظمه 4

:التايل وهـذا ،مت التاكيد عىل ضـامن احلفـاظ عـىل الهويـة احلقيقيـة لال�ـات البيولوجيـات لالطفـال ، البند االول يف

Ì لينـد Xاالجراء واجب ويسري ولكن كنت اود ان يشـري القـانون الماكنيـة التاكـد مـن هويـة االب البيولـو

.سوف نبحث بيشء من التفصيل يف املعام اجلنائية ملرتكب اجلرم الشنيع يف احملور الثاين من الورقة ) 1(ـايت و )2( ــــت 18/7/2013رد ذV يف تقريــــر نعميــــة املرصـــ -http://www.libya-alم يف صــــفحة ليبيــــا املســـــتقبل عــــىل شـــــبكة _نرتن

mostakbal.org الرضـر ولنئ اكنت العدا' اªولية ختتص مبساء' اجلناة، فاهنا تعىن بقدر مماثل من _هـDم �عـادة االمـل اىل الضـحا¦ وحفـظ كـرامهتم وجـرب " )3(

.االمم املتحــدة ،مكتــب املمثــل اخلــاص للممثــل العــام ،) املســائ عــن جــرامئ العنــف اجلنيســ وجــرب الرضــر النــامج عهنــا...." (.حــق هبــمالالhttp://www.un.org


32

ملية غنية عـن البيـان �لنســبة لتحقيـق وذV يسري معليا �سـتخدام تقنية امحلض النووي وفائدته الع ،النسب نسب الطفل

احلـرص ،اشرتط مرشوع القانون عىل وزارة احلمك احمليل ومصلحة االحوال املدنية التابعة لها ،يف البند الثاين ويعـن التسـاؤل حـول بيئـة احملضـون الـيت ،عىل ان تكون العـائ احلاضـنة متالمئـة مـع بيئـة الطفـل احملضـون

ا مقيدا للوزارة اÙتصة عند اختيارها للعائ احلاضنة ؟ سـتكون معيار وزع _ختصاص السـيادي للسلطة التنفيذية عىل اكرث من وزارة بـدون مـربر فبعـد ان املادة اخلامسة املادة اخلامسة املادة اخلامسة املادة اخلامسة ـ يف 5

اولك قرار انشاء اللجنة اىل وزير الشؤون _جDعيـة تقـرر ان يكـون ترشــيح رئـيس اللجنـة مـن اختصـاص من معل مبارش مـع / اعضاء امجلعيات املتخصصة ( واالشخاص املفرتض ان تتكون اللجنة مهنم ,,,,وزير العدل

وهؤالء ليسو سواء من حيث الكفاءة لالضطالع مبهـام اللجنـة الـيت حتتـاج اىل ) احلاالت قبل صدور القانون .طبية ،احصائية ،خربات ؛ قانونية

: علهيا يف املادة السالفة ويه حتديدا �ام اللجنة املنصوص املادة السادسة املادة السادسة املادة السادسة املادة السادسة ـ تقرر 6وهنـا جيـب التسـاؤل هـل ،"وضع قاعدة بياÎت احصائية عىل مسـتوى ليبيا للمسـهتدفات هبذا القانون " ـ 1

ميكن للجنة وفقا للتشكيل املنصوص عليه يف القانون ان تنجز هذه املهمة ؟ وعىل فرض اسـتعانهتا مبختصـني هــل : فيبقــى السـؤال االكــرث امهيـة .وان مل يرشـ القــانون اىل جـواز ذV ،لتقــين يف هـذا العمــل االحصـايئ وا

Îرخي مبارشهتا للعمل " ستنجز اللجنة �ا�ا املوكو' الهيا يف املوعد احملدد قانوõ م "يف مدة اقصاها سـنتني من من املرشوع ؟ 5

ويف جرميـة " عـىل مســتوى ليبيـا " ق وواسـعة النطـا" قاعـدة بيـاÎت احصـائية " ارحج ان �مة دقيقة كهذه _عتـداء " يصعب االفصاح عهنا من قبل الضحية وذوهيا ويقال عهنا الكثري من مرسل القول اóي ال يعتد به

من املســتحيل اجنازهـا يف هـذا الـزمن خاصـة يف ظـل لك الظـروف احمليطـة ،" اجلنيس اثناء حرب التحرير .�ªو' الليبية حكومة وشعبا

والتسـاؤل ،"التحقق من انطباق املعايري والضوابط املقررة يف احاكم هذا القانون عىل املســهتدفني منـه " ـ 2البارز يف ذهين عن هذه املهمـة يتعلـق بكيفيـة واليـة التحقـق مـن ان املتقدمـة يه فعـال مـن البالغـات الـاليت

ي جمـرد اقـرار الضـحية بـذV او يلـزم اختطفن لاللتحاق مبجموعات حضا¦ شهوات الطاغية وابنائه ؟ هل يكفـسامع شهادة ذوهيا ؟ وما االجراء املتبع حال اكنت الضحية قـد فقـدت االتصـال والتواصـل بـذوهيا ؟ ومـا هـو معيار ضامن جدية االقرار ؟ مبعىن ما الضـامن مـن ان تتقـدم احـدى النسـاء �فـادة موثقـة بشـهادة ذوهيـا باهنـا

ا التحقت طواعية طمعا يف احلظوة املادية واملعنوية ªى الطاغية وابنائه ؟اختطفت يف حني ان واقع االمر اهنمن الفئة الثانية من التصـنيف املرشـوع للمســهتدفات بـه معيـار غـامض ا ا ا ا اذا وكام اسلفنا سابقا معيار الصورة

.بل ويسهل ادعائه, غري حمدد ويصعب عىل اللجنة التحقق منه


33

املزيات املنصوص علهيـا يف هـذا القـانون لكهـا او بعضـها حسـب احلاجـة لضـامن ادراج املسـهتدفني لتلقي"ـ 3تعد املالحظة االولية عيل هذا البند مالحظة شلكية ؛ فهو خـايل مـن ،"رسية املعلومات املسـتخدمة يف معلها

�ـة عالمات الرتقمي مما يرتتب عيل ذV مـن مالحظـة موضـوعية ويه الغمـوض املتعلـق هبـذه املهمـة ؛ مفـن يتحدث مرشوع القانون عن قاعدة بياÎت عىل مسـتوى ليبيا ومـن �ـة اخـرى يقـرر ضـامن رسيـة املعلومـات

لكهـا او " املسـتخدمة يف معل اللجنـة وذV حـني يقـرر ادراج االشـخاص املســهتدفني لتلقـي مـزيات القـانون " بعضها

املـادة الثالثـة ؛ والـيت تقيضـ �لرعايـة الصـحية املنفعـة املنصـوص علهيـا يف البنـد الثـاين مـن : ولو اخذÎ مثـاال كيـف توفـق اللجنـة يف ادراج هـؤالء يف ،اجلسدية والنفسـية للضـحية ولزو�ـا والبناهئـا وواªهيـا ان وجـدوا

قاعدة بياÎهتا بدون ان تعـرض مبـدا احـرتام اخلصوصـية ورسيـة املعلومـات خلطـر اخلـرق ؟ واذا اكن مقصـود فكيف سيتلقى غري املدرج ت� املزا¦ ؟, حسب احلاجة لضامن الرسية املادة ان االدراج سـيكون

عىل جـواز قبـول احلـاالت املامثـ واختـاذ اجـراءات بشـان اشـخاص مـن اóكـور ممـن املادة السابعةاملادة السابعةاملادة السابعةاملادة السابعةـ نصت 7 .من املادة الثانية ) 5 -1( طبق علهيم نص الفقرتنيتن تطبيـق القـانون عـىل اóكـور مـن الضـحا¦ حفـاالت _عتـداء ومن اجلدير �الشادة ان تمت االشارة اىل اماكنية

فقـط 5, 1اجلنيس مل تقترص يف عهد الطاغية وا�ن حرب التحرير عىل النسـاء فقـط ولكـن حرصـمه يف فئـة فقـد يصـدق ان يكـون الضـحية ،بدون سـند طيب هو امر غري مقبـول النـه ال يسـتند اىل معـايري موضـوعية

االعاقة اجلسـمية اªامئة مثل احلـروق البالغـة مـن اªرجـة االوىل او " 4واصفات الفئة اóكر ممن تنطبق علهيم م " .التشوهات البليغة للجسم

فبدخول اóكور مل يعـد مـن ،وان اكن ذV يعيب املرشوع بانه غري جامع مانع للحاالت اليت هو بصدد حاميهتا

.)1(رخس ثقافة اجلندرداعي لومص القانون �لتانيث ولقرصه عىل النساء مما ي

عىل رشط تفعيل للقانون وعليه سـيكون القانون معلقا عىل رشط صدور تـ� الالحئـة املادة الثامنة املادة الثامنة املادة الثامنة املادة الثامنة حوتـ ـ ـ ـ 8888اليت تتضمن اليات لتطبيقه ووسائل متوي+ واساليب تقدمي املزيات املقررة فيه والضامÎت الالزمـة لعـدم اسـاءة

ادرة عن اLلس _نتقايل او املـؤمتر الـوطين مفـن عـدم صـدور تـ� وقياسا عىل لك القوانني الص، اسـتخدامه !الالحئة مما يعين ان القانون لن يرى النور

النسـاء احلـرب حبـد ذاهتـا يه عنـف مبـين عـىل اجلنـدر ضـد .اسـتعمل مفهوم حامية النساء و الفتيات يف اªعاية والتحريض و تربير احلروب )1(

http://wri-irg.org/de/node/13932 ." كتيب ارشادي للحمالت الالعنفية " .حيث اسـتعمل العنف اجلنيس كسالح حرب


34

ماخذ عامة عىل مرشوع القانونماخذ عامة عىل مرشوع القانونماخذ عامة عىل مرشوع القانونماخذ عامة عىل مرشوع القانون: : : : $$$$نيا نيا نيا نيا ـ يالحظ ان مرشوع القانون ال يليب تطلعات بعـض الناشـطني احلقـوقيني املطـالبني �نشـاء وزارة للمعنفـات 1

وان كنت ارى ان هذا التفتيت للسـلطة التنفيذيـة . زارة اجلر� والشهداء واملفقودين املغتصبات عىل غرار و واالجـدر واالجـدى ان يضـمن لك هـذه الفئـات لـوزارة !! يعد مسلاك غري محمود يشـتت املسـؤولية واملزيانيـة

.التطبيق والتفعيل وضوعية وعدا'لضامن وحدة الرؤية واالسرتاتيجية واملساواة يف االحاكم امل ،واحدة خمتصة ـ ايضا هناك من ينادى احلكومة بان تطلق وصف $ئرات عىل اولئك الضحا¦ اسوة �لثوار من الرجال فـلك 2

مهنام قد عاىن من بطش القذايف وكتائبه وان اختلفت اساليب الـبطش ، وهـذا يعكـس فهـام غـري دقيقـا للواقـع عية اىل مغتصبهيم ليقـدمنE هلـم اجسـادهن عـىل مـذحب احلريـة، وملفهوم التضحية، الن املغتصبات مل يذهنب طوا

ولسن كام الثائر املتظاهر او الناشط اóي خيرج للتظاهر طواعية متحد¦ لك اÙـاطر، وال اكلناشـط املنخـرط .�لثورة ودمعها عن ارادة سابقة

لـيس �رادهتـن، Vó فـاهنن ان ما تعرضن Ì اولئك النسـوة، ومـهنن طفـالت احيـاÎ، حـدث رغـام عـهنن، و .)1(حضا¦ كغريهن من حضا¦ جرامئ نظام القذايف

مرشوع القانون اىل ارساء بنية حتتية دامعـة للرعايـة النفســية و_جDعيـة للضـحا¦ سـواء اكن ذV ـ مل يسع3 امهيـة قيـام تدريب االطباء وعلامء النفس عىل التعامل مع هذا النوع الضحا¦ وجيب ان نؤكد عىل: من خالل

الضحية �لتحدث وبصدق وطالقة واملالحظ ان ذV يعمتد عىل الثقة يف حفاظ املسـمتع عىل رسية املعلومـات اوتغيـري السـلوك _جDعـي جتـاه املغتصـبات مـن خـالل التوعيـة ،)2(سواء عىل املسـتوى الشخيص او العام

._جDعية سـتقبالهن Lرد احلديث ملساعدهتن عـىل ختطـي االزمـة النفســية او من خالل فتح عيادات اجDعية ونفسـية ال

عـىل ان حتـوي هـذه العيـادات عـىل اخصـائية نفســية واخصـائية اجDعيـة ومرشـد ديـين ،اليت سبهبا احلادث والقيام �لتواصل مـع االهـايل، ومسـاعدهتم عـىل جتـاوز حمنـهتم وتـوعيهتم وتثقـيفهم حبـاالت ،ومستشار قانوين

ق حا' من التضامن االنسـاين احلقيقـي بيـهنم وبـني بنـاهتن املغتصـبات، الن حضيـة _غتصـاب يف بناهتن، وخل

19بتـارخي " حضـا¦ حـرب "اصدرت احلكومة الليبية مرسوما يقر بان حضا¦ اعامل العنف اجلنيس اليت ارتكبت خالل الثورة يف ليبيا مه مبثابة )1(

.م 2014فرباير واªليل ،ع االجنيب خري مودع للرس االلميقد وجدت يف املسـمت" املمهنج املؤسيس او احلريب " جتدر االشارة اىل ان حضا¦ _غتصاب القذايف )2(

ولعـل ذV عىل ذV وفرة الكتا�ت االجنبية عن املوضوع واملعمتدة عىل املقابالت الشخصية واحلوارات املبـارشة مـع حضـا¦ االجـرام حمـل البحـثاو لقـدرة احملـاور ،" زمـالء معـل . جـريان . قرابـة " راجع اىل قناعة الضحية �المانة العلمية للباحث االجنيب وانعدام عالقته _جDعية مع ليبـني

البحوث امليدانية لرصد كتاب الطرائد للاكتبة انيك كوجان واóي يعد منوذج اسـتثنايئ من : من االمث عىل ذV .االجنيب عىل كسب ثقة الضحية /www.mediterraneanpub.comط االوىل عن اªار املتوسطية للنرش .اجلرامئ اجلنسـية للقذايف


35

عند الفشل يف حاميهتا، ومـرة اخـرى عنـد حماسـبهتا اوال عـىل ; اLمتعات احملافظة اكLمتع اللييب تدفع المثن مرتني .ما تعرضت Ì من انهتاك ال انساين ال يد لها فيه

ارة اىل تاسيس مجعيات خريية ومؤسسات اLمتع املدين حتمل عىل عاتقها دمع اولئك الضـحا¦ كذV غابت االش )1(.ماد¦ ومعنو¦

ـ يتصف مرشـوع القـانون �لطـابع املـادي واóي يـرخس ثقافـة رشاء الصـمت �ملـال والـيت تعـد نتاجـا للنظـام 4فهـاهو رئـيس الـوزراء يف .)2( ليبيـا مـا بعـد الثـورة وتعاد صـياغهتا يف لك قـوانني العـدا' _نتقاليـة يف,السابق

معرض حديثه عن القانون املرتقب يؤكد انه يطالب يف املزيانية _سـتثنائية ببنـد خـاص يتعلـق مبعاجلـة احـوال عىل الرمغ من التاثري السليب لهـذا الـهنج الســيايس عـىل فكـرة العـدا' التصـاحلية او ،)3(املغتصبات واملعنفات

.)4(الوطنية خاصة يف بعض املناطقالوحدة

دراسة اسـتقرائية يف الترشيع اللييب لتقيمي سـياسـته اجلنائية يف موا�ة مرتكب هذا النـوع مـن دراسة اسـتقرائية يف الترشيع اللييب لتقيمي سـياسـته اجلنائية يف موا�ة مرتكب هذا النـوع مـن دراسة اسـتقرائية يف الترشيع اللييب لتقيمي سـياسـته اجلنائية يف موا�ة مرتكب هذا النـوع مـن دراسة اسـتقرائية يف الترشيع اللييب لتقيمي سـياسـته اجلنائية يف موا�ة مرتكب هذا النـوع مـن : : : : احملور الثاين احملور الثاين احملور الثاين احملور الثاين ....اجلرااجلرااجلرااجلرامئمئمئمئ

ماهية اجلزاء اجلنايئ االمثل املسـتحق ملرتكـب هـذه اجلرميـة البشـعة ؟ : سؤال هذا احملور يتلخص يف التايل ة عىل مرحلتني االوىل تقليدية والثانية غري تقليدية سـتكون االجاب

االجابة التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين الظاهري للفعل وفقا الحاكم القانون اجلنااالجابة التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين الظاهري للفعل وفقا الحاكم القانون اجلنااالجابة التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين الظاهري للفعل وفقا الحاكم القانون اجلنااالجابة التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين الظاهري للفعل وفقا الحاكم القانون اجلنايئيئيئيئ اللييب اللييب اللييب اللييب : : : : اوال اوال اوال اوال

االجابة البدهيية املبدئية عن سؤال هذا احملور يه ؛ موا�ة مرتكـب هـذه اجلرميـة �لعقوبـة املقـررة يف القـانون ولكن االمر ليس هبذه السهو' ؛ فبداية قـانون العقـو�ت الليـيب خيلـو مـن نـص رصحي يشـري !! جلنايئ اللييب ا

فهو قد نص فقط عـىل حـاالت ،"العنف اجلنيس وقت احلرب " اىل الفعل اóي ارتكب ا�ن حرب التحرير .عقو�ت لييب ) 407(_غتصاب اليت تقع بدون ظرف الزمن وذV يف املادة

وفرق بـني ان تقـع �الكـراه وان تقـع " املواقعة " جتدر االشارة اىل ان املرشع اللييب اطلق عىل اجلرمية مسمى و .�لرضا من حيث مقدار اجلزاء اجلنايئ

https://ar-ظهــرت يف ليبيــا ا�ن االحــداث اول مجعيــة لتســـيري زواج الثــوار الليبيــني مــن الفتيــات املغتصــبات مــن قبــل قــوات القــذايف )1(

LibyaChannelLibyaChannelLibyaChannelLibyaChannelar.facebook.com/ رمغ ان زواج الرجل �مراة تعرضت لالغتصاب ليك ينجح ؛ جيـب ان يكـون حـا' طبيعيـة وعاديـة ال .منة فهيا وال فضل، وليس Ì عالقة �لنضال الثوري

)2( Vم 2012لسـنة 50قانون تعويض السجناء السـياسـيني يف ليبيا رمق : مثال ذ. www.almanaralink.com.م20/5/2013, واك' االنباء احمللية , املنارة لالعالم )3( .من املسائل الوطنية الشائكة واليت مل حتل اىل يومنا هذا )4(


36

مث ان اللجوء اىل هذا النص الوحيد يبدو غري مالمئ للوقائع اليت امامنا سواء من حيث عدم دقة انطباق الـركن :املعنوي او من حيث عدم مالمئة العقوبة وتناسـهبا مع فداحة اجلرم وتفصيل ذV املادي او الركن

امه عنرص من العنارص املادية املوجودة يف الفعل حمل البحث هو الظـرف ,عدم دقة انطباق الركن املادي :اوال اف جنـا¦ت امـن وهـذا الظـرف يلقـي بظـالÌ عـىل الواقعـة ممـا يرفعهـا اىل مصـ" زمن احلرب " الزماين املعني

.اªو' حسب الهنج املتبع من املرشع اجلنايئ

اضـافة اىل القصـد اجلنـايئ العـام املتطلـب لقيـام جرميـة الواقعـة يف نصـوص , عدم انطباق الـركن املعنـوي : $نيا د وقصد القانون اللييب يتوافر يف سلوك اجلرمية حمل البحث قصدا خاصا ممتثال يف ا$رة احلرب االهلية يف البال

. تفتيت الوحدة الوطنية وقصد الفرقة بني مواطين اªو' الليبية

وسبب ذV النه يف اLمتعات ذات الطابع القبيل مل يـمت الفصـل بـني جسـد املـراة وجسـد االرسة او القبـي او داء عـىل ، والرشف _جDعي، وVó يكون _عتداء عىل جسدها اعتـ“حارسة الهوية”االمة، فبقيت املراة

)1(.لك ت� االرسة او القبي وحىت االمة

حدد املرشع اجلنايئ اللييب عقوبة السجن مدة ال تزيد عـىل عرشـ , عدم تناسب العقوبة مع فداحة الفعل : $لثا وال خيفى عىل احد ضـا' هـذا اجلـزاء امـام فداحـة الفعـل املرتكـب حمـل )2(سـنوات جزاءا عن جرمية املواقعة

.البحث

وVó مفن املناسب التفكري عىل مسـتوى السلطة الترشيعية يف معاقبة اجلاين مرتكب هـذا النـوع مـن اجلـرامئ .بعقوبة رادعة Ì والمثاÌ وعقوبة مرضية حلس العدا' ªى اكفة املواطنني الليبيني

م القانون اجلنام القانون اجلنام القانون اجلنام القانون اجلنايئيئيئيئ اللييب اللييب اللييب اللييب االجابة االجابة االجابة االجابة غغغغري التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين احلقيقي للفعل وفقا الحاكري التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين احلقيقي للفعل وفقا الحاكري التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين احلقيقي للفعل وفقا الحاكري التقليدية يه اضفاء الوصف القانوين احلقيقي للفعل وفقا الحاك: : : : $$$$نيا نيا نيا نيا

ال جرميـة وال عقوبـة اال " لعل من العقبات القانونية اليت سـتواجه هذا التفكري بشلك مبديئ هو مبدا الرشعية عدم رجعية القـانون االسـوا " واملبدا املرتتب عيل ذV وهو مبدا االثر الفوري للقانون اجلنايئ " بنص قانوين

يتخذ العدو من النيل من جسـد املـراة واغتصـاهبا طريقـا للنيـل مـن اLمتـع هذا ما يفرس انتشار حاالت _غتصاب بكرثة خالل احلروب، اذ) 1(

اóي يقع عليه _عتداء لكه، واهانة Ì ولكرامته ولرشفه �لرشف اجلـرامئ ضـد1985لسـنة 10ومبا ان القانون رمق )2(Ùم بشان تقرير بعض االحاكم اخلاصة جبرامئ االداب العامة قد اعترب من اجلرامئ ا

الــيت مـن مضهنــا جرميــة املواقعــة دون رضــا ) املــادة االوىل ( احلريـة والعــرض واالخــالق املنصــوص علهيـا يف البــاب الثالــث مــن قـانون العقــو�ت يح احلرمـان مـن املشـاركة الرتشــ : فانه يرتتب عـىل االدانـة هبـذه اجلرميـة اال$ر املنصـوص علهيـا يف املـادة الثالثـة مـن القـانون ويه " _غتصاب "

حية لالنتخا�ت وعدم الصالحية لتويل شؤون الوصاية والقوامة وعدم قبول الشهادة امام اجلهـات القضـائية يف غـري املسـائل اجلنائيـة وعـدم الصـال .عىل شهادة حسن السرية والسلوك لتويل وظيفة مامور الضبط القضايئ واخريا احلرمان من احلصول


37

ل اليت ميكن ان تطرح للتوفيق بني مـا يبـدو متعارضـا ؛ احـرتام املبـادئ االساســية وكثرية يه البدائ,,,," للمهتم .لقانون العقو�ت من �ة وحتقيق العدا' املرضية لضمري امجلاعة واملنصفة للضحية من �ة اخرى

اين وفقا لقواعد مبعىن ان يسال اجل, واóي يبدو من السهو' مباكن هو اجياد مقاربة دولية للفعل البديل االويلالبديل االويلالبديل االويلالبديل االويلالقــانون اªويل اLرمــة لهــذا النــوع مــن الســلوك واóي يعــين اجرائيــا مقاضــاته امــام حممكــة دوليــة ذات

.)1(اختصاصفالبحث مقصور عىل قواعد القانون اجلنايئ الوطين هذا مـن �ـة , غري ان هذه املقاربة بعيدة عن جمال البحثلفائـدة معليـا حيـث ان ليبيـا ليسـت مصـادقة عـىل معاهـدة جنيـف ومن �ة اخرى فـان هـذه املقاربـة قلـي ا

عىل الرمغ من ان الفقرة الثانية مـن املـادة اخلامسـة عرشـ مـن العهـد اªويل للحقـوق . وبرتوكوالهتا الالحقة لها لـيس يف هـذه املـادة مـن يشء خيـل مبحامكـة ومعاقبـة اي :" نصت عىل مـا يـيل , م 1976املدنية والسـياسـية

اي فعل او امتناع عن فعل اكن حني ارتاكبه يشلك جرما وفقا ملبادئ القانون العامـة الـيت تعـرتف خشص عىل "هبا جامعة االمم

امـا : وهو االكرث واقعية يطرح اعادة النظـر يف البنـاء الترشـيعي اªاخـيل والقـول �حـدى امـرين اخليار الثايناخليار الثايناخليار الثايناخليار الثاينرميـة حـرب او عـىل االقـل يضـيف ظـرف تشـديد القول بسن ترشيع جديد يقر رصاحة جترمي _غتصاب كج

وقـد يطـرح التاصـيل التـايل . جلرمية _غتصاب احلالية يكون مفاده تشديد العقوبة اذا وقع الفعل زمن احلـرب وان مبـدا قانونيـة , ومبـدا قانونيـة العقـاب ,ان مبدا الرشعية Ì و�ـني ؛ مبـدا قانونيـة اجلرميـة : مكربر قانوين ا عام ال اسـتثناء عليه باي حال من االحوال الن املسـتفيد منه هو املواطن العادي املفرتض فيـه اجلرمية هو مبد

الرباءة واملفرتض يف افعاÌ اال�حة بيf مبدا قانونية العقاب هو مبدا يســتفيد منـه الشـخص املـدان بفعـل يعـد مباحـا وقـت ارتاكبـه وامنـا فقـط يعيـد جرمية وقت ارتاكبه وVó فالتدخل الترشيعي اجلديد لن جيرم فعال اكن

تقدير اجلزاء اجلنايئ املناسب لفع+ مبا يالءم جسامة اجلـرم املرتكـب وفقـا لظـروف ارتاكبـه ومبـا يـريض حـس غري ان هذا اخليار عىل سهولته العملية اال انـه غـري جمـدي يف موا�ـة , العدا' ªى امجلاعة وقت توقيع العقوبة

حاميـة النسـاء ضـد _غتصـاب يف الزناعـات اªوليـة " تؤكد عىل 1977مللحق _ضايف اىل اتفاقيات جنيف من ا 76الفقرة _وىل من املادة )1(

http://www.icrc.org" املسلحة هينـة واحملطـة مـن قـدر _نسـان حتظـر املعـام امل " تؤكد عـىل 1977من امللحق _ضايف اىل اتفاقيات جنيف 4من املادة 2البند ه من الفقرة

http://www.icrc.org"و_غتصاب يف الزناعات املسلحة غري اªولية .م قررت احملمكة اجلنائية اªولية لرواندا ان _غتصاب هو جرمية من جرامئ اال�دة امجلاعية وفقا الحاكم القانون اªويل 1998يف عام

واكن ذاك الترشـيع هـو االول مـن ,رشيع روما االسايس اóي قاد اىل تاسيس احملمكة اجلنائية اªوليـة م صادقت سـتون دو' عىل ت 2002ويف عام ـــــرب م ـــــة ح ـــــل جرمي ـــــلحة متث ـــــات املس ـــــت الزناع ـــــاب وق ـــــرر �ن _غتص ـــــه اóي يق ـــــانية م , 8نوع ـــــد االنس ـــــة ض .7جرمي

http://www.speakupspeakout.internews.org


38

اال اصطدم �ملبادئ االساسـية يف القـانون اجلنـايئ والـيت تتضـمهنا رصاحـة جـل اªسـاتري الوقائع حمل البحث و واليت ال تفرق بني شـقي , العاملية ولك املواثيق اخلاصة حبقوق االنسان ويه مبدا الرشعية ومبدا عدم الرجعية

." التجرميي والعقايب " املبدا

لسلوك وجند يف ثنا¦ه خمرجـا مـن مـازق عـدم مناســبة العقوبـة واما ان نبحث يف الترشيع القامئ وقت ارتاكب ااحلالية للجـرم املرتكـب اóي مل يـدر يف ذهـن املرشـع عنـدما سـن ترشـيعه يف اوائـل امخلســينيات مـن القـرن

ومـن , وهذا اخليار رمغ كونـه شـائاك وغـري يسـري اال انـه اخليـار الوحيـد املثـايل يف الوضـع الـراهن , )1(املنرصم Ìميكن ان نس� اي من الطرق التالية خال: ع ل )78م ( �الماكن معام اجلاين عقابيا وفقا لقاعدة تعدد العقو�ت بتعدد اجلرامئ : اوال

ع ل )429م (ع ل اسـتعامل العنف ارغاما للغـري ) 428م(اخلطف : وذV من خالل توجيه الهتم التالية للمهتم الشخصية املنصوص علهيا يف الفصل الثاين مـن البـاب الرابـع اÙصـص للجـرامئ او غريها من اجلرامئ ضد احلرية

.ضد حرية االفراد وان اكن هذا احلل قد يعيقه اتباع القواعد العامة يف القانون اجلنايئ والـيت تقيضـ �لتفرقـة بـني التعـدد احلقيقـي

جـرامئ متعـددة وجـب اعتبـار "_غتصاب اجلنيسـ زمـن احلـرب " والصوري وعليه اذا شلك الفعل الواحد ع ل والـيت ســتكون يف هـذه الواقعـة يه جرميـة )76م (اجلرمية اليت عقوبهتا اشـد واحلـمك بعقوبهتـا دون غريهـا

_غتصاب ولكن هذا ال مينع مـن ان تعامـل جرامئـه املتعـددة والـيت ارتكهبـا لغـرض واحـد واكنـت مرتبطـة بعضـها الـبعض

و�لتـايل اعتبارهـا ) ع ل 76م (م العقابية املنصوص علهيا يف الفقـرة الثانيـة مـن ارتباطا ال يقبل التجزئة املعالكها جرمية واحدة واحلمك �لعقوبة املقررة الشد ت� اجلرامئ مع ز¦دهتا اىل حـد الثلـث وبـذV ســتكون عقوبـة

ا' ªي اLمتـع اجلرمية حمل البحث يه ثالث عرش سـنة وسـتكون اشد اال اهنا غري اكفيـة الشــباع حـس العـد .اللييب

_بتعاد عن الfذج القانونية اخلاصة �جلرامئ ضد االخالق وتكييف الواقعة عـىل اهنـا جرميـة مـن اجلـرامئ : $نيا ضد االشخاص ويعد الفعل جرمية ايذاء خطري ويكفي ان يقع الفعل حتت بند املرض اóي حيمتـل عـدم الشـفاء

وهـو الفعـل اóي قـدر Ì القـانون الليـيب عقوبـة ) ع ل 381م .....( منـه منه واملرض هنا عىل االقـل النفيسـ السجن مدة ال تزيد عىل مخس سـنوات

.م 1954سـنة , عدد خاص ,ر �جلريدة الرمسية قانون العقو�ت اللييب منشو )1(


39

سـبق االرصار والرتصد واســتعامل " وحيث ان اجلاين قد توافر يف حقه ظروف التشديد اخلاصة هبذه اجلرمية ويه عقوبة ال شـك هـزي ال .د فان العقوبة ميكن ان تصل اىل سـبع سـنوات ونصف عىل اقىص ح" السالح

.ترىق ملسـتوى اجلرم باي حال من االحوال وهذا مؤسف حقا الن _بتعاد عن الـfذج اخلاصـة �جلـرامئ ضـد االخـالق اكن ســيكون جمـد¦ حلسـن سـري العدا' النه سوف يشجع الكثري من الضـحا¦ عـىل التقـدم �لشـاكوى خبصـوص هـذه _عتـداءات حيـث لـن

.ال ارسمه من ذV يتحرجوا و 13تكييف فعل اجلاين بانه جرميـة حرابـة يعاقـب عهنـا وفقـا لنصـوص قـانون حـد الرسـقة واحلرابـة رمق ::::$$$$لثا لثا لثا لثا

وهــذا اخليــار مــن اخليــارات الــيت قــد جتــد قبــول يف االوســاط .)1(مــيالد الرســول ـوتعديالته 1425لســـنة تكب حمل البحث وبني احلـمك الرشـعي املـزنل مـن هللا واملفرسـ وذV ملقاربته بني الفعل املر ,_جDعية الليبية

من قبل علامء الرشيعة الغراء فتطبيق حـد احلرابـة عـىل هـذا اجلـاين اخلطـر جنائيـا واجDعيـا مـا حيقـق العـدا' Vعية معـا ؛ وتفصـيل ذDان احلرابـة يه اخافـة السـبيل والسـعي يف االرض �لفسـاد وعنـد : اجلنائية و_ج

من محل سالح عىل الناس واخاف السبيل وقطع الطريق ملنع الناس فهيا فهـو حمـارب وان مل يقصـد )2(الكية املعـىل ان مـن خـرج الخافـة السـبيل قاصـدا هتـك العـرض فهـو )3(اخذ مال املارين ويؤكد الفقه املعارص الليـيب

هتـك عـرض انسـان �لقـوة حمارب ودلل عىل ذV مبا حدث يف بنغـازي عنـدما تعـرض مجموعـة مـن الشــباب ل مفن �ب اوىل ان يطبق احلد عىل من خرج الخافة السبيل قاصـدا _غتصـاب )4(.والهتديد مما جيعلهم حماربني

وهو فعل خسيس جيمع بني هتك العرض والرسقة �الكراه ؛ فهو يشـمتل عىل هتك للعرض ال حما' ويتفـق مـع .اLين عليه بدون رضاه الرسقة �الكراه يف انه انتقاص من عرض وعفة

قطـع : جند ان املادة الرابعة منه تؤكد عىل ان مـن صـور احلرابـة )5(م 1995لسـنة 13و�لرجوع اىل قانون رمق وقـرر القـانون , الطريق �سـتعامل السالح او اية اداة صاحلة لالكراه البـدين او النفيسـ او الهتديـد بـاي مـهنام

للمحارب اóي اخاف السـبيل دون قتـل او رسقـة والسـجن بـدون حتديـد سالف االشارة اليه عقوبة السجن ) ع ل 21م (تصل اىل مخس عرشة ســنة للحد االقىص ميكن معها للقايض اجلنايئ ان يقيض �لسجن ملدة قد

.ويه بال شك عقوبة اكرث شدة من ت� املقررة عن جرمية _غتصاب وفقا الحاكم القانون اجلنايئ اللييب

)1( http://www.aladel.gov.ly/main/modules/sections/item.php?itemid . 491ص 4الرشح الصغري عىل اقرب املساV ج ,اªردير )2( . 53ص , ليبيا ,طرابلس , م 1991, 1ط ,منشورات اجلامعة املفتوحة , النظام العقايب يف الرشيعة االسالمية, عبد السالم الرشيف .د .ا )3(م وقد نرشـ احلـمك يف اخبـار املدينـة 1989لسـنة 301منطوق احلمك الصادر عن حممكة اسـتئناف بنغازي املدنية دائرة اجلنا¦ت يف القصية رمق )4(

.م 24/12/1989السـنة اخلامسة بتارخي 683عدد .من ميالد الرسول صىل هللا عليه وسمل 1425ة لسـن 6العدد رمق ,منشور يف اجلريدة الرمسية )5(


40

يعن لنا ان نتساءل هل اجلرمية قد ارتكبت ضد مصلحة احاد الناس يك خنتار بني �ب اجلـرامئ ::::لثاللثاللثاللثالثثثثالبديل االبديل االبديل االبديل اضد االفراد و�ب اجلرامئ ضد اخلـالق ؟ام اهنـا قـد ارتكبـت ضـد مصـلحة اخـرى وان اكن الفعـل قـد مت يف

" اب اجلنيسـ زمـن احلـرب _غتص" موا�ة احاد الناس ؟ اجابة هذا السؤال حتمت النظر اىل الفعل املرتكب وفقا لعنارصه املاديـة واملعنويـة املمـزية Ì وكـذV جيـب النظـر اليـه مـن زاويـة املصـلحة احملميـة والـيت يه عـ

.التجرمي من اساسه فالســؤال املهــم اóي جيــب ان ال يغفــ+ الباحــث مــا يه املصــلحة احملميــة الــيت اصــيبت برضــر او عــىل االقــل

ر ؟ وهل اكنت هذه املصلحة يه النتيجة اليت اراد اجلاين حتقيقها عندما قام باكمـل هددت خبطر االصابة برض عـرض ,اهليته ــ االدراك وحرية _ختيار ــ �رتاكب هذا الفعل ؟ هل اكنت املصلحة املراد احلاق الرضـر هبـا

ة اجلسدية للمجين عليـه السالم, املراة او الرجل حمل _غتصاب ؟ هل اكنت املصلحة املراد احلاق الرضر هبا عـىل حـد تعبـري املرشـع الليـيب " ؟ هل اكن يبتغي االرضار باي مصلحة خشصية او حق خشيص الحاد الناس

؟"الفعـل كـام ســبق ان اسـلفنا يتـوافر لركنـه املـادي . ان االجابة عىل لك ما سـبق من تساؤالت قاطعة �لنفـي

الظـرف القـى بظـالÌ عـىل الواقعـة حبيـث جعـل الفعـل وهـذا" زمـن احلـرب " عنرص زماين غاية يف االمهيـة امـا عـن ركنـه .موصوما �الكراه املادي او املعنوي عىل اقل تقدير وجعل الفعـل متسـام �لعنـف او الهتديـد بـه

املعنوي فان اجلاين اكن يعمل باكفة عنارص فع+ املشني واكن يريد النتيجة اليت حتققت �لفعل ويه _غتصـاب اكنت غايته الهنائية او حىت احلقيقية ؟ �لقطع اجلاين حمل البحث اكنـت غايتـه االوىل واالخـرية غايـة ولكنه هل

نيـة ا$رة احلـرب االهليـة يف " ويه هنـا )1(اخرى ويه مـا تسـمى يف القـانون اجلنـايئ القصـد اجلنـايئ اخلـاص امنا وسـي من وسائل حرهبم عـىل الثـائرين فغين عن البيان ان اولئك اجلناة مل تكن النساء هدفا هلم و " البالد

وغين عن البيان ما تعمده الطاغية ومسـئويل نظامه من حتريض لبعض ابناء õورغـاء ,من ابناء الشعب اللييب عىل شن ت� الهجامت النوعية اخلسيسة عىل بعض نساء مرصاتة بغية ا$رة حرب اهلية وبغية تفتيت الوحـدة

اذ اختـذت كتائـب النظـام السـابق وعصـا�ت املرتزقـة ،)2(ني مواطين اªو' الليبيـة الوطنية والسعي للتفرقة باليت تعمل معه من اغتصـاب النسـاء يف بعـض االمـاكن الـيت دخلهتـا الكتائـب واملرتزقـة وســي الهانـة اهـايل

جامعـة ،م 2009،ط االوىل ،النظريـة العامـة للجرميـة ،اجلـزء االول ،االحـاكم العامـة لقـانون العقـو�ت الليـيب ،د موىس مسعود ارحومـه .ا )1(

285:ص.بنغازي .قاريونساحملافظـة عـىل وحـدة "حتت عنـوان 2011ديسمرب /اكنون االول 14بتارخي حول الرشق االوسط، 115وىف تقرير Lوعة االزمات اªولية رمق )2(

، متت االشارة اىل ان مرصاتة اكنت من اكرث املدن الليبية الـيت شـهدت حـاالت اغتصـاب حيـث "التحد¦ت االمنية يف حقبة ما بعد القذايف: ليبيارصاتة واليت انضم ساكهنا، حسب ما قاÌ املرصاتيون، وحبامسة اىل املعركة ضد اوحض التقرير ان قوات القذايف تركزت يف مدينة õورغاء اLاورة مل

http://maktoob.news.yahoo.com .املدينة الثائرة حيث ارتكبت فظائع مشلت الرسقة، والقتل و_غتصاب


41

خـالل طعـهنم برشـفهم املناطق الثائرة، واملس بكرامهتم، وتعريضهم اىل املزيد من _نهتااكت غري االنسانية مـن ._جDعي، واثبات جعزمه عن املوا�ة وحامية اعراضهم، و�لتايل تعريضهم اىل املزيد من االذالل واخلضوع

اذا وبناء عىل ما تقدم فنحن امام منوذج قانوين خاص Ì بنية خمتلفة عن الfذج املنصوص علهيا يف �ب اجلرامئ الق ؛ فاملصـلحة احملميـة يف هـذا المنـوذج يه مصـلحة عامـة والفعـل ضد االشخاص او �ب اجلرامئ ضـد االخـ

وهو فعل قد ارتكـب زمـن احلـرب وكوســي مـن , موجه ضد خشصية اªو' الليبية وميس بامن اªو' اªاخيل, الوسائل احلربية او القتالية واليت يضمن هبا اذالل عدوه وقهره واحلط من كرامته حىت يـذعن للطـرف املعتـدي

فعل ذو غاية ابعد من النتيجة اليت حتققت منـه اال ويه اغتصـاب النسـاء او الرجـال امنـا الغايـة يه ا$رة وهو .احلرب االهلية يف البالد وتفتيت الوحدة الوطنية والسعي للفرقة بني الليبيني

افهـا جامعـات احلـرب اªاخليـة يف بـÜ مـا الـيت يكـون اطر (احلرب االهلية باهنا )1("موسوعة السـياسة"تعرف لك فرد فهيا يرى يف عدوه ويف من يريد ان يبقى عىل احليـاد خائنـا ال ميكـن التعـايش معـه . خمتلفة من الساكن

ويكون الهدف ªى االطراف الســيطرة عـىل مقاليـد االمـور وممارسـة . وال العمل معه يف نفس التقسـمي الرتايبدينيـة او عرقيـة او اقلمييـة او مـزجي مـن هـذه السـيادة، واسـباب احلـرب، قـد تكـون سـياســية او طبقيـة او

)العوامل واذا ما طابقنا هذا التعريف عىل الوضع اللييب ا�ن حرب التحرير جند ان ما عاشـته ليبيـا يه احلـرب االهليـة مبفهو�ا احلقيقي، لكهنا حرب مـن طـرف واحـد ممتـثال بعـائ القـذايف والـيت حتـاول زج بعـض القبائـل وبعـض

احملليني لبعض املناطق لتكون طرفا ذا وزن معتـرب، و يســتخدم هـذا الطـرف اكمـل قوتـه وامتيازاتـه الساكن اذا فاالغتصـاب هـو شـلك مـن اشـاكل . السلطوية ال�دة الطرف االضعف واóي ميثل غالبية الشعب اللييب

ب �العـدام لك مـن يعاقـ" عقـو�ت والـيت مفادهـا 203الفعل اóي نص عليه املرشـع الليـيب يف نـص املـادة او تفتيـت الوحـدة الوطنيـة او السـعي للفرقـة بـني مـواطين , يرتكب فعال غايته ا$رة حرب اهليـة يف الـبالد

" امجلهورية العربية الليبية

وتاصيل ذV ان الفقه االيطايل قسم اجلرامئ اىل فئتني اوالهام اجلرامئ ذات القالب احملدد و$نيـهتام ذات القالـب واملـرشـع اجلنــايئ يلجــا يف االوىل اىل حتديــد الفعــل املكــون للجرميــة ويبــني �ªقــة الاكفيــة نــوع الفعــل )2(احلــر

Vذ بيـf ،اخل ...جرمية القتل وااليذاء واحلريـق والرسـقة : وحدوده واملقومات اليت تدخل يف تركيبه ومن امثة ويسـتلزم وقوعها وقيام عالقة سـببية بيهنا وبـني يكتفي املرشع يف الثانية بوصف الفعل مسـتعينا بتحديد النتيج

http://books.google.com.ly. م1994, املؤسسة العربية لÜراسات والنرش والتوزيع, موسوعة السـياسة , عبد الوهاب الكيايل )1( 8: القاهرة ص .دار الهنضة العربية ،م 1991 2ط,حماو' فقهية لوضع نظرية عامة ,املطابقة يف جال التجرمي , د عبد الفتاح مصطفى الصيفي .ا )2(

.وما بعدها


42

وعـىل الـرمغ , الفعل او يصف الفعل �لركون اىل معيار الركن املعنوي ويصف الغاية او الباعث من وراء الفعل من عدم حتديد القالب للفعل اLرم فان حتديدها يسـتخلص من طبيعة هذه اجلرامئ ذاهتا ومن مثـال ذV نـص

......." غايته ا$رة حرب " ت لييب وفهيا حدد املرشع الغاية بقوÌ عقو� 203املادة : ومن �ة اخرى فهذا اخليار يعد ذو مزا¦ حتقق العدا' اجلنائية و_جDعية معا ســتحقق اهـدافها " االعـداماالعـداماالعـداماالعـدام" مفن �ة العدا' اجلنائية فال خالف عىل حتققها من حيث ان العقوبـة اجلســمية

.عام ومن حيث ارضاء حس العدا' ªى امجلاعة من ردع خاص و " وما ينبثـق عنـه " مبدا الرشعية "وهذا اخليار سـيحافظ عىل املبادئ املسـتقرة يف القانون اجلنايئ واليت امهها

".مبدا عدم رجعية النصوص اجلنائية ا يف قضـية اغتصـاب ومن �ة العدا' _جDعية فان الضحية سوف لن تقـف يف ردهـات احملـامك مكجـين علهيـ

بل اهنا سوف تقف امام القايض اجلنـايئ بصـفهتا , جنيس وتتعرض لتبعات ذV من احراج اجDعي وامل نفيس .مدعية �حلق املدين ومطالبة �لتعويض عن االرضار اليت حلقهتا من جرميته ضد امن اªو' اªاخيل

óمصـلحة امـن " ي اســهتدف مصـلحة محميـة عليـا اذا سوف يتحقق التوازن بني جسامة الفعـل املرتكـب وامصـلحة عـرض اLـين " واختذ يف سبيل _عتداء علهيا وسـي _عتـداء عـىل مصـلحة محميـة اخـرى " اªو' وبني مقدار العقوبة واليت سـتكون االعدام عن _عتداء عـىل املصـلحة العامـة والتعـويض العـادل عـن " علهيا

.ة _عتداء عىل املصلحة اخلاصمن �ة اخرى فان اختيار هذا المنوذج القانوين سـميد نطاق امحلاية اجلنائية حبيث نمتكن من معاقبـة املسـامهني

سواء اكن التحريض مبارش او غري مبـارش ويرسـي احلـمك " يف اجلرمية سواء بصفة متفق او مساعد او حمرض و�الضـافة , للقواعـد العامـة يف القـانون اجلنـايئ او وذV وفقـا" عىل القائد االعىل مصدر االمر �لفعل اLـرم

211م (Vó سـتطال يد اªو' �لعقوبة الرادعة اىل جمرد االتفاق عىل اجلرمية ولو مل تقـم اجلرميـة حمـل االتفـاق فغين عـن البيـان ان , وهذا ما لن يكون متاتيا حال اختيارVó Î المنوذج الضيق ذو املصلحة اخلاصة ) ع ل

فاق اجلنايئ جمرم óاته ولو مل ترتكب اجلرامئ حمـل االتفـاق مـىت اكنـت اجلـرامئ املتفـق علهيـا مـن جـرامئ امـن االت .اªو' املنصوص علهيا يف الفصلني االول والثاين من الباب االول للكتاب الثاين من قانون العقو�ت اللييب

اااامتمتمتمتةةةةــــاخلاخلاخلاخللضـوء عـىل موضـوع حيـوي وعـىل درجـة مـن االمهيـة لكونـه يف هناية هذا الورقة اليت حاولنا فهيا تسـليط ا

.يناقش واقعة من الوقائع _جDعية ذات ا$ر النفسـية وذات ابعاد جنائية


43

::::نلنلنلنلخخخخص نتاجئ اªراسة يف ما ييل ص نتاجئ اªراسة يف ما ييل ص نتاجئ اªراسة يف ما ييل ص نتاجئ اªراسة يف ما ييل

الرعاية _جDعية والتعويض القانوين لضحا¦ _عتداء اجلنيس اثناء حرب التحريـر متتـد اىل مـا هـو ابعـد مـن وتشمل لك ن يتعرض اىل الرضر جراء ذV _عتداء بغض النظـر , اد¦ت وحتتاج اىل اليات معنوية كثرية امل

واي اكنت درجة جسامة ذV الرضر, عن جنس الضحية

ولعل من امه اوجه التعويض العـادل ؛تقـدمي الضـامÎت بعـدم تكـرار اجلـرم ومـن بـني هـذه الضـامÎت مالحقـة .ع ومريض حلس العدا' ªى لك افراد اLمتع ومنصف للمجين عليه اجلاين جنائيا جبزاء راد

املعام اجلنائية ملرتكب _عتداء اجلنيس زمن حرب التحرير تعد اختصاص اصيل للقانون اجلنـايئ الليـيب مـن ة ªى وجبزاء جنايئ رادع وشديد مبـا يناسـب خطـورة اجلرميـة والزنعـة االجراميـ, خالل احملامك الوطنية اÙتصة

اLرم وذV مـن خـالل اضـفاء التكييـف القـانوين احلقيقـي والصـحيح عـىل الفعـل ومطابقتـه للمنـوذج التجرميـي .االمثل من بني الfذج املنصوص علهيا يف الترشيع اجلنايئ اللييب وذV �القتداء �ملصلحة احملمية معيارا

::::وبناء عليه نووبناء عليه نووبناء عليه نووبناء عليه نويصيصيصيص مبا ييل مبا ييل مبا ييل مبا ييل �عادة النظر يف مرشوع قانون رعاية املعنفـات , ملوقرة املشكورة عىل �ودها املبذو' قيام وزارة العدل ا: اوال

مسـتعينة يف ذV بلجنة علميـة مـن خـرباء يف العلـوم , واملغتصبات مبا جيع+ حمققا لاكفة اوجه الرعاية املنشودة .النفس , _جDع , القانون : االنسانية التالية

لبيــان ان , ع ل 203لترشــيعية �صــدار مــذكرة يف صــورة نــص ترشــيعي يفرســ املــادة وقيــام الســلطة ا: $نيــا فعـال غايتـه ,_عتداء اجلنيس اثناء الزناعات املسلحة احمللية يـدخل يف مفهـوم الفعـل املشـار اليـه فهيـا بوصـفه

.هورية العربية الليبيةواطين امجل او تفتيت الوحدة الوطنية او السعي للفرقة بني م, ا$رة حرب اهلية يف البالد ويمتزي هذا النوع من التفسري بانه سـيكون ملزم للسلطة القضائية ولك من Ì عالقة بتطبيق القانون وغين عـن

ع ل وليس من شـاهنا 203الهنا ستندمج يف نص املادة , البيان ان هذه القواعد التفسريية تنرصف ايل املايض وبـذV نبتعـد �لقضـاة . ع اليت وقعت قبل صـدور الـنص املفرسـ خلق احاكم جديدة وسـتطبق عىل لك الوقائ

Îعن شـهبة التوسع يف تفسري النص اجلنايئ احملظور قانو.

نقرتح ان تنقرتح ان تنقرتح ان تنقرتح ان تمتمتمتمت قراءة واقعية لضمري ا قراءة واقعية لضمري ا قراءة واقعية لضمري ا قراءة واقعية لضمري امجلمجلمجلمجلاعة الليبية بشان ملف املعنفات واملغتصباتاعة الليبية بشان ملف املعنفات واملغتصباتاعة الليبية بشان ملف املعنفات واملغتصباتاعة الليبية بشان ملف املعنفات واملغتصبات: : : : $$$$لثا لثا لثا لثا اس هـو سـؤال الباحـث عـن نقطتـني من امه مرتكـزات البحـث القـانوين بشـان هـذا امللـف الشـائك احلسـ

:اساسـيتني ما يه السـياسة الترشيعية املثىل لرعا¦ ت� الضحا¦ والتعويض العادل عام اصاهبن من رضر جســمي ؟ مـا يه

.السـياسة اجلنائية املثىل ملعاقبة اولئك اجلناة والقصاص العادل مهنم عام ارتكبوه من جرم فظيع ؟


44

السابقني جيب ان يوضـع نصـب _هـDم راي الوسـط _جDعـي اóي سـيمت ولالجابة عىل لك من السؤالني . )1(فيه تعويض الضحية وعقاب اجلاين

وال ادل عىل امهية ذV يف اجلانب االول من السخط الشعيب اóي نراه ونسمعه خبصـوص تعـويض السـجناء .حتقيق العدل هو عني الظمل السـياسـيني ووصل االمر اىل شعور املواطن ان هذا التعويض اóي يراد به

وال ادل عىل امهية ذV يف اجلانب الثاين من ان اساس طـرح االشـاكلية مبـين عـىل ان الـنص املقـرر للجـزاء .عن الفعل غري اكيف لتحقيق الشعور �لرضا والعدا' ªى الضحية وذوهيا وªى امجلاعة الليبية بارسها

:؛ وفقا للمهنجية التايل ونقرتح هبذا الشان ان يمت اسـتطالع للراياÙتصـني ,الضحية وذوهيا واجلنـاة وذوهيـم , "اي املواطن اللييب غري اÙتص " رجل الشارع ::::املسـهتدفون املسـهتدفون املسـهتدفون املسـهتدفون

�لشان القانوين والنفيس سواء بعمل مسح عشوايئ او مجموعات تركزي او مقابالت خشصية او اسـتبيان مكتوب او عينـة ::::نوع البحنوع البحنوع البحنوع البحثثثث . ر اسـباب _ختيار وتوجيه اسـئ مفتوحة خمتارة مع ذك

ــــئئئئ ـــوى االس ـــوى االســــحمت ـــوى االســــحمت ـــوى االســــحمت ـــادل : : : : حمت ـــويض الع ـــوع التع ـــة املفرتضـــة للضـــحية ون ـــن اســـلوب الرعاي حفـــوى االســــئ ع .وعن مقدار اجلزاء اجلنايئ العادل املتناسب مع جرم اجلاين ,املمنوح لها

ئـز متينـة للسـياسـة الترشـيعية الـيت جيـب وهبذا املقرتح االخري نمتىن ان نكون قد سـامهنا يف حمـاو' تقـدمي راك .تبنهيا عند التصدي ملثل هذه املشلكة _جDعية العويصة

Vó فان الومصـة الـيت يقررهـا القـانون جيـب ان تكـون الومصة يه عالمة _سـهتجان العام للجاين وفع+ ويه ال ميكن ان تتحدد �لقانون و" )1(

فهـي نفسها اليت تلكهيا االخالق الشام او االراء النابعة من امة معينـة �óات فـاذا اختلفـت , مDث مع ت� اليت تنبع من العالقات بني االشـياء 1يعقـوب محمـد ط . ترمجـة د, تشـزياري بـياكر¦ ,اجلرامئ والعقـو�ت ."Ì معايري الومصة الترشيعية عن _جDعية فان القانون يفقد _حرتام العام

.80:ص .م الكويت 1985


45

بعد انهتاء احلرب الباردةبعد انهتاء احلرب الباردةبعد انهتاء احلرب الباردةبعد انهتاء احلرب الباردة تزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـةتزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـةتزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـةتزايد احلروب االهـلية و تـراجـع احلـروب الـدولـيـة """"ججججــــــــائائائائــــاب والنتاب والنتاب والنتاب والنتــــببببــــ االس االس االس االس " " " "

مصباح عبد السالم النعاس: اعداد اªكتور جامعة طرابلس -و هيئة التدريس بلكية القانون عض

ةةةةــــــــــــــــــــاملقدماملقدماملقدماملقدم

عقب تغري النظام اªويل ثنايئ القطبية بعد انهتاء احلرب الباردة واهنيار حلف وارسو وتفكك _حتاد هل يؤدى النظام اªويل اجلديد سواء احادي : السوفييت السابق يف اواخر التسعينيات ، اكن السؤال

النظام الهريم التعددي ، اىل تشكيل بيئة مواتية لالسـتقرار اªويل ومصادر الهتديد ومنع احلروب القطبية او ستشهد فرتة ما بعد احلرب الباردة املزيد من الرصاعات , والزناعات والرصاعات ؟ ، ام عىل العكس .واحلروب يف العامل وان اكنت السـباب خمتلفة ؟

ار حبث تاثري التغري يف النظام اªويل عىل جملس االمن اªويل ودوره يف تربز امهية هذا السؤال يف اط .حفظ السمل واالمن اªوليني ، �عتبار ان االول ميثل بيئة سـياسـية تؤثر بشلك كبري عىل الثاين

نظريتان يف العالقات اªولية , ويف هذا االطار طرحت يف بداية التسعينيات من بداية احلرب الباردة حول تاثري النظام اªويل اجلديد عىل _سـتقرار العاملي وعىل اندالع احلروب والرصاعات بني اªول او داخل

.اªول النظرية االويل يف العالقات اªولية ترى ان ازمة اخلليج الثانية ومعاجلهتا من قبل النظام اªويل تعد منوذجا

وامنا ايضا يف القضاء عىل بؤر التوتر يف العامل ، فاحصاب هذه حيتذى ليس فقط يف ادارة االزمات اªولية ،النظرية، يعتقدون ان العامل اجلديد سوف يقوم عىل حمك القانون اªويل ، ومبدا االمن امجلاعي اóي يتضمن

ديدة و�لتايل فالنظام اªويل يتجه حنو رشعية ج, اماكنية اسـتخدام اجراءات عسكرية حتت راية االمم املتحدة تنطبق فهيا نظم وقواعد القانون عىل اªول والشعوب اªاخ يف هذا النظام ، ويكفل طريقة لتوقيع العقاب

اLمتع " عىل اخلارجني عليه ، ومل تعد اªو' القومية وحدها مصدر السـيادة والقانون والسلطة ، وامنا ايضا .عىل امجليع مراعاهتا واªفاع عهنا رشياك يف الرشعية , اóي اصبح عىل االقل " اªويل

سوى الفوىض وعدم _سـتقرار ، , مل ترا النظرية الثانية يف فرتة ما بعد انهتاء احلرب الباردة , ويف املقابل ، هو يف احلقيقة موضع اتفاق امجليعفالنظام العاملي اجلديد ليس نظاما عىل االطالق ، وانهتاء القطبية الثنائية، و

العامل لك القواعد اليت تعارف علهيا منذ هناية احلرب العاملية الثانية ، ومع انهتاء هذه القواعد فتحت نزع عن


46

، وما حدث يف اخلليج ويوغوسالفيا والصومال وافغانسـتان )1(ابواب الرصاعات احمللية واالقلميية وحيت العاملية فان النظام اªويل اجلديد , يل من و�ة نظرها ومجهور¦ت _حتاد السوفييت السابق جمرد اشارات ، و�لتا

يؤدي اىل عامل ميلء �لغموض و_ضطرا�ت والقالقل، فضال عن ان نزاعات داخلية واضطرا�ت سـتظهر يف هذه البÜان اكحدى ا$ر النظام اªويل اجلديد ، واالمث كثرية ملا جيرى من تطورات يف بÜان افريقيا

.)2(ياوامرياك الالتينية واسـ :فقد راينا معاجلة هذه اªراسة يف اربعة مطالب , وهكذا

خصصنا املطلب االول ªراسة امناط الرصاعات املسلحة الرئيسـية بعد احلرب الباردة ، وتناولنا يف عن اسـباب , املطلب الثاين اسـباب تراجع احلروب اªولية بعد احلرب الباردة ، و حتدثنا يف املطلب الثالث

حتدثتا عن سامت الرصاعات , ايد احلروب االهلية بعد احلرب الباردة ، ويف املطلب الرابع واالخري تز .املسلحة يف فرتة ما بعد احلرب الباردة

املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول امناط الرصاعات املسلحة الرئيسـية بعد احلرب الباردة امناط الرصاعات املسلحة الرئيسـية بعد احلرب الباردة امناط الرصاعات املسلحة الرئيسـية بعد احلرب الباردة امناط الرصاعات املسلحة الرئيسـية بعد احلرب الباردة

روب اªولية واالقلميية التقليدية نالحظ ان _جتاه اóي ساد بعد انهتاء احلرب الباردة هو تراجع احليف مقابل تزايد احلروب اªاخلية اليت ترتكز عىل اسس عرقية ولغوية وسـياسـية ، وتوحض ان احلروب مكصدر لهتديد السمل واالمن اªوليني ، قد تركزت بشلك اكرب يف احلروب االهلية داخل اªول يف مقابل

كام , روب االهلية ترتكز عىل اسس اثنية وقومية ونزاعات احلدود تراجع احلروب بني اªول ، فان غالبية احل .ان غالبيهتا تركزت يف افريقيا واسـيا وامرياك الالتينية

وميكن تصنيف الرصاعات واحلروب اليت اندلعت بعد انهتاء احلرب الباردة اىل العديد من التصنيفات :واالمناط وفقا للمعيار والتصنيف االيت

....حروب دولية وحروب اهلية حروب دولية وحروب اهلية حروب دولية وحروب اهلية حروب دولية وحروب اهلية : : : : لرصاع لرصاع لرصاع لرصاع اطراف ااطراف ااطراف ااطراف ا ---- 1111هناك احلروب اªولية واحلروب االهلية او داخل اªول ، فاحلروب اªولية , وفقا ملعيار اطراف الرصاع

تنشا بني دولتني او اكرث تتعارض مصاحلهام ويسعي احد اطرافها السـتخدام القوة العسكرية ضد الطرف وقد شهدت فرتة ما بعد احلرب الباردة عدة رصاعات ، وان اكنت حمدودة االخر لتحقيق اهدافه ومصاحله ،

م ومضهتا اىل العراق 1990الكويتية ، عندما غزت القوات العراقية الكويت عام –ابرزها احلرب العراقية

م، مركز 1993، التقرير _سرتاتيجي العرالتقرير _سرتاتيجي العرالتقرير _سرتاتيجي العرالتقرير _سرتاتيجي العريبيبيبيب، " ما بعد احلرب الباردة ، النظام اªويل بني الفوىض و_سـتقرار " عبد املنعم سعيد ، . د )1(

.22ية ، صاالهرام لÜراسات السـياسـية واالسرتاتيج دراسة يف مسـتقبل العالقات اªولية بعد انهتاء احلرب الباردة ، االهلية للنرش والتوزيع ، , النظام اªويل اجلديد " سعيد حقي توفيق ،.د )2(

.110م ، ص 1999بغداد


47

ت �عتبارها احملافظة التاسعة عرشة ، مث ادت ت� احلرب اىل حرب دولية اخرى بني العراق من Îحية وقواالتحالف اªويل اليت تقودها الوال¦ت املتحدة الخراج العراق من الكويت بتفويض من االمم املتحدة من Îحية

م، 1994حرو� دولية تقليدية مثل املوا�ة بني و�كسـتان والهند , كام شهدت ت� الفرتة ايضا . اخرى، وبني تشاد وليبيا ، امااحلروب االهلية او والرصاع بني اثيوبيا واريرت¦ واحلرب بني جنوب وشامل المين

داخل اªول ، فتنشا داخل اªو' الواحدة اما بني احلكومة واملعارضة او بني االغلبية واالقلية او بني الفصائل .السـياسـية الكربى ، او بني اªو' الرمسية وجامعات من املمتردين ، او بني االعراق اÙتلفة

....ب عرقية وسـياسـية ودينية وفئوية ب عرقية وسـياسـية ودينية وفئوية ب عرقية وسـياسـية ودينية وفئوية ب عرقية وسـياسـية ودينية وفئوية حروحروحروحرو: : : : اسس الرصاع اسس الرصاع اسس الرصاع اسس الرصاع ---- 2222وفقا ملعيار اسس الرصاع ، جند عدة تصنيفات للحروب االهلية او احلروب داخل اªول واليت تصاعدت

بعد احلرب الباردة ، يسمهيا البعض �حلروب اجلديدة او احلروب احملدودة او احلروب االهلية ، ويطلق علهيا .، او الزناعات _جDعية املتاص )3(زناع _جDعي اªويلالعاملون يف اLال االنساين ال

ذات العرق واللغة واªين وهذه احلروب ، تنشا اما عىل اساس سـيايس مثل الرصاع بني الفصائل مثل الرصاع يف اجلزائر بني جهبة االنقاذ واحلكومة ، وكذV احلرب االهلية يف , او ايدلوجية ثورية , الواحدفبعد ان جعزت , ل واليت تبلورت فهيا فكرة الفوىض اخلالقة من التجربة االمريكية يف الصومال الصوما

واشـنطن عن _حتفاظ بقواهتا يف هذا البÜ، اسـتطاعت اسـتكامل تدمريه كدو' يف عقد التسعينيات وحىت تفادة باطراف العقد االول من القرن احلادي والعرشين عن طريق تغذية الرصاعات اªاخلية ، و_سـ

وهذه الرصاعات تتضمن يف احد اسـباهبا رصاعا عىل السلطة ، كام حدث . وكذV يف الكونغو ، )4(خارجية، اف داخلية ختتلف يف العرق واªينايضا يف هاييت يف امرياك الالتينية ، او قد حتدث هذه احلروب بني اطر تكوين كيان سـيايس خاص به واستبعاد وتسمي رصاعات هوية وانفصال ، حيث يسعى احصاب عرق اىل

االعراق االخرى منه مثلام حدث يف البلقان بني الرصب وااللبان والكروات والسلوفاك ورواند وبوروندى ، .عريق كام حدث يف رواندا والبوسـنةوكذV احلال يف جنوب السودان ، وهذه احلروب تنتج معليات تطهري

سـباب طائفية ودينية مثل احلرب االهلية اليت شهدها العراق بعد غزو وقد حتدث هذه احلروب االهلية ال م بني الشـيعة والسـنة ، اليت ختللهتا العديد من التفجريات اليت حصدت االف االرواح 2003االمرييك عام

م ، حيث ساءت االوضاع وبدات احلراكت املسلحة هتمين 2011بعد _نسحاب االمرييك من العراق عام تنظمي اªو' االسالمية اóي يسـهتدف االن من قوى التحالف , اء اªو' العراقية وابرزها �لطبع عىل اجز

.اªويل بتفويض من االمم املتحدة

.107، ص)م2003والتوزيع ،دار مهمه للنرش : اجلزائر (،"فض الزناعات يف الفكر السـيايس الغريب"محمد امحد عبد الغفار ، . د)3( .149م، ص 2012القاهرة ، الطبعة االوىل –، دار الكتاب العريب ، دمشق "الفوىض اخلالقة"رمزي امليناوي ، )4(


48

و�لتايل ميكن تصنيف معيل للرصاعات يمتثل يف الرصاع بني دو' ودو' او رصاع داخل اªو' اما عىل صال ،كام يف سرييالناك ، والبوسـنة والهرسك، تميور الرشقية ، انف/ ايديولوX او هوية / اساس ثوري

.)5(كوسوفو او فصائيل فئوي ، كام يف ليبري¦وهذه التصنيفات الثالثة الرئيسـية المناط احلروب االهلية اليت اندلعت بعد احلرب الباردة تتضمن

._ختالفات االثنية والفئوية والسـياسـية والعرقية ....حروب شام وحروب حمدودة حروب شام وحروب حمدودة حروب شام وحروب حمدودة حروب شام وحروب حمدودة : : : : رصاع رصاع رصاع رصاع مشولية المشولية المشولية المشولية ال. . . . 3333

وفقا ملعيار الشمولية ، تصنف الزناعات واحلروب اىل حروب شام تتضمن اسـتخدام لك اشاكل القوى العسكرية، مثلام حدث بني الوال¦ت املتحدة والعراق ، كذV الرصاعات االهلية الشام ، مثلام حدث يف

، او بني قد تشمل بعض انواع القوة املسلحةوا�ة بني ليبيا وتشاد ، و البوسـنة ، او حروب حمدودة مثل امل .بعض فئات حمدودة مثل الرصاع بني احلكومة واملعارضة املسلحة ، كام حدث يف اجلزائر

....حروب طوي وحروب قصرية حروب طوي وحروب قصرية حروب طوي وحروب قصرية حروب طوي وحروب قصرية : : : : الرصاع الرصاع الرصاع الرصاع امدامدامدامد .4444يف جنوب السودان بني وفقا ملعيار مدة الرصاع هناك حروب طوي او مزمنة مثل الرصاع اóي حدث

احلكومة السودانية واحلركة الشعبية لتحرير السودان واóي اكن مليئا �لتوترات بسبب اªين من �ة والبرتول من �ة اخرى ، ودار فور يه احدى ابرز مناطق الرصاعات املسلحة يف السودان واليت شهدت

عن شامÌ ومل هتدا _ضطرا�ت كام اكن متوقعا بل جمازر واعامال ضد االنسانية ، مع انفصال جنوب السودانم بني جامعات عرقية خمتلفة يف جنوب السودان ، او الرصاع العريب 2013اندلعت حرب اهلية جديدة عام

االرسائييل ، او حروب قصرية مثلام حدث يف ليبيا وتشاد ، وهناك حروب اهلية قد تاخذ فرتة تقل عن –ا ، وحروب داخلية اخرى مسـمترة مثل املوا�ة بني احلكومة االسـبانية ومنظمة ايتا عام مثلام حدث يف رواند

ويف سريالناك بني احلكومة وجهبة التاميل ، وهذه احلروب الطوي قد ختبو بعض الوقت –_نفصالية وتشـتعل يف اوقات اخرى طبقا لظروف الرصاع والتسوية السـياسـية ودور اطراف الوساطة ، كام ان

رصاعات القصرية قد تكون حضا¦ها ونتاجئها التدمريية اكرب من الرصاعات الطوي مثلام حدث يف مذاحب الرواند ، حيث مت قتل اكرث من مليون خشص خالل مئة يوم ، كذV ما حدث من مذاحب يف البوسـنة

.والهرسك

. 120،مرجع سابق، ص"فض الزناعات يف الفكر السـيايس الغريب "محمد امحد عبد الغفار ، . د )5(


49

املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين اسـباب تراجع احلروب اªولية بعد احلرب الباردةاسـباب تراجع احلروب اªولية بعد احلرب الباردةاسـباب تراجع احلروب اªولية بعد احلرب الباردةاسـباب تراجع احلروب اªولية بعد احلرب الباردة

تقرير التمنية االنسانية ، واóي تصدره التمنية االنسانية التابع جلامعة كولومبيا الربيطانية ، اىل ان يشري

م، اي بعد انهتاء احلرب الباردة ، 1990منذ عام % 40عدد الرصاعات واحلروب قد اخنفض بنسـبة الهلية بعد انهتاء احلرب الباردة ؟ ملاذا تراجعت احلروب اªولية ويف مقابل تزايد احلروب ا: والتساؤل املهم

وبعد عام , حر� اهلية 251حر� دولية ، 199م اكنت هناك 2002م و 1916ففي الفرتة وما بني عايم م مل تندلع اية حروب دولية سوى اربع حروب فقط مقابل انتشار احلروب االهلية واليت متثل اكرث 1990

.حلرب الباردة من الرصاعات واحلروب ما بعد ا% 90من خالل الفرتة % 0,036كام يشري هولسـيت اىل ان عدد احلروب بني اªول قد اخنفض سـنو¦ مبعدل

.م 1995م اىل 1945خالل الفرتة من % 0,005م، واىل 1941م اىل 1918من :ها اىل عدة عوامل لعل امه , ويعود الرتاجع يف احلروب بني اªول ، خاصة بعد انهتاء احلرب الباردة

من الرصاعات واحلروب اªولية بسبب %60انهتاء الظاهرة _سـتعامرية واليت تسـببت يف اندالع - 1حماو' اªول الكربى السـيطرة عىل املسـتعمرات واªخول يف منافسة وحروب فu بيهنا ، و$نيا انهتاء احلرب

لعاملية الثانية وظاهرة احلرب �لواك' اليت الباردة اليت تسـببت يف العديد من الرصاعات اªولية بعد احلرب ا_حتاد السوفييت السابق والوال¦ت املتحدة ، وقيا�ام بتنفيذ اهدافهام عرب : اكنت متارسها القوõن العظميان

وكذV , تاجيج الرصاعات بني اªول وخشـية اªخول يف حرب مبارشة بسبب توازن الرعب النووي ، اذا توافرت لها عوامل هد حا' وقف اطالق النار، لكهنا قاب لالشـتعالالرصاعات اLمدة اليت تش

.التاجيجانهتاء االيديولوجيا قد اسهم يف ختفيف حدة العداء السـيايس بني اªول،واóي اكن يشلك بيئة ان ان ان ان - 2222

صاد هو مواتية لنشوب احلروب يف مقابل تزايد ظاهرة _عDد _قتصادي املتبادل ، حيث اصبح _قتاóي يقود السـياسة ، واوجد التعاون _قتصادي بني اªول بيئة صاحلة للتفامه والتعاون وعدم اللجوء اىل

.القوة يف ادارة الرصاعات ، اضافة الرتفاع تلكفة احلروب املالية والبرشية م اكن هناك 1946يف العامل ، حيث تشري االحصائيات اىل انه يف عام ) اªمقرطة(انتشار ظاهرة - 3333

م ويرتكز هذا _فرتاض عىل ان اªول 2005دو' دميقراطية عام 88دو' دميقراطية ، ارتفعت اىل 20اªميقراطية ال تتحارب فu بيهنا ، كام هو احلال يف اورو� وامرياك واسرتاليا ، حيث توفر اªميقراطية اليات

.ي القرار يف اللجوء اىل احلروب عديدة الدارة اخلالفات ، كام تضع قيودا عىل صانع


50

وادارة وادارة وادارة وادارة انتشار املؤسسات واملنظامت اªولية اليت اسهمت يف تكريس اªور العاملي يف منع . 4الرصاعات اªولية ، كام فتحت قنوات للوساطة والتفامه بني االطراف املتنازعة ومنع تصاعد الرصاع اىل نزاع

_حتاد االفريقي واجلامعة العربية دورا كبري يف تسوية الكثري من مسلح ، فقد لعبت املنظامت االقلميية مثل .الزناعات بني اªو' االفريقية والعربية ، ونزع فتيل االزمات السـياسـية ومنع تصاعدها اىل حروب مسلحة

ة ، تزايد االنشطة واجلهود اªبلوماسـية اليت تقودها االمم املتحدة يف جماالت اªبلوماسـية الوقائي - 5555 .ومعليات حفظ السالم وبناء السالم واسـتخدام العقو�ت اªولية من جملس االمن لردع العدوان

و�لرمغ من ان العقو�ت اªولية اسهمت يف التقليل من عدوان اªول ، فانه اكن لها العديد من اال$ر ياسـية مثلام حدث مع السلبية ، خاصة عىل الشعوب اليت ترضرت مهنا اكرث من ترضرها من النظم السـ

العراق بعد حرب اخلليج الثانية ، وهو ما يدفع اىل رضورة النظر يف نظام العقو�ت احلايل ليكون اكرث رشدا .واكرث فعالية يف حتقيق اهدافه دون التاثري عىل املدنيني

ليك تلعب االمم املتحدة وقد اõحت هناية احلرب الباردة وانهتاء النظام اªويل ثنايئ القطبية جماال واسعا دورا اكرث فاعلية يف السالم العاملي ، ويعكس تزايد معليات حفظ السالم فu بعد احلرب الباردة ، اليت تضاعف عددها ، مؤرشا عىل اªور اجلديد لالمم املتحدة �لرمغ من التحد¦ت واالخفاقات اليت وا�هتا ،

.دي القطبية عىل اداهئا وانعاكسات اخللل يف النظام اªويل احا :لكن مع ذV ورمغ تراجع احلروب اªولية ، اال اهنا كظاهرة مل تنته لعدة اسـباب

انصار النظرية الواقعية يعتقدون ان النظام اªويل يتالف اساسا من دول ذات سـيادة تسعى اىل -وغياب السلطة املركزية اªفاع عن امهنا ومصاحلها وتعظمي ثرواهتا يف سـياق دويل يتسم �لفوضوية

العاملية ، و�لتايل فان اªول تعمتد عىل نفسها وعىل حلفاهئا يف حتقيق اهداف حراكهتا اخلارجية ، ومن مت .ال تزال تمتتع �ملصداقية �لرمغ من تغري بنية النظام اªويل " القوة توجد احلق وحتميه" فان مقو'

لنظام السـيايس وجلوئه اىل احلرب يف حراكته وتفاعالته اخلارجية ، االسـباب اªاخلية املتعلقة بطبيعة ا -و_فرتاض القامئ ان النظم اªميقراطية Îدرا ما ختوض حرو� بني بعضها يف حني ان النظم اªيكتاتورية

يود او الشمولية يه االكرث ميال اىل اللجوء اىل احلرب ، كام حدث يف حا' الغزو العرايق للكويت ، فالق اليت خيضع لها صانع القرار السـيايس يف النظام اªميقراطي يه اكرث من ت� اليت خيضع لها نظريه يف

.النظام الغري دميقراطي كام ارشÎ سابقا لكن يرد عىل هذا التفسري بان اªول اªميقراطية واليت خيضع فهيا صانع القرار للقيود متيل ايضا لشن

من , حا' قيام الوال¦ت املتحدة وبريطانيا وهام من اعرق اªميقراطيات يف العامل احلروب ، كام حدث يففان تفسري جلوء هذه , شن احلرب عىل العراق دون مربرات حقيقية رمغ املعارضة اªاخلية للحرب وهكذا

ع به دفعها اىل ان اªول اىل احلرب ليس ميلها للحروب الهنا انظمة ديكتاتورية ولكن اغراء القوة اóي تمتت


51

حتقق مصاحلها _قتصادية والسـياسـية عرب القوة العسكرية ، ومن Îحية اخرى فان الرصاعات والزناعات .موجودة ايضا داخل مناطق العامل املتقدم مثل اسـبانيا وايرلندا الشاملية

املطلب الثالاملطلب الثالاملطلب الثالاملطلب الثالثثثث اسـباب تزايد احلروب االهلية بعد احلرب الباردةاسـباب تزايد احلروب االهلية بعد احلرب الباردةاسـباب تزايد احلروب االهلية بعد احلرب الباردةاسـباب تزايد احلروب االهلية بعد احلرب الباردة

ت يف فرتة ما بعد احلرب ¦ت واالسـباب لتفسري تزايد اندالع احلرب االهلية واالزماتعددت النظر :و نسـتطيع اختصار هذه االسـباب يف االيت, الباردة

. اهنيار اªواهنيار اªواهنيار اªواهنيار اªو'''' - 1عات واحلروب اªاخلية يرى البعض ان اهنيار اªو' اكن سببا مبارشا يف اندالع العديد من الزنا

ادى اهنيار _حتاد السوفييت اىل احياء _نDءات القبلية واالثنية و_حنيازات القومية ، ، مفثال واالقلمييةوادى ذV اىل بروز الرصاعات يف الشيشان وموªوفا واوكرانيا وغريها ، كام ان اهنيار اªو' قد يؤدى اىل

ت ورصاعات مسلحة اقلميية كام االخالل بتوازن القوى عىل الصعيد االقلميي االمر اóي يدفع اىل نزاعام ، فالوضع يف الكونغو واهنيار نظام موبوتوسـيكوسـيكو ادى اىل اشعال 1999حدث يف ازمة الكونغو عام

فتيل حرب اقلميية واسعة النطاق لكن تدور رحاها داخل اقلمي اªو' وليس بني اªول ، والول مرة يف رتك قوات من سـبع دول افريقية وبشلك مبارش يف املعارك اليت تش, التارخي االفريقي احلديث بعد _سـتقالل م وهو االمر اóي دفع البعض لوصفها �حلرب العاملية االفريقية 1999شهدهتا مناطق رشق الكونغو منذ عام

.م 2002مليون مواطن كونغوىل حىت عام 2.5االوىل ، حيث ادت هذه احلرب اىل مقتل رار عىل القارة االفريقية يف فرتة ما بعد احلرب الباردة ، وحا' عدم _سـتقرار لقد غلبت مسة عدم _سـتق

، مهنا غلبة من العوامل جممتعةهذه ال ترتبط فقط �حلدود املصطنعة اثناء فرتة _سـتعامر ، لكن ايضا جبموغلبة _نDءات االولية عىل الزنعة _ستبدادية ومنو املعارضة املسلحة وحمدودية تطور اLمتع وجتانس افراده

_نDء القويم ، و�لتايل شلكت احلروب االهلية اليت شهدهتا والتزال تشهدها افريقيا ، خمرجات هذه .العوامل معا

م املرتبة 1998ويف تقرير ملعهد اسـتكهومل اªويل الحباث السالم اشار اىل ان افريقيا احتلت يف عام امل من حيث عدد الزناعات م لوصفها املنطقة االكرث خطورة يف الع 1989 االوىل الول مرة منذ عام

فقط من ساكن % 8من الزناعات املسلحة يف العامل تقع يف افريقيا اليت يقطهنا % 50، والثابت ان واحلروب .العامل

رث واشد ومنذ ان حلت التسعينيات ما بعد احلرب الباردة حىت انفجرت يف القارة السوداء رصاعات اك رشاسة من فرتة احلرب الباردة ، واتسمت ت� احلروب بان اغلب حضا¦ها من املدنيني ، واخذت يف احيان

م، كام ان السمة العامة 1994كثرية مظاهر التصفية العرقية واال�دة امجلاعية ، كام حدث يف حا' رواندا عام


52

ء اندالع ت� احلروب االهلية ، مهنا التوترات فهيا يه غلبة احلروب االهلية ، وهناك عوامل عديدة وراالعرقية والرصاع عىل السلطة والسعي وراء الرثوات املعدنية وتالعب الزعامات والنخب االفريقية �لوعي

.االثين و_ستناد اىل الوالءات التحتية العرقية والقبلية واªينية Jساس لبقائه يف احلمك من اطراف اقلميية او من دول خارج القارة ، لكن ميكن القول ان دور اضافة للتدخل اخلارX سواء

العامل اخلارX يعد $نو¦ ، فهذا التدخل ال يوجد نزاعات او رصاعات امنا يساعد عىل تصعيد الزناعات املوجودة واسـمترارها من خالل _حنياز اىل احد االطراف او مد احد االطراف املتحاربة �لسالح ، وقد

م عددا من االسـباب 1997حض تقرير السكرتري العام لالمم املتحدة اóي قدمه Lلس االمن اªويل عام او :وراء اندالع احلروب والزناعات يف افريقيا وتمتثل يف

الرتكة _سـتعامرية املمتث يف ان الرتسـمي التحمكي للحدود مل يراع _عتبارات اجلغرافية او االثنية اليت ختص - Lمتعات االفريقية ، وهو ما جعل هذه احلدود املصطنعة وارتباطها �الثنية احد االسـباب الرئيسـية للحروب ا

يف افريقيا ، كذV دور _سـتعامر يف تدمري _قتصاد السـيايس الفريقيا وجع+ يعمتد عىل تصدير املواد اخلام يف تمنية غري متوازنة �لقارة شلكت مصدرا االفريقية وجعلها سوقا اسـهتالكية ملنتجات الغرب ، مما تسبب

.للرصاع والتوتر الرصاع عىل السلطة ، حيث اصبح االفارقة انفسهم مقتنعني بان غياب وسائل سلمية لتداول السلطة -

وجعل الرصاع السـيايس يف اªو' االفريقية ينحرص يف قاعدة ان الفائز حيصل عىل يشء ، وان احلصول عىل يشء الوحيد اóي يؤمن هلم احلصول عىل الرثوة والنفوذ السـيايس ، وهو ما جعل الرصاع السلطة هو ال

املسلح الوسـي االساسـية للحصول عىل السلطة يف افريقيا ، مبعىن ان النخب اليت تشعر بان وضعها اªاخيل .)6(غري مسـتقر ومعرض للخطر تسامه يف عدم اسـتقرار النظام اªويل

ية ، وتمتثل يف احصاب املصاحل _قتصادية املسـتفيدين من اندالع واسـمترار الزناعات العوامل _قتصاد - .واحلروب يف افريقيا ، خاصة جتار السالح والباحثني عن املوارد املعدنية

اªور اخلارX ، ففي فرتة احلرب الباردة ساندت بعض القوى الكربى بعض اªول االفريقية لتضمن -لفريق او ذV ، وقد تضمنت هذه املساندة لبعض النظم االفريقية املتسلطة احلصول عىل احنيازها اىل هذا ا

املوارد والرشعية الالزمة اليت سهلت لها �مة _حتفاظ �لسلطة ، ولكن �نهتاء احلرب الباردة وتغري النظام خاصة جنوب الصحراء اªويل وتضاؤل امهية القارة االسرتاتيجية انكشفت النظم املتسلطة يف افريقيا ،

م ، 1997، دار وائل للنرش، _ردن " اªويل دراسة يف االصول النظرية واخلصائص املعارصة عبد القادر محمد فهمي ، النظام السـيايس. د )6(

.98ص


53

الكربى ، واصبح من الصعب علهيا توفري مسـتوى املعيشة نفسه اóي اكنت توفره لشعوهبا ا�ن احلرب .الباردة والنظام اªويل ثنايئ القطبية

هذا �الضافة اىل ان انهتاء الغطاء الرشعي اóي اكن حيمى وجودها واحتفاظها �لسلطة ، كام هو احلال موبوتوسـيكوسـيكو يف الكونغو ،واكنت النتيجة احلمتية لهذا الوضع يه تزايد حاالت الزناع املسلح يف نظام

و_ضطرا�ت املرتبطة �لرصاع عىل السلطة او املرتبطة �الختالفات العرقية اليت وجدت فرصهتا لتطفو عىل .السطح

óي اكن مبثابة اشارة الشـتعال العديد من كام ان انهتاء احلرب الباردة ، قد اهنـي _سـتقطاب اªويل وا الرصاعات اªاخلية ، كام ان ذو�ن القيود اليت فرضهتا احلرب الباردة من واقع جغرايف سـيايس قد ادى

، كام حدث يف مجهور¦ت _حتاد السوفييت )7(لنشوب نزاعات ضاربة يف اªو' املسـتق حديثا وفu بيهنا .ابقةومجهور¦ت يوغوسالفيا الس

وقد ادى انهتاء الرصاع االيديولوX العاملي اىل صعود الهو¦ت القومية واªينية ، كذV فقد ساعد عىل Xانتشار احلروب االهلية سهو' توافر السالح والمتويل للحراكت السـياسـية العرقية والتطوير التكنولو

.)8(بسهو' اكرب لوسائل االتصال ، مما مكن ت� احلراكت من الرتوجي الفاكرهاازمات احلمك يف افريقيا ، فربمغ اجتاه العديد من اªول االفريقية حنو اªميقراطية واالصالح _قتصادي -

مضن التوجه للراساملية واقتصاد السوق و_هDم حبقوق االنسان وغريها ، فان ازمة احلمك يف افريقيا يه ازمة ن طريق اجراءات دميقراطية شلكية ، واكنت _نقال�ت اليت مؤسسـية معيقة ومعقدة وال ميكن حلها ع

م يف النيجر وسرياليون وجزر القمر والكوت ديفوار اوحض برهان عىل ازمة احلمك يف 1999شهدهتا القارة عام .)9(افريقيا

. العوملة والرصاعات العسكريةالعوملة والرصاعات العسكريةالعوملة والرصاعات العسكريةالعوملة والرصاعات العسكرية ---- 2222حلرب يف حد ذاهتا والرصاعات املسلحة ان ظاهرة ا, اثبتت فرتة التسعينيات وما بعد احلرب الباردة

بلك انواعها لن ختتلف يف املسـتقبل ، امنا سوف تشهد حتوال من حيث طبيعهتا والفاعلني الرئيسـيني فهيا واماكنيات تسويهتا ، وكذV اسـمترار منط احلروب والرصاعات احمللية والقومية واالثنية ، ولكن يف سـياق

.لÜول احتوائه داخل احلدود _قلميية

. 7م، ص1993، يناير )111(، جم السـياسـية اªولية،العدد " حنو دور اقوى لالمم املتحدة " بطرس بطرس غايل ،. د )7(م، 2008دار الفجر اجلديد للنرش والتوزيع ، : ،القاهرة " التاسع عرش والعرشين تطور السـياسة اªولية يف القرنني"محمد السـيد سلمي ،.د )8(

.71ص www.un.orgم ، منشور عىل موقع االمم املتحدة عىل _نرتنت ، 1997، تقرير سكرتري االمني العام لالمم املتحدة Lلس االمن )9(


54

فاجتاه احلرب السائدة يف فرتة ما بعد احلرب الباردة ، هو حرب داخل اªول وليس بني اªول ، كام ان احلروب اªاخلية ، واليت تتدخل فهيا اطراف خارجية سواء بشلك مبارش او غري مبارش ، سوف تتنايم يف

حلروب سوف تسـمتر يف التصاعد ال سـu بني عرص العوملة ، كام ان اخلسائر املرتتبة عىل هذا المنط من ا .صفوف املدنيني ، كام حدث يف اجلزائر ورواندا والكونغو والسودان وبالد البلقان وشامل القوقاز وغريها

وقد اظهرت فرتة التسعينيات والسـنوات االوىل من القرن احلادي والعرشين ، ان غالبية الرصاعات يدية للسمل واالمن اªوليني تركزت يف اªول النامية سواء اليت يف مرح المنو واحلروب ومصادر الهتديد التقل

_قتصادي او اªول غري اªميقراطية ، و�لتحديد يف قاريت اسـيا وافريقيا وبعض مناطق رشق اورو� يف اورو� وامرياك الالتينية ، ويالحظ تراجع احلروب اªولية واحلروب االهلية داخل اªول املتقدمة سواء

.الغربية او امرياك الشاملية واسـيا واليا�ن وروسـياويفرس البعض ذV بان النظام اªويل اجلديد ، اóي اعقب اهنيار _حتاد السوفييت وانهتاء احلرب الباردة

يه اصبح يتسم بسامت خمتلفة عن االنظمة اªولية اليت سادت خالل القرن العرشين فمل تعد اªو' القوميةالفاعل االسايس يف تفاعالت النظام اªويل ، بل دخل فاعلون اخرون مثل الرشاكت متعددة اجلنسـية واسواق املال العاملية واملؤسسات ، والكنائس واملنظامت اªولية الوظيفية مثل البنك اªويل وصندوق النقد

دية اªولية ، و�لتايل اخذت تفاعالت اªويل ومنظمة التجارة العاملية ، اضافة النتشار التكتالت _قتصاهذا النظام اªويل اجلديد ترتكز عىل مفهوم _عDد _قتصادي املتبادل ، وهو ما يعمق التعاون بني اªول ويقلل من احDالت الرصاع والصدام املسلح ، كذV يساعد عىل ادارة اخلالفات والزناعات �لطرق السلمية

سلحة ، و�لتايل لكام ارتبطت اªول النامية �لنظام العاملي اجلديد اóي يرتكز عىل وليس عن طريق القوة امل ._عDد املتبادل قلت درجة الرصاعات فهيا

ولعبت االطراف اخلارجية ، خاصة الغربية ، دورا �ام يف اشعال وتاجيج الرصاعات واحلروب االهلية ، العراق منوذجا �ام ، حيث اسهم _حتالل االمرييك اóي ارتكز عىل ورمبا تكون احلرب االهلية اªائرة يف

منطق الطائفية يف تاجيج الرصاعات املذهبية بني الفئات العراقية ، وهو ما نتج عنه ماليني القتىل وماليني اجيج الرصاع الالجئني، وهناك املثال البارز يف دارفور �لسودان ، فقد اسهم اªور اخلارX غري احملايد يف ت

،حيث اسهم يف انشطار حراكت المترد املسلحة واسـتقواهئا �خلارج مما ادي اىل اسـمترار الرصاع )10(يف االقلمي .واحلرب وز¦دة حضا¦ها سواء من القتىل او النازحني من االقلمي وصعوبة التوصل اىل حل سـيايس

الت النظام اªويل يف مرح ما بعد احلرب وبرمغ ان العوملة _قتصادية سادت بشلك كبري يف تفاع الباردة واسهمت يف اندماج العديد من اªول يف _قتصاد العاملي ويف التقدم _قتصادي لبعض اªول ،

.35لÜراسات السـياسـية و_سرتاتيجية ،ص م، مركز االهرام 2000التقرير _سرتاتيجي العريب ، )10(


55

فاهنا ادت اىل تزايد حدة الفجوة بني االغنياء والفقراء داخل اªو' الواحدة واتساع الهوة بني اªول الغنية .سهم ذV بدوره يف ز¦دة حدة الفقر ، وهذا ميثل بيئة مواتية الندالع احلروب والرصاعات والفقرية ، وقد ا

املطلب الرابعاملطلب الرابعاملطلب الرابعاملطلب الرابع سامت الرصاعات املسلحة يف فرتة ما بعد احلرب الباردةسامت الرصاعات املسلحة يف فرتة ما بعد احلرب الباردةسامت الرصاعات املسلحة يف فرتة ما بعد احلرب الباردةسامت الرصاعات املسلحة يف فرتة ما بعد احلرب الباردة

بسامت عديدة متزيها عن الرصاعات ا�ن فرتة احلرب ,تمتزي احلروب سواء اªولية او احلروب داخل اªول :من امهها الباردة و

. انتشار ظاهرة احلروب الصغريةانتشار ظاهرة احلروب الصغريةانتشار ظاهرة احلروب الصغريةانتشار ظاهرة احلروب الصغرية. . . . 1111برز يف فرتة التسعينيات وما بعد احلرب الباردة منط احلروب الصغرية اليت ال تلزتم �لقواعد واملبادئ

احلامكة لظاهرة احلروب يف مفهو�ا التقليدي واحلديث ، وتتسم هذه احلروب الصغرية بان اطرافها مه من قة واالرهابيني واطراف اخرى ، كام ان اهدافها غالبا ما تكون ملصلحة امجلاعات االثنية املليشـيات واملرتز

وامجلاعات اªينية وجتار احلروب ، وتسـهتدف هذه احلروب بشلك خاص املدنيني وتقع غالبيهتا داخل اªول .وتعمتد بشلك اسايس عىل االسلحة اخلفيفة

ع هذا المنط اجلديد من احلروب الصغرية ذات الطابع الفوضوي وتطرح احلا' االفريقية امث عىل شـيو ، فاحلروب اليت شهدهتا مناطق غرب افريقيا يف ليبري¦ وسرياليون ويف البحريات العظمي ويف )11(اجلديد

رواندا وبوروندى والكونغو اªميقراطية ويف رشق افريقيا ويف السودان والصومال وسور¦ والمين والعراق عها اىل اخنراط ميليشـيات مسلحة وقوات غري نظامية مؤلفة من النساء واالطفال يف ميادين تشري مجي

.املعاركن يف الرصاعات املسلحة الف طفل ينخرطو 250وتشري احصائيات االمم املتحدة اىل ان هناك من

االف طفل 10 من ، حيث تقوم اLموعات املسلحة بتجنيد هؤالء االطفال وهوما ادى اىل موت اكرثاحلاليةسـنو¦ بسبب هذه املعارك ، كام تتعرض الفتيات الصغريات لالنهتااكت والعنف اجلنيس ، وقد برزت ت�

.الظاهرة بشلك كبري يف رصاعات القارة االفريقية مثل جنوب السودان ودارفور والكونغو ...._جتاه _جتاه _جتاه _جتاه حنحنحنحنو تبين منط احلرب التكنولوجية و تبين منط احلرب التكنولوجية و تبين منط احلرب التكنولوجية و تبين منط احلرب التكنولوجية ---- 2222

م ثورة هائ يف الشؤون العسكرية واسـتخدام الوسائل 1991الثانية عام احدثت حرب اخلليج التكنولوجية احلديثة يف ميدان املعارك ، وقد ساعدت التطورات الرسيعة واملتالحقة يف ميدان تكنولوجيا املعلومات عىل دقة الرض�ت العسكرية والتحمك يف جمرى العمليات العسكرية عىل مدى الساعة ، وساد

تقاد يف مراكز التحليل _سرتاتيجي االمرييك ان القوة اجلوية والهمينة عىل جمال املعلومات واالتصاالت ، اع

. 35املرجع السابق ، ص )11(


56

�الضافة اىل التفوق التكنولوX ، سوف تكون حامسة يف اي معل عسكري مسـتقبيل ختوضه الوال¦ت اسلوب املعارك اجلوية Jساس املتحدة او اي من حلفاهئا الغربيني و�لتايل �تت الوال¦ت املتحدة تفضل

، ري من اخلسائر يف اجليش االمرييكلكسب احلرب قبل _عDد عىل احلروب الربية ، وهو ما يقلل بشلك كبم ويف احلرب 1991وقد ظهرت ت� _سرتاتيجية واحضة يف احلرب االمريكية االوىل عىل العراق عام

م ، وVó 2003 حرب اخلليج الثالثة ضد العراق يف عام م مث يف 2001االمريكية عىل افغانسـتان يف عام بدال من احلروب يف وصف املعارك اليت ختوضها الوال¦ت " امحلالت العسكرية " �ت التعبري املسـتخدم .)12(املتحدة واªول الغربية

ارك املسلحة لكن االشاكلية اليت تواجه احلروب التكنولوجية ، يه انه برمغ اهنا تساعد عىل حسم املعوباقل اخلسائر من اجلنود ، فان قدرهتا عىل حتقيق االهداف _سرتاتيجية من احلرب �ت مشكواك فهيا ، كام هو احلايل يف جتربيت احلرب عىل افغانسـتان والعراق االخريتني ، فربمغ سقوط نظام طالبان امام الرض�ت

يقودها الناتو تواجه مازقا صعبا ومازالت شوكة طالبان اجلوية االمريكية ، فان قوات التحالف الغريب اليت موجودة ومل يتحقق االمن و_سـتقرار يف افغانسـتان ، كذV احلال يف العراق فربمغ سقوط نظام صدام حسني ، اال ان مرح ما بعد احلرب حتولت اتسمت �لفوىض وعدم _سـتقرار السـيايس وتصاعد دوامة

Vال يف سور¦ وليبيا والمين احلالعنف اليويم ، وكذ. ....تزايد اخلسائر البرشية املدنية وانهتااكت حقوق اال نسان تزايد اخلسائر البرشية املدنية وانهتااكت حقوق اال نسان تزايد اخلسائر البرشية املدنية وانهتااكت حقوق اال نسان تزايد اخلسائر البرشية املدنية وانهتااكت حقوق اال نسان ----3333تشري االحصائيات اىل ان نسـبة املدنيني اىل اجاميل اخلسائر البرشية يه يف تصاعد مسـمتر �لنسـبة

اميل الوفيات ، مث قفزت من اج% Ù15تلف امناط احلرب العاملية االوىل حيث شلكت اخلسائر املدنية حنو خالل احلرب العاملية الثانية ، ومنذ ذV الوقت يشلك القتىل من املدنيني ما يربو % 65هذه النسـبة اىل

عىل الثلثني من اجاميل الوفيات يف معظم احلروب، وطبقا لتقرير اليونيسـيف ، فان معدل اخلسائر املدنية % 90اعوام ال�نينيات واىل اكرث من % 90اىل ما يقارب م، حيث وصل 1945اسـمتر يف التصاعد منذ عام

.خالل عقد التسعينياترصاعا مسلحا خالل 57وتشري تقارير التمنية االنسانية اóي تصدره االمم املتحدة اىل ان عدد حضا¦ الــ

.مليون خشص غالبيهتم من املدنيني 3,6م ، وصل اىل 2004م و 1990الفرتة ما بني ويالحظ ان جرامئ اال�دة العرقية واالثنية قد طغت عىل الرصاعات واحلروب االهلية يف مرح ما بعد

احلرب الباردة ، كام حدث يف مذاحب البوسـنة والهرسك ومذاحب رواندا اليت راح حضيهتا اكرث من مليون قتيل، بت عىل بعض مواقف الرصاعات االقلميية وهنا نالحظ ان معليات اال�دة وامجلاعية والتطهري العريق اليت ترت

.35، ص ملرجع السابقا )12(


57

واحلروب اªاخلية يف التسعينيات ال متثل اجتاها جديدا يف امناط احلروب ، امنا يه المناط قدمية سادت خالل القرن العرشين ، اى اهنا ارتبطت برصاعات سـياسـية وايدلوجية وكذV ارتبطت برصاعات اثنية

.وقومية ليت صاحبت احلروب االهلية اىل تزايد معليات التطهري العريق ، نظرا الن وقد ادت حا' الفوىض ا

تقوم القوات النظامية بت� , بعض اطرافها يه من القوات غري النظامية ، كام انه يف كثري من احلاالت تعرضت لها العمليات ، الن اجليوش النظامية يه االقدر عىل القيام �ملذاحب امجلاعية ، فاسوا املذاحب اليت

البوسـنة حدثت من قبل قوات _نفصاليني الرصب ، ويه قوات ذات تنظمي عال وتلقت اªمع من اجليش اليوغساليف ، وهذه القوات يه اليت محلت عىل عاتقها مذاحب سريبينتشا ، حيث متكنت من ارس ما بني

دا�م وتوزيع جثهثم عىل مقابر سـتة وعرشة االف بوسـىن ونزع سال¬م ونقلهم اىل اماكن حمصنة حيث مث اع .جامعية يف درجة عالية من اªقة والتنظمي

وال شك يف ان اختالل التوازن بني طريف الزناع من حيث القدرة العسكرية اóي ميزي العديد من احلروب اªاخلية كام هو احلال يف العراق وافغانسـتان وغريهام يدفع االطراف االضعف عسكر¦ للتغلب عىل

ضعفها من حيث قوهتا العسكرية التقليدية اىل انهتاج اسرتاتيجيات تنهتك القانون اªويل االنساين انهتااكت صارخا مثل شن _عتداءات عىل املدنيني مبا يف ذV العمليات _نتحارية واخذ الرهائن وتعمد تركزي

.ة املقاتلني ونصب االهداف العسكرية االخرى يف وسط االحياء املدنيكام تتسم احلروب االهلية بغياب ميدان واحض وحمدد للمعارك حيث تتداخل اخلطوط بني املدنيني

. )13(واملتصارعني مما زاد من اعداد الضحا¦ والالجئنيومع ذV فان حضا¦ احلروب اóي اندلعت يف التسعينيات وان اكن الغالب علهيا طابع احلروب العرقية

زال عددها حمدودا من حيث العدد واحلجم مقارنة بتارخي احلروب الباردة ، اليت شهدت خالل واالهلية ، اليمليون قتيال ، 40و 35حر� ورصاعا مسلحا سقط فهيا ما بني 160م حنو 1990 –م 1945الفرتة من

ية اىل ز¦دة تدخل وقد ادت _نهتااكت الواسعة حلقوق االنسان ومعليات التطهري العريق واال�دة امجلاع جملس االمن وتوسـيع �ام وصالحيات معليات حفظ السالم لوقف ت� _نهتااكت اليت احضت متثل احد

.مصادر هتديد السمل اªويل

، رسا' دكتوراه ، لكية _قتصاد والعلوم ) "م2004 - م 1990(سـياسة الوال¦ت املتحدة جتاه هيئة االمم املتحدة " خاª حامد طاهر ، )13(

.94م، ص 2005السـياسـية ، جامعة القاهرة ،


58

....تزايد اعداد الالجئني داخليا وخارجيا تزايد اعداد الالجئني داخليا وخارجيا تزايد اعداد الالجئني داخليا وخارجيا تزايد اعداد الالجئني داخليا وخارجيا ---- 4444الجئني والنازحني هر� تتسم اغلب الرصاعات والزناعات ما بعد احلرب الباردة بوجود اعداد كبرية من ال

من الزناع سواء اىل خارج االقلمي او يف داخل االقلمي õركني قرامه ومدهنم واماكن معلهم حتت وطاة معارك .مسلحة وعدم توافر ظروف امنة للمعيشة اضافة لهروهبم من معليات التطهري العريق االثين

من العراقيني اóين هاجروا اىل خارج العراق هر� ويوجد يف العامل حنو مخسة عرشة مليون الجيئ ، نصفهم الف الجيئ يف تشاد هر� من الرصاع 200ويف السودان يوجد اكرث من , من احلرب االهلية اªائرة هناك

مليون مرشد 2,5يف دارفور ، وهناك اعداد هائ من املرشدين والنازحني داخليا ، ففي العراق يوجد حنو ور ايضا يوجد مليوÎ Îزح يعيشون يف خمuت واماكن غري �ياة انسانيا ومعيشـيا ، وهتجر ويف دارف, وÎزح

ومت تدمري ثلث الرثوة , من سور¦ اربعة ماليني ومائتان ومخسون الف نسمة من منازهلم وقتل مئات االالف وجهر اكرث من مليوين طفل من العقارية واالف املدارس وتدمري اكرث من مليون مزنل واتلفت البنية التحتية ،

.مدارسهم وترسب مليوين اخر من مدارسهممهمهمهمهية اجليوية اجليوية اجليوية اجليوشششش اخلاصة اخلاصة اخلاصة اخلاصة ---- 5555 ....تزايد اتزايد اتزايد اتزايد ا

اضافة لزتايد اخلسائر املدنية ، يالحظ ان الرصاعات ما بعد احلرب الباردة ، خاصة رصاعات القرن السوفييت –اية الرصاع االمرييك احلادي والعرشين ، تتسم بزتايد امهية اجليوش اخلاصة ، فقد ترتب عىل هن

اجتاه كثري من بÜان اورو� وامرياك و_حتاد السوفييت السابق اىل ترسحي اعداد كبرية من افراد جيوشها ، االمر اóي دفع هبؤالء اىل مصاف العاطلني عن العمل ، وهو ما اسهم يف ظهور رشاكت عسكرية خاصة

وحدها تسـتاثر بنحو عرش رشاكت من هذا النوع ، ويبلغ متوسط تقدم خدماهتا حسب الطلب ، فربيطانيا مليون دوالر 170اعامل الرشكة الواحدة ، اليت تعمل يف جمال اخلدمات العسكرية واحلراسة واالمن ،

سـنو¦ ، ويف العراق وصل عدد الرشاكت العسكرية واالمنية اخلاصة اليت تقوم باعامل ملصلحة القوات متعددة الف موظف ، وتشمل االنشطة اليت تقوم هبا رشاكت 48رشكة تضم 181م حنو 2006عام اجلنسـية يف

) بالك ووتر(حامية املوظفني واملمتلاكت واسـتجواب االرسى حىت املشاركة يف املعارك ، ولعل رشكة يف توفري احلراسة االمريكية ابرز مثال عىل ت� الرشاكت اليت تلعب دوارا كبريا يف العراق بعد الغزو االمرييك

واالمن للرشاكت وللجيش االمرييك ، وقد ارتبطت شهرة هذه الرشكة مبا ارتكبه افرادها من معليات قتل عشوايئ ضد املدنيني العراقيني ، ومل خيضعوا للمساء' او احلساب الهنم يعملون مبوجب عقد مع اخلارجية

.االمريكية وال خيضعون للسـيادة العراقية ملعهد اªويل لÜراسات االسرتاتيجية بلندن اىل ان هذه اجليوش اخلاصة تسـتطيع ان تطيح بنظام ويشري ا

احلمك يف اية دو' تعاين االزمات وعدم _سـتقرار السـيايس يف العامل الثالث ، ويف القارة االفريقية هناك


59

�ام يف الرصاعات اليت شهدهتا رشاكت من هذا النوع يف جنوب افريقيا، كام ان هؤالء املرتزقة يلعبون دورا .،وكذV يف توفري امحلاية ملناطق التعدين املهمة )14(مناطق غرب افريقيا يف ليبري¦ وسرياليون

....حروب اجليل الرابع حروب اجليل الرابع حروب اجليل الرابع حروب اجليل الرابع ---- 6666فكرة هذه احلروب تمتثل يف ان الفاعل الرئييس فهيا ليس اªو' بل التنظuت وامجلاعات واالفراد ، وانواع

حلروب متر هبا سور¦ والعراق والمين والصومال ، وان حروب اجليل الرابع ، يه حروب هتدف اىل هذه ا، حفا' اªو' الفاش يه اساس حروب اجليل الرابع ، ويه " افشال اªو' " حتقيق هدف �م هو

وتوزيع اسلوب احلرب غري المنطية ، فهـي حروب تسـهتدف اىل اسـتخدام املتضادات ونقاط _ختالف ،نسب الساكن ، واالزمات يف العالقات اªولية ، واالشاكالت القامئة داخل اªول بغرض تضخميها ، وتكوين حا' انعدام التوازن بني االطراف اÙتلفة دينيا او ثقافيا او سـياسـيا، يؤدى اىل فشل اªو' ، ويه حروب

.ليديةليس لها شلك معني او اسلوب مهنجي كام يف احلروب التق ةةةةــــمــــــمــــــمــــــمــــــاخلاتاخلاتاخلاتاخلات

ان هذه احلروب توزعت عىل مناطق العامل اÙتلفة يف افريقيا واسـيا واورو� وامرياك الالتينية والرشق وتنوعت ما بني حروب تستند اىل اسس , االوسط ، مبا يعكس اتساع مساحة الرصاع والتوتر يف العامل

ويف مايل ، ويف جنوب السودان ، " بوكوحرام " تقوم هبا جامعة عرقية مثل احلرب االهلية يف نيجري¦ واليت وحروب البلقان ، ورواندا و بوروندى ، وحروب سـياسـية مثل الرصاع يف اجلزائر ويف ليبيا وسور¦

م وساعدت 2006م اىل عام 1991والصومال حيث ادخلت هذه البالد يف حروب اهلية دامية منذ عام وحروب من اجل _نفصال كام يف تميور الرشقية واقلمي . اصة اªول _سـتعامرية عىل تاجيجها الهدافها اخل

.الباسك يف اسـبانيا ويف جورجيا والفلبنيوقد اندلعت بعض هذه احلروب قبل انهتاء احلرب الباردة وظلت مسـمترة ملا بعدها مثل الرصاع يف

اقلمي كشمري والرصاع يف جواتuال ويف جورجيا ايرلندا الشاملية واحلرب االهلية يف اوغندا واحلرب يفوكولومبيا ، ففي هذه االخرية بدات الرصاعات املسلحة بني لك من احلكومة واملليشـيات املسلحة واعامل

الف خشص كولوميب معظمهم من املدنيني ، وهذا يعين ان فرتة ما بعد 200العنف هذه تسـببت يف مقتل حيث العديد من الزناعات املسلحة . تاجيج هذه الرصاعات وليس تسويهتا احلرب الباردة قد اسهمت يف

وقد ادت هذه . اªائرة حاليا تتسم بكوهنا نزاعات داخل اªو' الواحدة اكرث من كوهنا نزاعات بني اªول .)15(الزناعات اىل تفكك بعض اªول و اهنيار انظمهتا الوطنية مثلام حدث يف اªول االفريقية

. 35م، املرجع السابق ، ص 2000التقرير _سرتاتيجي العريب )14(، دار _صا' للصحافة والنرش، الطبعة االوىل، " النظام العاملي اجلديد ، قوة القانون ام قانون القوة " مصطفى ع�ن اسامعيل ، . د) 15(

.51م ، صفحة 2003اخلرطوم ،


60

وتفاوتت ت� احلروب يف شدهتا وعدد حضا¦ها ، ما بني حروب حمدودة مثل احلرب يف اسـبانيا بني احلكومة ومنظمة ايتا ، وكذV يف الفلبني ، ويف جورجيا ، وحروب اهلية كبرية اتسعت مناطق الرصاع فهيا

رسك، وجنوب السودان وادت لوقوع عدد كبري من الضحا¦ مثل احلرب االهلية يف رواندا والبوسـنة والهم اىل 2002م اىل عام 1999ودارفور، والصومال وسور¦ والكونغو حيث ادت هذه احلرب االهلية بني عايم

.مليون مواطن كونغويل وحا' مرتقبة قد يؤدى النفجار العنف من جديد 2.5مقتل حوايل , _حتاد السوفييت ويوغوسالفيا وميكن القول انه مع بداية اعوام التسعينيات ونتيجة لتفكك لك من

ظهرت امناط جديدة من الرصاعات االثنية ، فاحلروب اليت وقعت بني جيوش كرواتيا ورصبيا وسلوفينيا ، ادت مجيعها اىل حتوالت كربى داخل القارة االوروبية ، احدثت تغيريا –ومعارك البوسـنة والهرسك

ان احلروب اليت دارت رحاها يف اذربيجان والشيشان اóي جذر¦ يف اخلريطة السـياسـية الورو� ، كاماليزال الرصاع مسـمترا ويشـبه حرب _سـتزناف بني روسـيا والشيشان وجورجيا وطاجيكسـتان ادت اىل

وامنا , اجتاه جديد يف تفسري احلروب ، وهو اهنا ال تعكس رصاعا ايديولوجيا ، كام اكن ا�ن احلرب الباردة .نيا وقوميا ، وهو االمر ذاته يف حروب اجنوال والصومال ونياكراجو والبريومتثل رصاعا اث

وبرمغ ان النصف االول من التسعينيات ، ويه الفرتة اليت اعقبت احلرب الباردة ، قد شهد اخنفاضا يف لكن السمة العامة , م 1996رصاعا عام 27م اىل 1989رصاعا عام 33ملحوظا يف عدد الرصاعات من

Îيغلب علهيا الطابع االثين واللغوي ، كام ان كثريا مهنا امتداد , احلروب والزناعات احلالية ، كام سـبق وارشهذا البÜ اóي ال يزال , لرصاعات قدمية ذات طابع اثين وقويم كام هو احلال يف الزناعات االقلميية يف بورما

من مجموع الساكن فu يشـبه اال�دة امجلاعية ، % 15ون العنف سائدا فيه خصوصا ضد املسلمني اóين ميثلكذV يف فيتنام حيث التزال تعاين من اعامل العنف ضد االنسانية يف مجيع االطراف املتحاربة ملدة اربعني

و�تت السمة الغالبة يف التسعينيات يه ، ريات العظميعاما، والهند واندونيسـيا ، والقرن االفريقي والبحم، 1994م ورواندا 1993ت العسكرية االثنية والعرقية داخل اªو' الواحدة كام حدث يف الصومال الزناعا

م وازمات الشيشان وروسـيا _حتادية والكونغو 1999م، وكوسوفو 1995والسودان ، والبوسـنة والهرسك .م 1997م وسرياليون 1999وتميور الرشقية

رتة التسعينيات وما بعدها مقارنة بفرتة احلرب الباردة وحمدودية لكن ورمغ تراجع احلروب اªولية يف ف فانه ال تزال اماكنية نشوب حروب دولية قامئة خاصة بني الكوريتني وبني الهند و�كسـتان وبني تركيا , نشوهبا

.واليوÎن وبني دول البلقان وغريهالالشـتعال يف اية حلظة مهنا الرصاع بني رصبيا نزاعا ورصاعا يف العامل مجمدة وقاب 19وهناك االن حنو

وكوسوفا ، والرصاع يف اجنوال مع حركة اكبيندا ، والرصاع يف اندونيسـيا بني املسلمني واملسـيحيني يف جزر مولياك ويف نيبال مع ممتردي ماويست ، وارسائيل ولبنان ، وانفصايل ايش يف اندونيسـيا ، والسودان بني


61

ويف هاييت بني احلكومة واملمتردين واملوا�ة بني جزر سولومون وقوات ماليتان واجيل ، املسلمني واملسحيني،ويف ليبري¦ بني احلكومة وممتردي لورد ، ويف اجنوال بني احلكومة وجهبة يونيتا ، ويف سرياليون حيث اندلعت

يعية ويف مقدمهتا االملاس، ويف عاما واكنت نتيجة الرصاع عىل املوارد الطب 11حرب اهلية يف هذه البالد ملدة تشاد بني احلكومة واملمتردين ، ويف بورندى بني التوتيس والهوتو، ويف افغانسـتان بني طالبان والتحالف الغريب اóي تقوده الوال¦ت املتحدة ، ويف اندونيسـيا مع تميور الرشقية ، ويف طاجكسـتان بني احلكومة

ع بني اريرت¦ واثيوبيا ، ويف فيجي مع املمتردين ، وهذه الرصاعات واملعارضة الطاجكسـية املوحدة ، والوض .اLمدة تشهد حا' وقف اطالق النار لكهنا قاب لالشـتعال اذا توافرت لها عوامل التاجيج

مع ز¦دة احلروب االهلية او –وهكذا فان مصادر الهتديد بعد احلرب الباردة شهدت حتوالت كبرية ªعرقية وسـياسـية ودينية ولغوية ، وما افرزته من : ول واليت ترتكز عىل اسس خمتلفة احلروب داخل ا

مثل –انهتااكت حلقوق االنسان والتطهري العريق وهتميش واستئصال للمعارضة واهنيار مؤسسات اªو' اLلس حتد¦ت كبرية Lلس االمن اªويل ودوره يف حفظ السمل واالمن اªوليني وتدفع يف اجتاه تطوير

ليتواكب مع هذه الهتديدات اجلديدة ، فاالرحج ان مييل الوضع اªويل يف املسـتقبل حنو نوع من التحالفات بني قوى خمتلفة ، متهيدا لنظام دويل متعدد االقطاب، واóي يسامه يف تراجع هذه احلروب ، وعدم تكرار نشوهبا

.يف امن وسالم وازدهار وتقدم والقضاء عىل بؤر التوتر يف العامل حىت تعيش البرشيةم ، وسيناريوهات _سـتخبارات االمريكية، جند ان 2030واخريا ويف تقرير خاص �الجتاهات العاملية لعام

، اكنت Îجتة عن تاثري التغري يف مراكز القوى ) احلروب االهلية(طبيعة الرصاعات بني اªول ، وداخل اªول احلروب ( ، عىل الزناعات بني اªول من Îحية ، والزناعات داخل اªول اªولية ، وتسارع هذا التغري

وانتشار وامتداد الزناعات االقلميية اىل املناطق االخرى ، واحDل امتداد الزناعات االقلميية خاصة يف ) االهلية ، واªول الرشق االوسط وجنوب اسـيا اىل مناطق اخرى ، مما يزيد من احDالت عدم _سـتقرار اªويل

من احلروب االهلية باهنا اªول ذات االغلبية الشابة من الساكن ، لكن عدد هذه اªول % 80املرحشة لوقوع م يف تاجيج 2030وان املياه سـتكون من مضن امه العوامل حىت % . 50م بنسـبة 2030سـيرتاجع عام

والغذاء بنسـبة % 40العاملي عىل املاء بنسـبة احلروب اªولية واحلروب واالهلية ، �الضافة اىل ز¦دة الطلب ، ومن احملمتل كذV تزايد دور التكنولوجيا يف تزايد اسـتخدام التكسري % 50والطاقة بنسـبة % 35

، وكذV اتساع مساحات ) _وبك ( الهيدرولييك و الوقود احليوي مما ياثر سلبيا عىل اªول املصدرة للنفط .قيا ومنطقة الرشق االوسط اجلفاف السـu يف شامل افري

مليـار نسـمة 8.3مليار نسمة ، واóي يتوقع ان يزتايد عـدد سـاكنه اىل 7.2ويف عاملا يبلغ عدد ساكنه اليوم ، هدـــــــــ، والتكدس احلرضي اóي سـتكون قارة افريقيا يه صاحبة النسـبة االعىل يف تزاي 2030حبلول عام


62

مع تزايد معدالت الهجرة % 60مليون نسمة ، وبنسـبة 65امل سـنو¦ مبعدليزداد عدد ساكن املدن يف العو .عىل املسـتويني داخل اªول نفسها او بني اªول والقارات

وهذا يعين ان هناك اكرث من مليار انسان اخر حيتاجون اىل السكن والصحة واملاء والغذاء والطاقة والبنية احلرضية ، ويرحج التقرير ان يزداد عدد العامل يف دول العامل النامية ليصل التحتية والتعلمي والعمل يف املناطق

.اىل مليار عامل خالل مخسة عرش عاما القادمة ، وهبذا سـيكون العامل خمتلفا اىل حد كبري عام هو عليه اليوم قاقاقاقامئمئمئمئة املراجعة املراجعة املراجعة املراجع

.ة واالسرتاتيجيةم، مركز االهرام لÜراسات السـياسـي2000التقرير _سرتاتيجي العريب ، . 1، يناير )111(، جم السـياسـية اªولية،العدد " حنو دور اقوى لالمم املتحدة " بطرس بطرس غايل ،. د. 2

.م1993م، منشور عىل موقع االمم املتحدة عىل 1997تقرير سكرتري االمني العام لالمم املتحدة Lلس االمن ، . 3

. www.un.org_نرتنت ، ، ، رسا' دكتوراه)" 2004 -1990( سـياسة الوال¦ت املتحدة جتاه هيئة االمم املتحدة"هر،خاª حامد طا.4

.م 2005لكية _قتصاد والعلوم السـياسـية ، جامعة القاهرة ، . 2012القاهرة ، الطبعة االوىل –رمزي املنياوي ، الفوىض اخلالقة ، دار الكتاب العريب ، دمشق .5النظام اªويل اجلديد دراسة يف مسـتقبل العالقات اªولية بعد انهتاء احلرب " سعد حقي توفيق ،. د.6

.م 1999الباردة ، االهلية للنرش والتوزيع ، بغداد دراسة يف االصول النظرية واخلصائص املعارصة ، دار " النظام السـيايس اªويل" عبد القادر محمد فهمي ، .7

.م 1997وائل للنرش، االردن ، التقرير " ما بعد احلرب الباردة ، النظام اªويل بني الفوىض و_سـتقرار" ملنعم سعيد ، عبد ا. د. 8

.م، مركز االهرام لÜراسات السـياسـية واالسرتاتيجية 1993_سرتاتيجي العريب ، دار مهمه للنرش : زائر اجل(محمد امحد عبد الغفار ، فض الزناعات يف الفكر السـيايس الغريب ، . 9

). م 2003،زيعوالتو دار الفجر : ،القاهرة " تطور السـياسة اªولية يف القرنني التاسع عرش والعرشين " محمد السـيد سلمي ، .د. 10

.م 2008اجلديد للنرش والتوزيع ، ، دار االصا' " النظام العاملي اجلديد ، قوة القانون ام قانون القوة " مصطفى ع�ن اسامعيل ، . د. 11

.م2003نرش، الطبعة االوىل، اخلرطوم ، للصحافة وال


63

احاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليم

محمد عيل الهادي زبيدة: اعداد اªكتور جامعة الزيتونة– ترهونةلكية القانون عضو هيئة التدريس ب

دمةدمةدمةدمةــــــــــــــــــــــــاملقاملقاملقاملق

اما ! وعىل اÌ وحصبه وسمللعاملني سـيدÎ محمد لوالسالم عىل املبعوث رمحة امحلد » رب العاملني والصالة .بعد

مفام الشك فيه ان حفظ الـنفس مـن الرضـور¦ت الـيت حـرص االسـالم عـىل احملافظـة علهيـا ، وقـد اهلـم .البرش العناية هبا واªفاع عهنا ، ومن اجل هذا حرم االسالم _عتداء عىل النفس االنسانية

رضـ بصـحة االنسـان ومـاÌ، وعقـ+، ودينـه، ونسـ+، فـانين واذا اكن التدخني يعد من االشـياء اخلطرة الـيت ت يف ضـوء )) احاكم التـدخني يف الفقـه االسـاليم ((ساحاول يف هذه اªراسة االسهام يف بلورة حقيقة موضوع

مقاصد الرشيعة االسالمية مع _سـتفادة مـن وسـائل التقـدم العلمـي؛ الميـاين بـان الفقـه االسـاليم لـن يـهنض وحدمه ،وامنا هنوضه يكون بتضافرعلامء املسـلمني يف التخصصـات اÙتلفـة وخباصـة املشــتغلني برجاÌ ودارسـيه

�لطب والقانون ، وتعاوهنم مع املشـتغلني يف الفقه االساليم ، ووضع ايـدهيم يف ايـدي بعـض دون حساســية .ياهتم اليومية او وجــــــل؛ للهنوض �لفقه االساليم حىت يكون بلغة العرص ويتعايش مع الناس يف ح

والنظر الصحيح يقتيض ادخال العلوم احلديثة القامئة عىل التجارب واملشاهدات الصـادقة يف احـاكم اªيـن ا¦ت هللا احملمكـة؛ احلنيف؛ ليك نسـتعني بنتاجئهـا املمثرة عىل فهـم حـمك هللا اóي اراده؛ ونقـف عـىل رس مكنونـ

õويزداد القلـب ثبـا ،Îنيـا معـا عـىل حنـو الخيـل �لقواعـد لزييد احلق تبياªيـن واªبـل ليسـيـــر ا ، Îواطمئنـا .االساسـية للرشيعة االسالمية ، وال هيدر احلقوق اليت تدور حولها االحاكم الرشعية

وقضية التدخني اليت حنن بصدد احلديث عهنا يه حمل خالف بني الفقهاء بسبب االرضار الصـحية واملاديـة هــذا املوضــوع نظــرا ملــا للتــدخني مــن صــ وثيقــة حــولاالمــر اóي ا$ر جــدال . د واLمتــععــىل مســـتوى الفــر

.�المراض القات اليت تصيب حصة االنسان ، وتتطلب نفقات عالج �هظة الجل هذه _عتبارات رايت امهية الكتابة حول هذا املوضوع

:وفق اخلطة االتية اقسمهواقتضت طبيعة البحت ان :قدمة امل .حمك التدخني: املبحث االول .قواعد الفقه اليت توجب ازا' الرضر: املبحث الثاين


64

.حظر التدخني ومقاصد الرشيعة: املبحث الثالث .وهبا مجمل النتاجئ : اخلامتة

حمك التدخنيحمك التدخنيحمك التدخنيحمك التدخني: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث االول االول االول االول

، وقـد نقـل عـهنم ) 1(عمل نبـات التبـغيعد الهنـود امحلـر سـاكن امـرياك االصـليني ، اول مـن اكتشـف واســت .االخرون عادة التدخني اىل مجيع احناء اªنيا ، وبدا اسـتعامÌ يشـيع بني الناس

ونظرا لعدم وجود حمك سابق Ì يف العرص االساليم االول ، وعدم تصورمه حلقيقته ونتاجئه تصورا دقيقا ، :ثة اجتاهات اختلفت لكمة الفقهاء حوÌ اختالفا بينا اىل ثال

._جتاه االول يقول حبرمته ._جتاه الثاين يقول بكراهته

._جتاه الثالث يقول ��حته _جتاه القائل �لتحرمي ميث+ مجهـور الفقهـاء مـن املالكيـة والشـافعية واحلنفيـة واال�ضـية ، واســتدلوا عـىل مـا

:ذهبوا اليه �اليت¦ اهيا اóيـن ءامنـوا امنـا امخلـر وامليرسـ واالنصـاب واالزالم رجـس (( تعاىل فقد اسـتدلوا بقوÌ : وال الكتابا

.)2()) من معل الشـيطان فاجتنبوه لعلمك تفلحون ان اªخان يسكر، وجاء هـذا االمـر عـن اال�ضـية ، وافـادوا بـان اªخـان يف احلرمـة : وجه اªال'

ذV مبـا تداوي به اكمخلـر وجشــــرة اªخـان وغيــــــر وحيرم الزتين مبحرم وال :((مبزن' امخلر حيث قالوا

.)3())حرم �óات

فقد احلقوا اªخان �لبنج وهو نبات يصدع ويضعف احلركة، وخيلط : ويؤيد هذا ما قال به الشافعية وان اكن اســتعامÌ ،فـان اكن للهـو فهـو حـرام العقل، فاسـتعامل الكثري منه حرام مطلقـا، وامـا القليـل

.)4(لتداوي وحصل منه اساكر فال حرمة ل

)1( ــغ نبــات مــن الفصــي ــنت، والتنبــاك اÙــدرات ،دالتب صــالح .الباذجنانيــة ،يســـتعمل تــدخينا وســعوطا ومضــغا ،مــن اســامئه اªخــان ،والن

.89ص 1981بريوت .حيياوي،مؤسسة الرسا'

.92سورة املائدة االية ) 2( الطالبني ومعرية عىل رشح مهناج ، وقليويب 1/89 1985/ 3جدة ط . محمد بن يونس اطفيس مكتبة االرشاد .رشح النيل وشفاء العليل (3)

. 1/69دار الفكر. ط

. 189و 17/ 6و 3/155دار الفكر حاشـية عبدامحليد الرشواين وابن قامس العبادي ط )4(


65

ويف " وجاء يف بلغة الساV " والخالف يف حترمي القدر املغطي للعقل من لك يشء:" وقال احلطاب . )1(" اªخان خالف فالورع تركه خصوصا االن فقد اكد درء املضاران حيرمه

ن مجيــع ذV حمــرم �تفــاق ســكر فــا ويقــاس عــىل البــنج غــريه ممــا يغطــي العقــل مــن غــري:" ويقــول ابــن تمييــه . )2("املسلمني

ان مل يسمل انه يسكر فهو خيدر ويفرت ، وقد روى االمام امحد وابو داود عـن ام سـلمة ان رسـول :"وقالوا . )3("هللا صىل هللا عليه وسمل هنـى عن لك مسكر ومفرت

.ذا احلديث دليال عىل حترميهاملفرت ما يورث الفتور واخلدر يف االطراف ، وحسـبك هب: قالوا وميكن مناقشة هذا _سـتدالل بانه مل يثبت اساكر اªخان للمدخن، الن االساكر غيبوبة العقـل مـع حركـة

االعضاء، وال حيصل ملتعاطي اªخان ، وما حيدث من فتور للمدخن عند بداية التدخني هو نـوع مـن الغثيـان .)4(وليس اساكر، وهذا ال يوجب حترميه

.)5() وحيل هلم الطيبات وحيرم علهيم اخلبائث:(واسـتدلوا ايضا بقوÌ تعاىل ان هللا تعاىل حرم لك خبيث ضـار مســتقذر، والشـك ان اªخـان مـن اخلبائـث؛ النـه منـنت : وجه اªال'

.الراحئة، مر املذاق، خبيث الطعم، فيكون حمرما . )6()) بايديمك اىل الهتلكةوالتلقوا (( واسـتدلوا كذV بقوÌ تعاىل

ان هللا تعاىل هنـى عن االلقاء �لنفس اىل مافيه هالكها، والشك ان التدخني ومجيع ما يرضـ : وجه اªال' . من السموم يوقع يف االمراض املهلكة اكلرسطان والسل فيكون حمرم

نـاس يف الـوال¦ت املتحـدة االمريكيـة ، وان التـدخني من ال % 20ولقد وجد ان التبغ مسؤول عن موت .)7(من مرض _نسداد الرئوي مه من املدخنني%90حاالت مرض الرسطان، وان من % 40مسؤول عن

.)8()وال تقتلوا انفسمك ان هللا اكن بمك رحu(واسـتدل احصاب هذا _جتاه بقوÌ تعاىل .قتل النفس بغري حقهنـى عن -تعاىل -ان هللا:وجه اªال'

. 1/682القاهرة . عيىس احلليب . الصاوي ط. مكتبة النجاح ليبيا وبلغة الساV 232\2مواهب اجلليل ،احلطاب ، )1( . 264- 4/263ابن تمييه دار املعرفة بريوت فتاوى )2( .8/296. 1994مكة املكرمة . مكتبة دار الباز . سنن البهيقي ط )3(

1/219.بريوت . قرايف عامل الكتب انظر هتذيب الفروق ، محمد بن عيل مطبوع مع الفروق لل )4(

.157سورة االعراف االية ) (5

. 194سورة البقرة االية )6( .87، ص2003ـ1عبد هللا سامل الهوجيي ، دار الكتب الوطنية بنغازي ط ـ.االدوية احملرمة ،د )7(

. 29سورة النساء االية ) 8)


66

وتناول اªخان نوع من القتل البطيء للـنفس؛ ملـا يسـببه مـن امـراض كثـرية تنهتــي بصـاحهبا اىل املـوت وان .طال الوقت ،فيكون حمرما بنص هذه االية

وتــذكر االحصــائيات الصــادرة عــن منظمــة الصــحة العامليــة ان تــدخني التبــغ اكن الســبب املبــارش يف وفــاة خالل النصف الثاين من القرن العرشين ، وان التدخني يايت يف مقدمة اسـباب الوفـاة يف ) ن خشصمليو60(

كثري من دول العامل ،وال يتوقف تاثريالتدخني عىل املدخن نفسه،بل يتعداه اىل اLمتـع مـن حـوÌ، وقـد ذكـرت عـن معـدل اصـابة الزوجـات ) افاضـع6(اصابة زوجة املدخن برسطان الرئة يزيد بعض اªراسات ان معدل

اللوايت ازوا�ن ال يدخنون ،كام ان تدخني املراة احلامل يرض رضرا بليغا جبنيهنـا ،فـان نســبة اال�ـاض عنـد Vمن املعتاد، ومعدل وفياهتم اعىل، وكـذ Îون اقل وزªاملدخنات اعىل مما عند غريهن، واوالد املدخنات يو

وبسبب هذه االرضار الفادحة الـيت تـنجم عـن التـدخني فقـد .)1(ـوهـات اخللقيةمعدالت اصابة االجنـة �لتشــمـن لك عـام لتعريـف النـاس مـايوÎ 3دت منظمة الصحة العامليـة بتخصـيص يـوم عـاملي ملاكحفـة التـدخني يف

مة للحد مـن بارضار التدخني، وحث املسؤولني عن الصحة العامة يف شـىت احناء العامل عىل سن القوانني الصار يف ليبيا يوافق هذا _جتاه اذ نص عىل تقرير بعض االحاكم اهل _ختصاصوقد جاء قرار ، انتشار التدخني

وجعل التـدخني حمظـورا يف االمـاكن العامـة ودور العـرض ، ووسـائل النقـل اÙتلفـة يف شان ماكحفة التدخنياملـادة الثانيـة مــن هـذا القـرار منــع االعـالن عــن ويف.،وكـذاV املـدارس ، وذV حفاظــا عـىل الصـحة العامــة

كـام نـص . السجائر وعدم السامح بدخول املطبوعات والوسائل االعالمية االخرى اليت تقـوم �ªعايـة للتـدخنيتتوىل وزارة الصحة �لتعاون مـع اجلهـات اÙتصـة اعـداد بـرامج مكثفـة ملاكحفـة ((عىل انه ) 3(القرار يف املادة

وعية الناس مبضاره، وذV مبختلف الوسائل املتوفرة ولهـا يف سـبيل ذV _ســتفادة مـن الـربامج التدخني و ت .)2())املعدة يف هذا الشان من منظمة الصحة العاملية

وقد Îقش احصاب الراي اÙالف لهذا _جتاه بان ما يرتتب عىل التـدخني مـن رضر او قتـل للـنفس امنـا هـو يس بسبب ذاتية اªخان او طبيعته الضارة، ومن مث حيـرم عـىل مـن يرضـه دون امر عارض لبعض الناس و ل

غريه، وال يلزم حترميه عـىل لك احـد ، فـان العسـل يرضـ بـبعض النـاس ورمبـا امرضـهم مـع انـه شـفاء �لـنص )3(.القطعي

.م 1997ـ5ـ31اليوم العاملي ملاكحفة التدخني ،منظمة الصحة العاملية ،اقلمي البحر املتوسط )1(

.م1989ـ6ـ26م الصادر يف 1989لسـنة ) 494( قرار اللجنة الشعبية العامة سابقا رمق )2(

ان الفتـور اóي " حاصـ+" غاية البيان حلل ماال يغيب العقل من اªخان " جاء يف هتذيب الفروق ان الشـيخ عيل اال�وري الف كتا� سامه )3(وحني اذا ... طعا الن املسكر مع نشوة وفرح حيصل ملبتدى رشبه ليس من تغيب العقل يف يشء وان سمل انه مما يغيب العقل فليس من املسكر ق

ص فيجوز اسـتعاملها ملن ال يغيب عق+ اكسـتعامل االفيون ملن ال يغيب عق+ ، وهذا خيتلف �ختالف االمزجة والق والكرثة فقد يغيـب عقـل خشـبـة دخـان عـىل الوجـه املـذكور ال يغيـب وال يغيب عقل اخر ، وقد يغيب من اسـتعامل الكثري دون القليل ونظمه من الشـلك االول ان تقـول رش

. 1/217هتذيب الفروق ، محمد بن عيل "ر اóي ال يغيب العقل منه óاتهالعقل مع نشوة وفرح ، ولك ماكن كذV ال حيرم اسـتعامل القد


67

ن بعـض بان ارضار التـدخني عـارض لـبعض النـاس دو : االول ـ:غري انه اجيب عن هذه املناقشة من و�ني .غري حصيح ، بل ان ارضار التدخني امر $بت و حمقق نظرا ملا يشـمتل عليه من مواد ذات خواص سامة

ان قياس اªخان عىل العسل يف عـدم التحـرمي فهـو قيـاس مـع الفـارق وغـري حصـيح ،الن االصـل يف :الثاين ه االرضار عىل ما اكن االصـل فيـه العسل الشفاء اما اªخان فاالصل فيه االرضار فال يقاس ما اكن االصل في

.النفع،وحمك ال ،انه مما ميقته الرشع ويكرهـهومن هنا نعمل اخذا من معرفتنا الوثيقة با$ر التبغ يف الصحة والبيئة وامل

االسالم عىل الشـــيء �حلرمة او الكراهية ال يتوقف عىل وجود نـص خـاص بـذV اليشـء ،فلعـل االحـاكم العامة قميهتا يف معرفة االحكـام ، وهبذه العلل وت� القواعـد اكن االسـالم ذا اهليـة قويـة يف وقواعد الترشيع

اعطاء لك يشء يسـتحدثه الناس حمكه من حل او حرمة ،وذV عن طريق معرفة اخلصائص واال$ر الغالبـة اذا اســـتوى النفــع لليشــء حفيــت اكن الرضــر اكن احلظــــــر، وحيــث خلــص النفــع او غلــب اكنــت اال�حــة، و

.والرضر اكنت الوقاية خري من العالج :$نيا من السـنة

)1("ال رضر وال رضار"قول الرسول صىل هللا عليه وسمل . 1 :وجه اªال'

ان النفي هنا يف معىن الهنـي فيكون صىل هللا عليه وسمل قـد هنــى عـن الرضـر �لـنفس او �لغـري ،وذV الن .االرضار به وايالمه مهنـي عنه بنص احلديثعصمة االنسان غريه عن

وهذا ما حيدث من املدخن اذ انه يرتتب عىل هذا التدخني احلاق الرضر بنفسه وبغريه من احمليطـني بـه، كـام .هو واحض يف هذا البحث

واوحض البــاحثون ان التــدخني ال يــؤثر فقــط عــىل املــدخنني بــل عــىل مــن حــوهلم ايضــا و خباصــة االطفــال دات احلوامـل، و اكـد اخلـرباء ان التـدخني السـليب يسـبب معـدالت اصـابة عاليـة بنخوراالســنان بـني والسـي

ام عند الرضع واملراهقني كام اوحضـوا ان اسـتنشـاق دخـان التبـغ يشـجع الـرئتني عـىل امتصـاص االطفال ،السـياىل ان قضـاء االطفـال اوقـات املرضـة �الســنان مشـريين)) كوتينني((مادة النيكوتني اليت تتحول اىل مـــــادة

طوي مع ا�هئم املدخنني وتعرضهم للتدخني السليب بشلك كبري يسبب تلف اسـناهنم وتسوسـها ويه مـا تـزال .)2(غضة

288رمق 3/77. م1966سن،القاهرة ،اªار قطين دار احملا )1(

2001.ـ8ـ12السـنان ، واشـنطن ،قدس لويس اسالم او ن الين نت التدخني السليب يرض �لفم وا: حبث بعنوان ) 2)


68

مث انظر اىل ما ترتب عـىل اضـاعة االمـوال فيـه مـن التضـييق عـىل الفقـراء واملسـاكني : وقال الشـيخ عليش مما افسده اªخان عىل املرتفهني به، ومنـع هـذه االمـوال مـن _ســتعانة هبـا وحرماهنم من الصدقة علهيم بيشء

)1(.عىل مصاحل املسلمني وسد خ احملتاجني ،وهذا من اسـباب التحرمي من رشب اªخان

: $لثا القياسروى االمـام حيث قالوا بتحرمي اªخان قياسا عىل حترمي امخلـر ،وقـالوا ان مل يسـمل انـه يسـكر،فهو خيـدر ويفرت،وقـد

.)2("هنـى عن لك مسكر ومفرت"امحد وابوداود عن ام سلمة ان رسول هللا صىل هللا عليه وسمل :رابعا املعقول

ــان تنــاول ــن املعقــول ب ــل بتحــرمي التــدخني م ــذا _جتــاه القائ ـــتدل احصــاب ه ــان يرتتــب عليــه ارضار اس اªخيبل �مخلـر النجسـة ،وتنـاول املرضـ ا و الـنجس حـرام رشعـا ،والعقل، واملال، وتلويث الظاهر والباطن لكونه�لبدن

حفـظ النفـوس، والعقـول، :وممنوع عقال،فيكون تنـاول اªخـان حرامـا ،والن مـن مقاصـد الرشـيعة االسـالمية الغـراء )3(.واالموال، والتدخني يرض هبا مجيعا فيكون حمرما

ا _جتاه احلناب واحلنفية يف قول هلم ، وقد جـاء يف حاشــية القائل بكراهية التدخني و ميثل احصاب هذ:الراي الثاين وظاهر ³م العامدي انـه مكـروه : ابن عابدين قوÌ ان شـيخهم العامدي كرهه احلاقا Ì �لثوم والبصل �الوىل ،مث يقول

.)4(حترميا ،ويفسق متعاطيهالقيـل والقـال والفـت فيـه الرسـائل الطـول و قد كرث يف حمك رشب اªخـان:وهذا ما ذهب اليه احلناب ،حيت قالوا

ـ:والقصار وصار الناس فيه عىل اربعة اقسام . قسم ساكتون عن البحث فيه - . ـ وقسم قائلون ��حته .ـ وقسم قائلون بكراهته

.)5(ـ وقسم اخر متعصبون حلرمته ممن ينتسـبون للعمل والصالحاذ االنسـان لـو :وهـو الصـواب " من فصل بني من يسكره ومن ال يسـكره من العلامء"انه:مث بعد تفصيل طويل قالوا

.تناول مباحا مجمعا عليه فسكر منه حرم عليه تناوÌ النه يرضه يف عق+ ودينهواحلق انه الشك يف كراهيته لكراهية راحئة مف شـاربه Jلك البصـل النـµ والثـوم والكـراث وحنوهـا والخـالÌ �ملـروءة

.)6(لفضائل والكامالت�لنسـبة الهل ا

1/118.فتاوى الشـيخ اعليش مطبعة التقدم العلمية مرص ) 1)

. 8/296سنن البهيقي )2( .1/217هتذيب الفروق محمد بن عيل )3(

5/326م، 1970 -1-مرص ط. انظر حاشـية ابن عابدين املطبعة االمريية الكربى ) 4)

.220ـ217ـ6مطالب اوىل الهنـي يف رشح غاية املنهتـى ، )5(

.م ـس ) 6)


69

من الك البصل والثوم والكراث فال يقربن مسجدÎ فـان املالئكـة :"ـ حديث الرسول صىل هللا عليه وسمل 1 .)1(" تتاذى مما يتاذى منه بنو ادم

:وجه اªال' .ه وسمل يفيد احلديث ان لك مننت مكروه اكلبصل والثوم والكرات ،ينطبق عليه هنـي رسول هللا صىل علي .ومن حضور اLامع اوىل وهذا اªخان اخلبيث اوىل بذV، ومنع شاربه من دخول املسجد

ـ من اعتاد التدخني قد يعجز يف بعض اال¦م عن حتصي+ فيتشوش خاطره لفقده2 نفاقـه فـu هـو ـ النقص يف املال ،فاذا مل يكن تبذيرا وال ارسافا وال اضاعة فهو نقص يف املال ،اكن ميكن ا 3

.خري منه، وانفع لصاحبه والناس .ـ انه ال خيلو من نوع الرضر،والسـu االكثار منه ،مع ان القليل جير اىل الكثري 4 القائل ��حة التدخني وهو قول لبعض املالكية وكثري من الشافعية وبعض احلناب والشواكين :الراي الثالث

ـ:هذا الراي �اليت وبعض احلنفية واسـتدل احصاب )2() هو اóي خلق لمك ما يف االرض مجيعا(قوÌ تعاىل :من القران الكرمي ،ومل رض حالل حىت يرد دليل عىل حترميهان جشرة التنباك من خلق هللا تعاىل كجميع ما يف اال :وجه اªال'

وال مـن السـموم ، نس املسـكراتيات يف جشرة التنباك دليل عىل حترميها فتكون مباحة ،ويه ليست مـن جـ )3(انه حرام فعليه اªليل وال من جنس ما يرض عاجال او اجال، مفن زمع

وميكن مناقشة هذا اªليل بان التنباك يشـمتل عىل بعـض املـواد السـامة والقـات اكلنيكـوتني والقطـران ،وقـد .ثبت االن رضره عىل الصحة واملال فيكون حمرما

احلالل ما احل هللا يف كتابه ، واحلرام ما حرم :"لسـنة املطهرة بقوÌ صىل هللا عليه وسمل واسـتدلوا من ا .)4("هللا يف كتابه ، وما سكت عنه فهو مما عفا عنه

و متسكوا بان االصل يف االشـياء اال�حة حىت يرد نص �لتحرمي فيكون التبغ مباحا جر¦ عىل قواعد الرشع .ومعومياته

وسـنن الرتمـذي ،اليب 5/50، 1981حصيح مسمل ،رشح النووي ، �ب هنـي من الك ثوما او بصال عنـد دخـول املسـجد دار الفكـر ط )1(

وم والبصل ، قال ابو عيىس هذا حديث حسن حصـيح، عيىس محمد بن عيىس بن سؤرة دار الكتب العلمية بريوت �ب ما جاء يف كراهية الك الث 3/12ومسـند امحد ابن حنبل دار الفكر 4/229-230

. 29سورة البقرة االية )2(

26-50،ص .دار الكتب العلمية بريوت. الشواكين .انظر ارشاد السائل اىل اد' املسائل )3(

2/1117لعريب ،سنن ابن ماجة �ب الك اجلنب والسمن ، دار احياء الرتاث ا ) 4 )


70

لك عامل حمقق Ì اطالع عىل اصول اªين وفروعه ،اذا خال من امليل مع : "حاشـية ابن عابدين ان وجاء يف الهوى النفساين ،وسـئل االن عن رشبه بعد اشـهتاره ، ومعرفة الناس به وبطالن دعوة املدلني فيه �رضاره

وال نص حترمي احلل ا للعقل والبدن ال جييب اال ��حته ،الن االصل يف االشـياء اليت ال رضر فهي )1("،حىت يرد الرشع �لتحرمي ، واتفق احملققون عىل ان حتمك العقل والراي بال مستند رشعي �طل واال�حة

وميكن مناقشة هذا الراي اóي توصل اليه الشـيخ بناء عىل ما تبني Ì يف العرص اóي اكن يعيش فيه ، ولو .هذا العرص لغري رايه يقينا عرف ما انعكس من ارضار عىل املدخنني يف

االصـل يف االشــياء احلظـر اال مـا جـاء الرشـع :والرد عىل هؤالء ان من علامء االصول من عكس ذV فقـال .��حته

هـو اóي خلـق لـمك مـا يف االرض :(تعـاىل والصحيح اóي اراه ان االصـل يف املنـافع اال�حــة ،وفاقــا لقولــه .مبا هو حمرم وال مينت علهيم )2()مجيعا

.ما يؤذي البدن او النفس او هام معا فاالصل فهيام احلظر والتحرمي :واما املضار ،ويه ويكفي ان حيرم الشارع اخلبيث او الضار؛ ليدخل حتته ماال حيىصـ مـن املطعـامت واملرشـو�ت اخلبيثـة او

Ùدرات ،مع عدم وجود نـص معـني بتحرميهـا عـىل الضارة ،ولهذا امجع العلامء عىل حترمي احلشيشة وحنوها من ا .اخلصوص

واذا غض االنسان الطرف عـن العلـامء االوائـل ونظـر اىل اقـوال علـامء هـذا العرصـ وجـد مـهنم مـن يوافـق .احصاب هذا _جتاه يف اصدار حمك بشان التدخني

بعض من ســبق مـن العلـامء ومن هؤالء العلامء الشـيخ حسـنني خملوف مفيت مرص االسـبق اóي تبىن راي وهوان االصل فيـه اال�حـة وتعـرض Ì احلرمـة او الكراهـة مبقتىضـ ،Jن حيصـل منـه رضر قليـل او كثـري يف النفس، او يف املال، او فهيام ،او يؤدي عـىل مفسـدة ،وضـياع حـق ،كحرمـان زوجتـه واوالده ،او مـن حيـق

،فاذا حتقق يش ء مـن هـذه العـوارض حـمك بكراهتـه علهيم نفقهتم رشعا من القوت بسبب انفاق ماÌ يف رشائه . )3(او حرمته عىل حسب ضعفها او قوهتا،واذا خال مهنا واشـباهها اكن حالال

Vتلفة هـو القـول الـرايم �لتحـرمي وذÙي يرتحج يف نظري بعد هذا الرسد القوال احصاب _جتاهات اóوا :لالسـباب االتية

نصوص قرانيـة، واحاديـث نبويـة، وقواعـد فقهيـة هتـدف اىل حاميـة النفـوس مـن ـ قوة ما اسـتدلوا به من 1 .الهالك، واالموال من الضياع يف رشاء اªخان

326.ـ5) حاشـية ابن عابدين (تار انظر رد احمل )1(

28سورة البقرة االية ) 2)

.وما بعدها 156/ 2م 1985/ 5دار _عتصام القاهرة ط 2انظر فتاوى رشعية ،للشـيخ حسـنني خملوف ) 3)


71

.ـ قبول العقل ملا ذهب اليه احصاب _جتاه القائل �لتحرمي2 .ـ القول �لتحرمي يتفق و مقاصد الرشيعة االسالمية امخلسة اليت هتدف اىل احملافظة علهيا 3

قواعد الفقه اليت توجب ازاقواعد الفقه اليت توجب ازاقواعد الفقه اليت توجب ازاقواعد الفقه اليت توجب ازا'''' ال ال ال الرضرضرضرضرررر: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاينامه القواعد الفقهية املتعلقة باحاكم الرضر واليت توجب ازالته نتيجة ملـا يرتتـب عـىل تنـاوÌ مـن ارضار تؤيـد

القول الرايم اىل حترمي التدخني وتسد الطـرق املوصـ اليـه ،وجتعـل االصـل يف املضـار التحـرمي وتمتثـل هـذه :اعد يف االيت القو والرضـر )2("ال رضر وال رضار:"واصل هذه القاعدة قول الرسول صىل هللا عليه وسمل : )1(ـ الرضر يزال 1

ومبا ان اªخان حيـتـوي عـلـى مسوم ضارة فانـه ينبغـي )3(احلاق املفسدة �لغري ، والرضار مقاب الرضر �لرضر .سد �ب التدخني منعا لرضره للمسمل _بتعاد عن تناوÌ و_جتاه اىل

، فهذه القاعدة تعـد قيــدا عـلـــى قاعـدة الرضـر يـزال ،الن ازا' الرضـر ال )4(ـ قاعدة الرضر ال يزال مبث+ 2 تكون �حداث رضر مث+ وال باكرث منه �الوىل ،فالرشط ان يـزال الرضـر بـال ارضار �لغـري ان امكـن واال

جيــوز النســان حمتــاج اىل دفــع الهــالك عــن نفســه جوعــا ان ياخــذ مــال حمتــاج فــاالخف منــه ،فعــىل ذV ال ،كام ال جيوز ملن اكره �لقتل عىل القتل اذا اكن املراد قت+ مسلام بغـري وجـه حـق ،امـا اذا مل يكـن هنـاك )5(مث+

).6( سبيل غري ارتاكب اجلرمية فيكون Ì ان خيتار االخف فاالخفبــة اىل مــا يــؤول اليــه حــال املــدخنني ومــا يلحقــه مــن ارضار بــاحواهلم الصــحية واذا تامــل االنســان بنظــرة $ق

.يسـتطيع ان حيمك �حلظر او اال�حة نتيجة اىل ما يؤول اليه ذV الفعلــام الشــاطيب ــال االم ــام ق ــال ،ك ــاالت االفع ــا النظــر يف م ــب من ــال :"وهــذا يطل ــاالت االفع ان النظــر يف م

ــت االفعــال ــا عهنــا ـ وذV ان اLهتــد معتــرب مقصــود رشعــا اكن ــة ـ اي مهني ــاذوÎ هبــا او خمالف ــة او م موافقــؤول ــا ي ــدام او �الجحــام اال بعــد نظــره اىل م ال حيــمك عــىل فعــل مــن االفعــال الصــادرة عــن امللكفــني �الق

ــون ــد يك ــل ـ فق ــه ذV الفع ــىل الي ــال ع ــن Ì م ــدرا، ولك ـــتجلب او ملفســدة ت ــه تس ــلحة في ـوعا ملص مرشـ

92،ص .االشـباه والنظائر، السـيوطي دار الشام للرتاث ) 1)

. 288رمق 3/77كتاب البيوع طينسنن اªار ق )2(

1982.دار الفكر ،دمشق ، 977|2قا املدخل الفقهـي العام ، الزر )3(

. 95واالشـباه والنظائر السـيوطي ص 983|2م س )4(

م ان امتنع عن بذÌ عىل الرمغ من قاعدة الرضر ال يزال مبث+ فقد اجاز مجهور الفقهاء من املالكية والشافعية واحلناب هنر وقتال صاحب الطعا )5( .للمضطر بعد اعالمه حباÌ هذا اذا اكن صاحب الطعام غري مضطر اليه

253|2الشافعي دار املعرفة بريوت واالم ،24/29م 1986بريوت ،.انظر املبسوط ،الرسخيس دار املعرفة

.م س )6(


72

فيــه ،وقــد يكــون غــري مرشــوع ملفســدة تنشــا عنــه ، او ملصــلحة تنــدفع بــه ولكــن Ì مــال خــالف مــا قصــد V1("عىل خالف ذ( .

Vó يلزم اLهتد ان ينظر اىل هذه املاالت فمينع الفعل او جيزيه ـ اي ياذن فيـه ـ عـىل ضـوء نتيجتـه جـر¦ ظهـرت �ـام :هـذا االمـر قاعـدة ،فقـال عىل سـنة هللا يف اعتبار مصاحل العباد ووضع صاحب قواعد االحاكم ل

، والن قواعـد اªيـن االسـاليم تـدور حـول مصـلحة هـذا )2(املصلحة اخلالية من املفاسد فيسعى يف حتصـيلها االنسان اóي هو اساس اLمتع ولبه ،وخالل هذه القواعد يسـتطيع فقهاء االسالم اجياد احللول املنسـجمة مـع

فق وواقعيهتا الـيت عرفـت ضـعف االنسـان فسـدت البـاب، وقـدرت الرضـورات مقاصد الرشيعة الغراء ومبا يت .اليت تعرض Ì بقدرها

وال تسـبوا اóين يدعون من دون : (ويشهد ملبدا اóرائع قول هللا سـبحانه وتعاىل: )3(ـ قاعدة سد اóرائع3 )4()هللا فيسـبوا هللا عدوا بغري عمل

ملرشكني كيال يثري ذV عصبيهتم ،فيسـبوا هللا ـ تعاىل ـ �ال فا» سـبحانه وتعاىل هنـى عن سب اصنام اÎ5(.وعدوا(

وينسب الكثري من علامء االصول العمل هبذا االصل ـ سد اóرائع ـاىل االمام ماV رمحه هللا ـ تعاىل ـ ويشـري Ìبل مهنا ما امجع عىل عدم سده اكملنع من زراعـة العـ : "القرايف بقو Vنــب خشــية امخلـر، ان االمر ليس كذ

والزناع امنا هو يف ذرائع خاصة ويف بيوع االجال وحنوهـا ، فينبغـي ان )6(،" والتجاور يف البيوت خشـية الزىن )7(تذكر ادلــــــة خاصة مبحل الزناع واال فهذه التفيد

املبتوتـة يف مجع املصحف عىل حـرف واحـد ، وتوريـث املطلقـة -:ومما امجعت االمة عىل سد اóريعة فيه مرض املوت ، وقتل امجلاعة �لواحد اىل غري ذV من االمث الكثرية اليت تقيد مبجموعهـا معـىن لكيـا جيـري يف احلمك جمرى العموم املسـتفاد من الصيغة،ذV املعىن هو ان ذرائع الفسـاد مطلـوب سـدها رشعـا، فـيحمك هبـذا

. )8(ن حاجة اىل دليل خاص هبا من نص او قياسالعموم املسـتقرا من ت� اجلزئيات عىل لك Îز' دو

4/195شاطيب دار املعرفة ـ بريوت انظر املوافقات ـ ال )1(

161-97-90- 84-56-1/55، 1980هـ ـ 1400ـ 2ط ـ .بريوت . د االحاكم للعز بن عبد السالم ، دار اجليل انظر قواع )2(

19|4، انظر املوافقات ،الشاطيب ،اóرائع مجع ذريعة ويه السبب اىل اليشء واص+ ،وعرفها الشاطيب باهنا التوصل مبا هو مصلحة او منفعة )3(. 109االية سورة االنعام ) 4)

99ـ98|1الزرقا .املدخل الفقهـي ) 5)

عامل الكتب بريوت 3/266الفروق ، القرايف ) 6)

.س –م ) 7)

346 ف لكية اªعوة االسالمية طرابلس ص 1996 -1-االصول اليت اشـهتر انفراد امام دار الهجرة هبا ، فاحت زقالم ط )8(


73

.والواقع ان لك فعل يصدر من امللكف يتجاذبه طرفان اساسـيان من حيث احلمك عليه اذÎ او منعا الباعــث اليــه واªافــع اىل احداثــه ،وحبســب هــذا الباعــث يثــاب االنســان يف االخــرة او :الطــرف االول

.ه وبني ربه او مينع يعاقب،ويباح Ì الفعل فu بيناملال اóي يؤول اليه ذV الفعل والنتيجة اليت يؤدي الهيـا مـن صـالح او فسـاد ،وحبســبه : الطرف الثاين

ان يكون الفعل ماذوÎ فيه او ممنوعا منه؛اذ املصلحة مطلوبـة رشعـا مفـا يـؤدي اليـه يكـون مطلـو� ،واملفسـدة .V ممنوعة حمذر مهنا مفا يؤدي الهيا يكون كذ

فاذا اكن الفعل مرشوعا ملا يتضمنه من جلب مصـلحة او درء مفسـدة ،لكنـه يف الهنايـة يـؤدي اىل حتصـيل مفسدة تساوي مصلحته او تزيد علهيا ،فـان هـذا الفعـل يكـون ممنوعـا منـه دفعـا الشـد الرضـرين وجلبـا المه

.املصلحتني .هو مال الفعل ومثرته ال قصد الفاعل و نيته وهذا هو اساس احلمك عىل اóرائع ،فاملعول عليه فهيا فان قيل اذا اكن هذا هو اساس احلمك عـىل اóرائـع فينبغـي اال يقـع فهيـا اخـتالف بـني العلـامء،اذ تقـدمي امه

.املصلحتني وارتاكب اخف الرضرين امر فطري ال خيالف فيه عاقل ققا ،واكنت هذه املفسدة ارحج قطعا مـن املصـلحة فاجلواب ان االمر كذV مىت اكن االفضاء اىل مفسدة حم

اليت يتضمهنا الفعل ، ومل يوجد معارض ما يقتيض الغاءها ،فان دفعها حينئذ �ملنع من الفعل املتذرع بـه امـر ال .خيالف فيه احد

ع نظـر واجهتـاد لكن اذا اكن احDل املفسدة معادال الحDل املصـلحـة او كـان رحجاهنا عىل املصلحة موضـ جاز وقوع _ختالف

حينئذ، مفن يرى ان االصل يف االشـياء اال�حة ال مينع اóريعة عند تساوي _حDلني،ومن يـرى ان اد' املنـع .وردت يف جــزئيـات قـد يسـتوي فهيا احDل املصلحة واملفسدة مينعها

ى املفسـدة وخفائه وكرثته وقلته ووجود معارض ما مفنشا _ختالف حينئذ مقدار اتضاح افضاء الـفعل الــ يقتيض الغاء املفسدة وعدم وجوده وتوقيت ذV االفضاء ودوافعه معا بسـبب اخـتالف اوجـه النظـر يف كـون

واóي يتضح مما سلف انه ال دخل لنيـة الفاعـل يف احلـمك عـىل اóريعـة .املفسدة ارحج من املصلحة او العكس املنظور اليه كون هذه اóريعة مفضـية حبسـب العـادة اىل مـا فيـه مفسـدة ،او عـىل االقـل �ملنع وعدمه، وامنا

واذا ثبـت ان ، يقصد هبا الفساد حسب العرف اجلاري بني الناس سواء قصد الفاعل ذV الفساد ام مل يقصدهه تطبيقـا لقاعـدة سـد التدخني يؤدي اىل حمرم ،وهو االرضار �لناس يف انفسهم وامواهلم وغريها فانه جيب حترمي

.)1(اóرائع، حيث يذهب فقهاء االسالم اىل وجوب سد اóريعة اليت تؤدي اىل فعل حرام قطعا

. 268ـ266|3والفروق القرايف 199|4الشاطيب .انظر املوافقات . )1(


74

)1(.االصل يف املنافع اال�حة ويف املضار التحرمي :ـ قاعدة 4 اىل ولو طبقنا هذه القاعدة عىل تناول التدخني ووقفنا عىل رضره فيكـون االصـل فيـه التحـرمي لكونـه يفيضـ

.الرضر )2(ـ درء املفاسد اوىل من جلب املصاحل 5

وبتطبيق هذه القاعدة عىل جتارة التبغ وصناعته وما يعود علهيم من نفع مـادي وتعارضـها مـع مفسـدة االرضار �لناس بانفسهم وامواهلم ملا يسـببه التـدخني مـن ارضار تـؤدي هبـم اىل انـفــاق امـوالـهــم فــي عــالج امـراض

خيـن ،فـفـي هـذه الـحالـة جيب درء املفاسد مبنع التدخني وحترميه وهو مـا فهمـه بعـض الصـحابه مـن قـوÌ الـتدفبعضـهم امتنـع عـن رشب امخلـر مـن . )3()ويسالونك عن امخلر وامليرس قل فهيا امث كبـري ومنـافع للنـاس( تعاىل

غري معتربة رشعاهذه االيه ملا يف رشهبا من امث وتقدمي ذV عىل جلب مافيه من مصاحلومن مث اقول ان قـضيـة التدخـيـن لـن متتـنـع عـن مشـوليـة النـظـر االسـاليم �ال�حـة او احلرضـ يف نطــاق

العـمـل بنظـريـة الضـرورة ،فشاهنا شان مجيع مثيالهتا من لك ما جاء به العـمل واقـوال االطبـاء يف ذV، وامـر ريه معقود مببدا اسايس وهو احملافظة عىل مقصود الرشع مـن اخللـق وهـو احلظر عىل التدخني وترجيحه عىل غ

.ان حيفظ علهيم ديهنم ونفسهم وعقلهم ونسلهم وماهلم حظر التدخني ومقاصد الرشيعةحظر التدخني ومقاصد الرشيعةحظر التدخني ومقاصد الرشيعةحظر التدخني ومقاصد الرشيعة::::املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثال الثال الثال الثالثثثث

ـيفة ــة الرشـ ــرمي والســـنة النبوي ــران الك ــا نصــوص الق ــا االســالم وتضــافرت علهي ــيت ابتغاه ان املصــلحة الـورات امخلــــــساحملافظــــــة عــــــىل امــــــور مخســــــة، يســــــمهي هتــــــدف اىل ا فقهــــــاء االســــــالم الرضـــــ

.،واملالاªين،والنفس،والعقل،والنسل:يهوواذا اكن االسالم حرص عىل احملافظة عىل هذه الرضورات ،فان هللا سـبحانه وتعاىل قد اهلم البرشـ العنايـة

والرسـقة ورشب املسـكرات ورشع لنـا هبـذه املقاصـد واªفـاع عهنـا ، ومـن اجـل هـذا حـرم االسـالم الـزىنالعبادات والعقائد للمحافظة عىل اªين ،وحرم _عتـداء عـىل الـنفس االنسـانية ،اىل غـري ذV مـن االحـاكم

.اليت تريم اىل احملافظة عىل هذه املقاصد امخلسة ة عىل الرضورات واتفقت االمة بل سائر االمم عىل ان الرشيعة وضعت للمحافظ:"قال االمام الشاطيب

.)4(..."وعلمها عند االمة اكلرضوري .......امخلس

108ص 1997ـ1انظر يف هذا املعىن القواعد الفقهية بني االصا' والتوجيه، محمد بكر اسامعيل دار املنار مرص ط )1(

87 -االشـباه والنظائر، السـيوطي ، ص )2(

217سورة البقرة االية ) 3)

.8|2ـ38|1املوافقات ،الشاطيب )4(


75

ــالق، ــام واخ ــادة ومع ــدة وعب ــن عقي ــا م ـيعة لكه ــل يف احــاكم الرشـ ــذه املقاصــد واملتام ــة له جيــدها حمققواراكن االســالم رشعــت حلفــظ االصــل االول اóي هــو اªيــن ،واحــاكم اªيــة، ن،فقواعــد االميــا)1(امخلســة

الـنفس ،وحتـرمي اللهـو واملسـكرات اكن حلفـظ : ªماء واجلروح رشعت حلفظ االصل الثاين وهو والقصاص واالعقل ،ورشعت احـاكم االرسة للمحافظـة عـىل النسـل ،كـام رشعـت احـاكم املعـامالت :االصل الثالث وهو

واذا )2(وحرمت الرسقة والغصب وغريهام مـن الـوان التعـدي للمحافظـةعىل االصـل اخلـامس اóي هـو املـال اكنت لك رشيعة الصالح اخللق ال هتمل احملافظـة عـىل هـذه الرضـور¦ت حبـال مـن االحـوال فـان التاكليـف

:تتجه يف احملافظة علهيا و�تني اقامة هذه الرضور¦ت بتحقيق اراكهنا ،وتثبيت قواعدها :االوىل

.درء اخللل الواقع او املتوقع فهيا :الثانية احلمك اóي توصلنا اليه يف هـذه اªراسـة وهـو حتـرمي التـدخني يتفـق ومقاصـد الرشـيعة واجلدير �óكر ان

.امخلسة ::::اوال اªيناوال اªيناوال اªيناوال اªين

من اعتاد التدخني قد يعجز يف بعض اال¦م عن حتصي+ فيتشوش لفقده وهذا امر جيع+ يتاكسـل عـن العبـادة كـام اث وحنوها يتفق مع ما هنـى رسول هللا صىل هللا عليه وسـمل ان كراهة راحئة مف شاربه Jلك البصل النµ والثوم والكر

Ìعنه يف قو ": Î3("من الك البصل والثوم والكراث فال يقربن مسجد(. ومنع شارب اªخان من دخول املسجد اوىل،اما اذا ترك االنسان التدخني فانه يقوى ايـامنـه الن االيـامن يــزداد

.�لطـاعة وينقــص �ملعايصومما ال شك فيه ان متادي االنسان يف رشب اªخـان خمالفـة للنصـوص الرشـعية الناهيـة عـن ذV، ويـؤدي بـه اىل

نقص اميانه �رتاكبه ملعصية التدخني ،وطاعته لهوى النفس االمارة �لسوء، وتركه حلفـظ اªيـن اóي هـو مقصـد مـن .رجاحة القول الرايم اىل حترمي التدخني مقاصد الرشيعة االسالمية الغراء ،وهذا يعكس لنا جبالء

رشع هللا ـ سـبحانه وتعاىل ـ حامية النفس وجعل احلفـاظ علهيـا مـن مقاصـد الرشـيعة االسـالمية امخلسـة :$نيا النفس .)4())وال تقتلوا النفس اليت حرم هللا اال �حلق:((،حفرم العدوان علهيا يف قوÌ تعاىل

ه امخلسة $بت �لنظر للواقع وعادات امللل والرشائع فلقد روعيت ت� املقاصد ومل هتدر يف م من امللـل حرص هذه املقاصد الرضورية يف هذ )1(

= يقـول االمـامالسالفة ملا يتوقف علهيا نظام العامل ،وانه ال يبقى النوع االنساين مسـتقمي احلال االهبا ،وهذه املقاصد لهـا عالقـة ببعضـها الـبعض ،كـامم اªين عدم اجلزاء املرجتى ،ولو عدم امللكف لعدم من يتدين ،ولو عدم العقل الرتفع التدين ،ولو عدم النسل مل يكن يف العادة انه لو عد:الشاطيب

.17|2م ـ س . بقاء،ولو عدم املال مل يبق عيش

م1986ـ2ط ـ.بريوت . اب العريب كتدار ال . 274\3سـيف اªين ابو احلسن عىل بن ايب عىل بن محمد االمدي .االحاكم يف اصول االحاكم )2(

3/1ومسـند امحد ابن حنبل �5/50ب هنـي من الك ثوما او بصل عن دخول املسجد .رواه مسمل )3(

.33سورة االرساء االية )4(


76

Ì1())وال تقتلوا انفسمك : ((تعاىل وحرم هللا _نتحار يف قو( . .)2())والتلقوا بايديمك اىل الهتلكة:((كام حرم هللا تعريضها لالخطار يف قوÌ تعاىل

واذا اكن اªخان يعد من االشـياء اخلطرة والفتاكة اليت ترض حبياة االنسان وتؤدي به اىل الهتلكة فضـال عـن يـة واملاديـة واملعنويـة ،فانـه جيـب ان تكـون هنـاك وقفـة للمـدخنني مـع ارضاره البيئية و_قتصـادية و_جDع

.انفسهم للتخلص من هذا الو�ء السام حفاظا عىل انفسهمواªخان من االشـياء اخلطرة بطبيعهتا ،حيث تمكن اخلطورة يف خصائصه اóاتية واملواد املصنوع مهنا ،فقد

النيكوتني والقطران واول اكسـيد : ثبت علميا ان امه املواد اخلطرة يف اªخان يه،حيث اتبتت اªراسات واالحباث العديدة يف عـمل االوبئـة واجلـواحئ )3(الكربون ومواد اخرى مسببة للرسطان

وجود ص اكيدة بني التبغ وبعـض االمـراض القـات واملميتـة اكلرسـطان وااللهتـاب الشـعيب املـزمن ، واحتقـان )4(وعية اªمويةالرئتني ، وامراض القلب واال

،واقامتـه املي للتدخنيكام اعلن املؤمتر القويم ملاكحفة التدخني ـ اóي عقد �لقاهرة مبناسـبة _حتفال �ليوم الع ان التدخني يسبب مخسـا امجلعية املركزية ملاكحفة التدرن وامراض الصدر �الشرتاك مع منظمة الصحة العاملية ـ

.ن احلروب والكوارثوعرشين مرضا، وانه اشد فتاك موهبذا اسـتطيع القول بان تعاطي التدخني يسبب هالك النفوس وقتلها،مبـا يسـببه مـن امـراض كثـرية تـؤدي

بصاحهبا اىل املوت وان طال الوقت ،االمر اóي يعكس لنا جبالء رجاحة القول بتحرميه العقل العقل العقل العقل : : : : $$$$لثالثالثالثا

كرم ،وبه اســتخلفه هللا يف االرض، وخسـر Ì لك مـا يف ملا اكن العقل هو مناط التلكيف يف االنسان ،وبه الكون ،Ì السـيادة والسلطان عليه يسريه وفق ارادته ومشـيئته،اكن البـد مـن صـيانة هـذا العقـل وصـونه مـن _عتداء عليه ،او العبث هبفاكنت تعالمي االسالم وترشيعاته اليت حترم عىل الناس تعـاطي اي يشء مـن شـانه

،او يفسد عليه لهبم وافئدهتم ،كرشب امخلور وما ماثلها مـن تنـاول اÙـدرات ،او مـا شـابه ان يذهب عقوهلمومبـا ان االحبـاث العلميـة اثبتـت ان . ذV من لك ما فيه تقليل االدراك ،او فقدان للشـعور او تغييـب للعقـل

اعلنـت منظمـة الصـحة التدخني يعد من االسـباب الرئيسة المراض القلب واالوعية اªموية وجلطة املخ ،كـام

29االية سورة النساء ) 1)

194االية سورة البقرة )2(

التدخني اكرثة عرصية العدد .لتدخني واملدخنني ،ترمجة رمزي يس ،انظر الكتاب اóهيب التقرير العلمي لالاكدميية الربيطانية لالطباء عن ا )3( 24ـ23م ص 1973اكتوبر ) 207(

53ـ47ـ23س،ص ) 4)


77

العاملية ان اªخان وحده يوازي يف ارضاره النامجة عنه مجيع اÙدرات االخرى جممتعة وانـه كـامدة كمييائيـة تـؤدي )1(.اىل االدمان مثل الهريوين

وهــذا االمــر يقتيضــ القــول بتحــرمي التــدخني حفاظــا عــىل العقــل اóي هــو مقصــد مــن مقاصــد الرشــيعة .االسالمية

::::بعا النسل بعا النسل بعا النسل بعا النسل رارارارا الشك ان احلفاظ عىل النسل من الرضور¦ت اليت حرص االسالم عىل احملافظـة علهيـا ،فـان هللا ســبحانه

وتعاىل قد اهلم البرش العناية به واªفاع عنه ،ومن اجل هذا حرم االسالم الزىن ،وابطـل التبـين ،وحـرم عـىل Vمن االحاكم املراة ان تدخل يف نسب القوم من ليس مهنم ،اىل غري ذ .

ويف الـناكح فوائـد : (فيه ،قال االمام الغـزايل ولتحقيق هذا املقصد العظمي رشع هللا الناكح وحث عليه ورغب )2(الوª وهو االصل وÌ وضع الناكح واملقصود ابقاء النسل وان ال خيلو العامل عن جنس االنس:مهنا :ة عىل النسل وتمتثل هذه االحاكم فu يايت وقد وضع الرشع الساموي مج من االحاكم للمحافظ ، الفقر مبالغة يف _عتناء �لنسـلمنعت الرشيعة االسالمية الغراء قتل االوالد نتيجة ملا حييط �لواªين من .1

)3()وال تقتلوا اوالدمك من امالق حنن نرزقمك وا¦مه (وفاقا لقوÌ تعاىل كفى �ملرء امثا ان حيـبس :(د وعدم التقتري علهيم ،وفاقا لقوÌ عليه السالم كام امرت الرشيعة الغراء برتبية االوال

)4()معن مي� قوته وال تقربـوا :(حرمت الرشيعة الغراء لك وسائل االرضار �لنسـل اكرتـاكب فاحشـة الـزىن وفاقـا لقـوÌ تعـاىل .2

)5()الزىن انه اكن فاحشة وساء سبيالقـل :(العفاف والطهر يف اLمتع االساليم ،فامرت بغض البرص وفاقا لقوÌ تعاىل امرت الرشيعة الغراء بلك ما حيقق.3

للمؤمنني يغضوا من ابصارمه وحيفظوا فرو�م ذV ازىك هلم ان هللا خبري مبـا يصـنعون،وقل للمؤمنـات يغضضـن مـن )6()ابصارهن وحيفظن فرو�ن

ختـريوا لـنطفمك انكحـوا االكفـاء وانكحـوا :(Ì عليـه السـالم امرت الرشيعة االسالمية �ختيار املراة الصاحلة لقو -4 .)7()الهيم

.م1998|6| 10انظر دـ محمد شعالن ،مقال منشور جبريدة االهرام بتارخي ) 1 )

.ريوتدار املعرفة ب 2/24احياء علوم اªين محمد بن محمد الغزايل )2(. 152سورة االنعام االية ) 3)

كتاب الزاكة �ب فضل النفقات عىل العيال واململوك 7/82حصيح مسمل،رشح النووي ) 4)

( 5 32االية –سورة االرساء )

(6 30سورة النور االية )

633|1سنن ابن ماجة )7(


78

ا�حت الرشيعة االسالمية التعدد لقطع الطريق عىل اóين ميدون اعيهنم اىل غـري مـا احـل هللا هلـم وفاقـا .5

ني مفـن ابتغـى واóين مه لفرو�م حافظون اىل عىل ازوا�م او ما ملكت امياهنم فـاهنم غـري ملـوم:((لقوÌ تعاىل

.)1()وراء ذV فاولئك مه العادون

وفوق هذا تعهدت الرشيعة االسالمية �حملافظة عىل اجلنني وهو يف بطن امه ،ولو اكن ذV امحلل مـن زىن

ان امراة من �ينـة اتـت النـيب صـىل هللا عليـه "،يدلنا عىل هذا ما جاء عن رسول هللا صىل هللا عليه وسمل

احسـن :¦ نيب هللا اصبت حدا فامقه عيل ،فدعا رسول هللا صىل هللا ولهيـا فقـال :ن الزىن وسمل ويه حبىل م

علهيـا ثياهبـا ،مث امـر هبـا فرمجـت مث صـىل علهيـا ،فقـال )2(الهيا فاذا وضعت فاتين هبا ،ففعل فامر هبـا فشـكت

مـن اهـل املدينـة لقـد õبـت توبـة لـو قسـمت بـني ســبعني:اتصيل علهيا ¦ رسول هللا وقد زنـت ؟فقـال :معر

بـل وقـد روي اهنـا رمجـت بعـد ان )3(" لوسعتــهم ،وهـل وجـدت افضـل مـن ان جـادت بنفسـها » تعـاىل

)4(فطمت وªها جفاءت به ويف يده كرسة خزب

بب ز¦دة حـدوث ومبا ان االحبـاث العلميـة اثبتـت ان التـدخني يقلـل اخلصـوبة يف الرجـل واملـراة كـام انـه يسـ

ــة يف اال�ــاض اóايت ــراة املدخن ــود للم ــان املول ــة اخــرى ف ــن Îحي ــراة، وم ــد امل ــوزن عن ــص ال ــاين مــن نق يع

،وهذا ينتج عنه عادة املوت املفاجئ للمولود ،كام ان المنو املسـتقبيل للمولـود يكـون متـاخرا �ملقارنـة مـع الوالدة

)5(اقران من العمر نفسه

حصهتم العامـة وخاصـة الصـدرية ،حيـث يعـانون دامئـا كام ان تعرض االطفال لÜخان بصفة مسـمترة يؤثر عىل

وليس هذا حفسب بل يتعداه اىل تقليد االطفـال ا�ءمه فيقعـون )6(من امراض حادة ومزمنة يف اجلهاز التنفيس

يف ارتاكب هذا احملظور،االمر اóي اسـتطيع معه القول بوجـوب حتـرمي التـدخني الن التـدخني Ì خطـره عـىل

.حفاظ عىل النسل اóي هو مقصد من مقاصد الرشيعة االسالمية الغراء النسل، وان تركه فيه

7ـ5اال¦ت سورة املؤمنون )1(،دار ,، الصنعاين ،حتقيق ابراهمي معر ومعناه شدت الجل ان ال تكشف عند ارضاهبا من مس احلجارة،سـبل السالم شكت مبين للمجهول )2(

4/1281م 1992ـ7احلديث القاهرة ـط ـ

1280|4م ـ س ) 3)

1281|4الصنعاين ،.سـبل السالم ) 4)

92عبد هللا سامل الهوجيي ص .، د انظر االدوية احملرمة )5(

93م ـ س ص ) 6)


79

::::خامسا املالخامسا املالخامسا املالخامسا املال

ملا اكن للامل امهية قصوى يف حياة الناس ،فقـد احاطـه االسـالم بـلك وسـائل الرعايـة واحلفـظ ،ورشع يف الـزم النـاس �لعمـل سبيل حاميته من العقو�ت ما يردع العابثني ،ويوفر االمن و_سـتقرار Lمتع املسلمني ،اذ

.)1(فامشوا يف مناكهبا ولكوا من رزقه واليه النشور: ( والسعي عىل الرزق وفاقا لقوÌ تعاىل .)2()فاذا قضيت الصالة فانترشوا يف االرض وابتغوا من فضل هللا: (وقال تعاىل

بيـنمك �لباطـل اال ان تكـون جتـارة ¦ اهيا اóين ءامنوا التـالكوا امـوالمك (وحرم الك اموال الناس �لباطل فقال )3()عن تراض منمك

ان اóيـن يـالكون امـوال اليتـاىم ظلـام امنـا : (ويقول خموفا ومرهبا من حتصيل املال من الطرق غري املرشـوعة .)4()يالكون يف بطونــهـم نـارا وسـيصلون سعريا

ه الرشعية وهنهيم عن انفاق املال يف غري مصارفه كام اجته االسالم اىل ترشـيد اتباعه �نفاق املال يف مصارف وال جتعل يدك مغلو' اىل عنقك (املعتربة رشعا اواعطائه ملن ال حيسن فيه الترصف من السفهاء لقوÌ تعاىل

.)5()وال تبسطها لك البسط فتقعد ملوما حمسورا .)6()ن الشـيطان لربه كفورا وال تبذر تبذيرا ،ان املبذرين اكنوا اخوان الشـياطني ،واك:(ويقول .)7()وال تؤتوا السفهاء اموالمك اليت جعل هللا لمك قياما :(ويقول

ويف هذه االية دال' واحضة عىل ان املال مال امجلاعة وان فيه صالحا لها وعامدا لرفعهتا، حيث اضاف سـبحانه .ريعها املال اىل امجلاعة ،ووصفه بانه قوام صال¬ا وعامد جنا¬ا يف مشا

انظـر اىل مـا يرتتـب عـىل اضـاعة االمـوال فيـه مـن التضـييق عـىل الفقـراء :( ويف هذا يقول الشـيخ عليش واملساكني وحرماهنم من الصدقة علهيم بيشء مما افسده اªخان عىل املرتفهني به وسامحة انفسهم بدفعها للكفـار

.)8() ،وسد خ احملتاجني املسلمني اعداء اªين ، ومنعها من االعانة هبا عىل مصاحل

15االية سورة امل� ) 1 )

10سورة امجلعة االية ) 2)

15سورة النساء االية ) 3)

10سورة النساء االية )4(

29الية سورة االرساء ا )5(

(6 27-26سورة االرساء االيتان )

5سورة النساء االية )7(

(8 122\1فناوئ الشـيخ اعليش )


80

وقد بلغ عدد املدخنني يف اواخر القرن العرشين امليالد ي اكرث من مليار رجل ومايت مليون امـراة ـ اي مـا يعادل ربـع سـكـان االرض تقريبا ـ وتقدر اخلسائر املادية اليت تدفعها البرشـية نتيجـة التـدخني بـاكرث مـن مـايت

.)1(مليار دوالر سـنو¦وهذه االرقام جديرة بان تصنع شيئا كبريا يف العامل ،واسـمترار الناس يف التدخني يعد مفسدة كبرية للامل Jن

.ميكن انفاقه فu هو خري وانفع لصاحبه والناسلو اعرتف خشص انه ال جيد فيه نفعا بوجـه مـن الوجـوه ،فينبغـي ان حيـرم عليـه ،ال مـن :" وقال احد العلامء

سـتعامل ،بل مـن حيـث اضـاعة املـال ،اذ ال فـرق يف حرمـة اضـاعته بـني القائـه يف البحـر واحراقـه حيث _ .)2("�لنار، او غري ذV من وجوه االتالف

ان هللا يكـره :" ومن هنا حث الرسول حثا دقيقا عىل عدم اضاعة املال يف غري الوجوه الرشعية حيث قال .)3("،واضاعة املال قيل وقال ،وكرثة السؤال : لمك ثال$

وال شك ان متادي االنسان يف التدخني يعد من اضـاعة املـال يف غـري الوجـوه الرشـعية ،وخمالفـا للنصـوص الناهية عن ذV، االمر اóي يعكس لنا جبـالء القـول بتحـرمي التـدخني نتيجـة لتحقـق الرضـر املـايل �عتيـاده

كام يشاء، النه مال هللا اوال ،ومال امجلاعة $نيا ،واحملافظـة ذV، والغين ليس من حقه ان يضيع ماÌ ،ويبعرثه .عىل املال مقصد من مقاصد الرشيعة الغراء

االمر اóي يعكس لنا جبالء ان رشب اªخان يلحـق �النسـان رضرا �لغـا يف دينـه ونفسـه وعقـ+ ونسـ+ عا مبقتىض النصوص سالفة اóكر ،ومـن مث فـال وماÌ ،ويصيبه بارضار كثرية متنوعة ،و�لتايل يكون تعاطيه ممنو

جيوز للمسمل اسـتعامÌ باي وجه من الوجوه ،حفاظا عىل االنفس واالموال ،وحرصا عىل اجتناب االرضار الـيت اوحض الطب حدو¾ا ،وابقـاء عـىل كيـان االرس واLمتعـات �نفـاق االمـوال فـu يعـود �لفائـدة عـىل االنسـان يف

ياة سعيدا معاىف ،ويؤدي واجباته حنو هللا وحنو ارسته ،فاملؤمن القوي خـري واحـب اىل جسده ويعينه عىل احل .هللا من املؤمن الضعيف

67-64م ،ص 1998-32ي كتاب العريب مراغارقام تصنع العامل ، محمود _ )1(

1/657. م2001ـ9القرضاوي دار القمل ،الكويت ـط ـ.فتاوى معارصة د ) 2)

. 2/327مسـند امحد ابن حنبل ) 3)


81

اااامتمتمتمتةةةةــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخل امحلد » اóي بنعمته تمت الصاحلات ،والصالة والسالم عىل سـيد السادات واÌ وحصبه وبعد؛ راجيا من ) احاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليماحاكم التدخني يف الفقه االساليم(راسـته حول فقد مت بعون هللا وتوفيقه ما عزمت عيل حبثه ود

ان ينفع به وان حيقق الغاية املرجوة منه ،وان جيع+ خالصا لو�ه الكرمي انه نعم اLيـب _ عز وجل _املوىل :وقد توصلت اىل الفوائد والنتاجئ االتية

و' اليـه ،وجتعـل االصـل يف املضـار ان قواعد الفقه االساليم توجـب ازا' الرضـر، وسـد الطـرق املوصـ.1 .التحرمي ، وان درء املفاسد اوىل من جلب املصاحل

ان قضية التـدخني لـن متتنـع عـن مشوليـة النظـر االسـاليم �ال�حـة او احلظـر يف نطـاق العمـل بنظريـة . 2 احلظـر للتـدخني الرضورة فشاهنا شان مجيع مثيالهتا من لك ما جـاء بـه العـمل واقـوال االطبـاء يف ذV ،وامـر

وترجيحه عىل غريه معقود مببدا اسايس وهو احملافظة عىل مقصود الرشع من اخللق وهو ان حيفظ علـهيم ديـهنم .ونفسهم وعقلهم ونسلهم وماهلم

اختلفت لكمة الفقهاء حول حمك التدخني نظرا لعدم وجود حمك سابق للفقهاء اLهتدين ،وال من بعدمه . 3 لرتجيح يف املذاهب ، وعدم تصورمه حلقيقته ونتاجئه تصورا اكمال مبنيا عىل دراسة علمية من اهل التحرمي وا

.حصيحةاهلية االسالم القوية يف اعطاء لك يشء يسـتحدثه الناس حمكه من حـل او حرمـة ، وذV عـن طريـق .4

و غلــب اكنــت اخلصــائص واال$ر الغالبــة عــىل اليشــء،حفيث اكن الرضــر اكن احلظــر، وحيــث خلــص النفــع ا اال�حة ،واذا اسـتوى النفع والرضر اكنت الوقاية خري من العالج

ان اªخان وان مل يرد فيه نص رصحي يف القران والسـنة ، اال انه يدخل حتت النصوص اليت اسـتدل هبـا . 5 ضـار �ملـال او القائلون بتحرمي التدخني ، واليت حترم قتل الـنفس وااللقـاء هبـا اىل الهتلكـة و_بتعـاد عـن لك

�لنفس او �لعقل او �لنسل او �ªين ،والتدخني جيمع لك هـذه االرضار فيـدخل حتـت هـذه النصـوص، وال .يكون مسكوõ او معفوا عنه ،حىت يبقى عىل اصل اال�حة


82

التنفيذ يف قانون املر التنفيذ يف قانون املر التنفيذ يف قانون املر التنفيذ يف قانون املر لييبلييبلييبلييبال ال ال ال فعات فعات فعات فعات اااااصالح نظاماصالح نظاماصالح نظاماصالح نظام ابوجعفر معر املنصوري: اعداد اªكتور

جامعة طرابلس -التدريس بلكية القانون عضو هيئة

دمةدمةدمةدمةــــــــــــــــــــــــمقمقمقمقوتسري اىل حني صدور " دعوى"ان اجراءات التقايض امام احملامك ،اذا اكنت تبدا بعملية تقدمي حصيفة

فاهنا تنهتـي بتفنيد هذا احلمك، واذا مل تمت هذه العملية فلن تكون هناك ثقة بني املواطن وسلطة ،،،،)1(حمك قضايئ، وتضيع املصداقية يف �از اسـندت Ì �مة رد املظامل، ان االحاكم القضائية �ام حرصت عىل العدل القضاء

.ضد املواطن او ضد السلطة العامة واالنصاف تفقد قميهتا مىت بقيت عالقة دون تنفيذ، سواء اكن هذا التنفيذمبسا' التنفيذ، حيت يقوم بعم+ ويف ظل قانون املرافعات اللييب جند ان احملرض هو صاحب _ختصاص

دون ارشاف او رقابة من قايض متخصص، ولهذا ظهرت العديد من االخطاء اثناء معلية تنفيذ االحاكم، االمر اóي رتب رفع سقف االشاكالت القانونية املوجه اىل ت� العمليات، واصبحت دوائر احملامك املسـتعج

صعو�ت خمتلفة خاصة �لتنفيذ، ولهذا تعددت املشالك ªى نظام ممتلئة بنظر اªعاوي اليت تتضمن ا$رةالتنفيذ يف ليبيا، حبيث اصبحت تعرقل وصول احلقوق اىل احصاهبا بلك يرس وسهو'، واحضت ت� الصعو�ت عائق امام تنفيذ االحاكم القضائية، بعد وصولها اىل مرح التنفيذ، و�لرمغ من حماوالت املرشع

حلول اىل ت� املشالك، اال اننا نعتقد انه مازال مل يليب مطالب املتقاضني يف اهناء نزاعاهتم، اللييب اجياد بوصوهلم اىل اداة تكون مسـئو' دون غريها عىل مسائل التنفيذ،�عتبارها من امه واصعب مرح يف معر

لتنفيذ من اجل اقتضاء احلقوق، االحاكم القضائية، حيت ال امهية للحمك القضايئ طاملا انه مل مير اىل مرح اوعليه ال مناص من اعادة النظر يف اال�زة امللكفة �لتنفيذ، نظرا حلساسـية املهام املولكة الهيا، واªور اóي ميكن ان متارسه العطاء االحاكم القضائية املصداقية واحلجة اليت تسـتحقها، فاملرشع اللييب اولك هذه املهام

اال اننا سوف نتناول مؤسسة هامة مازال مرشعنا غافل عهنا �لرمغ من نداءات الفقه اىل احملرض دون غريه،املتكررة، اال ويه مؤسسة قايض التنفيذ اسوة �لترشيعات املقارنة ملا لها من مسؤوليات ملقاة عىل عاتق

تقاضون عىل حصة الرقابة واالرشاف واملتابعة عىل معل احملرض حىت يطمنئ امل القضاة امللكفني هبا من حيت .االجراءات، وال يقعون يف مسائل اشاكالت التنفيذ

ونظرا المهية مؤسسة قايض التنفيذ مكؤسسة قانونية قامئة بذاهتا، ومن اجل اصالح مثل هذه اال�زة عتبار ان القامئة، فاننا سـنقوم بتحديد الغاية من احدا¾ا بعد _سـتدالل �لقوانني املقارنة يف املبحث االول �

. 5، ص 2003محد هندي، قانون املرافعات املدنية والتجارية، دار اجلامعة اجلديدة، االسكندرية، ا )1(


83

االحاكم القضائية �ام حرصت عىل العدل واالنصاف فاهنا تفقد حصانهتا مىت بقيت حبيسة االدرج دون تنفيذ، اما املبحث الثاين فسوف يكون ªراسة بعض _قرتاحات واحللول القانونية الصالح نظام التنفيذ يف

.ليبيا املبحاملبحاملبحاملبحثثثث االول االول االول االول

رة احداثه يف ليبيارة احداثه يف ليبيارة احداثه يف ليبيارة احداثه يف ليبياقايض التنفيذيف الترشيع املقارن مع رضوقايض التنفيذيف الترشيع املقارن مع رضوقايض التنفيذيف الترشيع املقارن مع رضوقايض التنفيذيف الترشيع املقارن مع رضو

عرفت بعض اªول تطورا ترشيعيا يف جمال مؤسسة قايض التنفيذ، واعتربته احدى الوسائل الصالح نظام القضاء، اذ المعىن حلمك قضايئ حيوزه املتقايض وال جيد من ينقده، ومن مت يفقد جحيته وقوته، ويصبح

فوىض استيفاء احلقوق �óات نتيجة العدا' البطيئة، اليساوي قمية احلرب اóي كتب به، ويدخل االفراد يفولهذا جلا الترشيع املقارن عىل وضع احللول املناسـبة اليت تؤكد ثقة املتقايض يف سلطة القضاء، ويصبغ عليه

.مصداقيته، ويضفي عليه هيبته

املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول قايض التنفيذ يف الترشيع املقارنقايض التنفيذ يف الترشيع املقارنقايض التنفيذ يف الترشيع املقارنقايض التنفيذ يف الترشيع املقارن

رشيعات احلديثة اىل خلق مؤسسة قضائية مسـتق ملكفة �لتنفيذ، تمتتعان امهية التنفيذ دفعت الت بسلطات واسعة خبصوص تسري وتسهيل اجراءاته،والبث يف منازعاته، اكلترشيع السوري واللبناين والعرايق

، وقد توزعت هذه الترشيعات فu يتعلق �ختصاصات قايض التنفيذ وصالحياته اىل )1(واملرصي والفرنيسجتاهات،اولها يبتعد عن االرشاف عن اجراءات التنفيذ ولكنه ينظر يف منازعاته، و$نهيامياخذ بنظام القيام ثال$

�جراءات التنفيذ واالرشاف علهيا واختاذ مجيع التدابري الالزمة Vó، وهو الهنج اóي سار عليه الترشيع قايض التنفيذ يف الفصل يف منازعات التنفيذ، اللبناين وااليطايل، اما _جتاهاالخر فهو اجتاه وسطي ليحرص

او بوضع نظام يكفل لقايض التنفيذ الرقابة الفعلية عىل االجراءات، بل جعل رقابته الحقة عىل اكفة .االجراءات وهو ما اخد به املرشع املرصي

ين واختصاصها ومع هذه التجاذ�ت القانونية سوف نعطي حملة عن هذه املؤسسة من خالل اساسها القانو .واجراءاهتا يف الترشيع الفرنيس واملرصي واملغريب

.30،31، ص1991االسكندرية، ،املعارف ة، منشا 10التنفيذ يف املواد املدنية والتجارية، طامحد ابو الوفاء، اجراءات )1(


84

قايض التنفيذ يف الترشيع الفرنيس قايض التنفيذ يف الترشيع الفرنيس قايض التنفيذ يف الترشيع الفرنيس قايض التنفيذ يف الترشيع الفرنيس : : : : اوال اوال اوال اوال اóي حتدت فيه الول مرة عن 5/7/1972الصادر بتارخي 72- 626اصدر املرشع الفرنيس القانون رمق

وعة من احملامك حبسب درجاهتا التنفيذ، بعد ان اكن _ختصاص موزعا بفرنسا بني مجم مؤسسة قايضواختصاصها احمليل والقميي والنوعي، اال ان هذا القانون بقى دون تفعيل مقتضياته اىل ان صدر القانون رمق

املتعلق �جراءات التنفيذ، كام انه مبوجب هذا القانون مت تعديل املادة 9/7/1991بتارخي 1991لسـنة 650من 7، ومبقتىض هذه االخرية اليت عدلت مبوجب احاكم املادة )1(رنيسمن مدونة التنظمي القضايئ الف 12

، فان �مة قايض التنفيذ اسـندت لرئيس احملمكة _بتدائية الكربى، اóي ميارس 9/9/1991قانون اختصاص قايض التنفيذ بوصفه قاضيا منفردا، مع اماكنية تفويض هذا _ختصاص اىل قايض اخر �حملمكة،

.)2(قضاهتا عىل ان يمت حتديد مدة هذا التفويض ونطاقه االقلميي يف حا' القيام به او مجموعة منو_ختصاص �لتنفيذ يف فرنسا ماكنيا ينعقد لقايض التنفيذ اóي يوجد فيه حمل اقامة املنفذ عليه، او حمل

ي، فهناك اختصاص تنفيذ التدبري عندما يكون موطن املنفذ ضده جمهوال او �خلارج، اما اختصاصه النوعحرصي لقايض التنفيذ، يمتثل يف ت� الصعو�ت املتعلقة �لسـندات التنفيذية واملنازعات املتعلقة �لتنفيذ اجلربي، وايضا �لطلبات املنصبة عىل اصالح الرضر، او �لتدابري التحفضية، _ انه ال خيتص �ملنازعات

اك اختصاص مشرتك مع قضاة اخرين مثل القرارات الهتديدية، وهن. اليت ترجع اىل اختصاص احملامك االداريةواالجال املتعلقة �لطرد، اما خبصوص مد¿دا _ختصاصفقد اصبح خمتصا �لبث يف املنازعات املعروضة عليه حىت وان مس موضوع احلق،�سـتثناءمادخل يف اختصاص احملامك االدارية، اال انه اليناقش منطوق احلمك

.ه بتنفيذه اóي اكتسب قوة اليشء املقيض به املعهود الياما عن االجراءات اليت جيب التقيد هبا او املطبقة امام قايض التنفيذ فهـي ت� االجراءات العادية

.املنصوص علهيا يف قانون _جراءات املدنيةنون السالف دكره، نص عىل مسالتني اكسـتثناء من االصل املنصوص علهيا يف القا 1991اال ان مرسوم

واملطبقة امام مجيع احملامك، وهام مسا' الطلبات وايضا املسائل املتعلقة بصعوبة التنفيذ، فالنسـبة لالجراءات �لفصل يف املسائل املعروضة عليه بناء عىل تلكيف �حلضور،ولالطراف العادية، عادة مايقوم قايض التنفيذ

يف اجراءات مبدئيا شفوية ومن غري قيام مانع مينع من تقدمي طلب ان يؤازروا وميثلوا وفق القواعد العامة .مكتوب، عىل ان تبلغ نسخة اىل املدعي عليه

.م1/1/1993واصبح ساري املفعول ابتداء من 92- 755حتت رمق 31/7/1972صدر املرسوم املطبق Ì بتارخي )1( .ها وما بعد 103، ص2000،يونيو 1د و القانون، العدد محمد الوازين، تنفيذ االحاكم يف اLال االداري، اململكة املغربية لالقتصا )2(


85

وخبصوص االجراءات املتعلقة �لطلبات ،فهـي اليت تقدم مبارشة ايل القايض اÙتص من دوي الشان فيذ اي تنفيذ القرارات القضائية مبا فهيا وتقبل الطعن �السـتئناف،واخريا االجراءات املتعلقة بصعوبة التن

V1(االوامر املبنية عىل طلب، حيث يتخذ فهيا القرار عىل وجه الرسعة لكام امكن ذ( . بقى مسا' الطعن �سـتثناء املسائل املتعلقة �لتدابري املتعلقة �الدارة القضائية ،فاجنميع االوامر الصادرة عن

السـتئناف خالل مدة مخسة عرشة يوما من õرخي التبليغ، وهذا الطعن ال يوقف قايض التنفيذ تقبل الطعن �التنفيذ، غري انه ميكن لرئيس حممكة _سـتئناف ان يامر بوقف التنفيذ، اذا ما قدم Ì ما يوجب ذV، اضافة

ى للبث فهيا اىل ان قايض التنفيذ ميكن Ì ان يعرض اªعوى عىل الهيئة امجلاعية �حملمكة _بتدائية الكرب .بصفهتا قاضيا للتنفيذ

قايض التنفيذ يف الترشيع املرصي قايض التنفيذ يف الترشيع املرصي قايض التنفيذ يف الترشيع املرصي قايض التنفيذ يف الترشيع املرصي : : : : õنيا õنيا õنيا õنيا اخلاص �صدار قانون 1968لسـنة 13احدث املرشع املرصي نظام قايض التنفيذ مبقتىض القانون رمق

274واداملرافعات املدنية والتجارية، من خالل الفصل االول من الكتاب الثاين املتعلق �لتنفيذ مضن امل .مرافعات 279اىل

وقايض التنفيذ يف مرص هو احد قضاة احملمكة _بتدائية بعد اختياره من امجلعية العمومية لها، او من رئيس احملمكة مىت فوض Ì بذV من هذه االخرية، كام ميكن انتداب اكرت من قايض واحد يف نطاق لك حممكة اذا

الء القضاة املتعددين من داخل دائرة احملمكة اجلزئية الواحدة جمرد اقتىض االمر، ويكون توزيع العمل بني هؤتوزيع اداري الينشـئاختصاصا نوعيا او حمليا، بل تطبق قواعد _ختصاص النوعي او احمليل كام لو اكن

.)2(�حملمكة قايض واحدضاء عىل اكفة اجراءات وهذا القايض يساعده عدد اكف من احملرضين من اجل حتقيق مبدا تدعمي رقابة الق

التنفيذوعىل االشخاص القامئني به، وايضا توحيد _ختصاص ووضع لك املسائل املتعلقة �لتنفيذ يف يد قايض واحد يكون خمتصا دون غريه �صدار القرارات واالوامر املتعلقة �لتنفيذ، و�لفصل يف مجيع منازعاته سواء

من الغري، وهذا االمر يضمن السـيطرة الفعا' عىل اجراءات التنفيذ اكنت موضوعية ام وقتية، من اخلصوم او . )3(ويؤدي اىل ضبط اكمل العملية اخلاصة �لتنفيذوبعيدا عن التالعب فيه

واختصاص قايض التنفيذ يف مرص يتنوع حبسب احلاالت املعروضة عليه ،فهو خيتص �الرشاف عىل بث نوعيا يف منازعات التنفيذ الوقتية واملوضوعية ا¦ اكن شلك التنفيذ بصفته الوالئية ،كذV خيتص �ل

.98، الر�ط،ص151العدد ،بن سامل وادجيا، مؤسسة قايض التنفيذ من خالل الترشيع املقارن الفرنيس واملرصي ،جم القضاء والقانون )1( .وما بعدها 42، ص 2005، 4مليجي، اشاكالت التنفيذ، طامحد )2( .وما بعدها 30، ص1991االسكندرية، ،، منشاة املعارف 10جراءات التنفيذ يف املواد املدنية والتجارية طامحد ابو الوفاء، ا )3(


86

، سواء اكن التنفيذ بطريق احلجزوالبيع او ))حمك قضايئ او امر واليئ او حمك حممكني(( السـند التنفيذي ا التنفيذ �لشلك املبارش عىل املال او االشخاص، اضافة اىل اختصاصه نوعيا مبنازعات التنفيذ ا¦ اكنت قميهت

�سـتثناء دعوى ثبوت املديونية ودعوى حصة جحز مال املدين ªى الغري،وهذه االمور متعلقة �لنظام العام، ان يرصح بعدم اختصاصه ولو تلقائيا مىت عرضت عليه دعوى التتعلقبالتنفيذ، وعليه وعىل قايض التنفيذ

.احالهتا اىل اجلهة او احملمكة اÙتصة اوامر وقرارات قايض التنفيذ، فهـي ختتلف حبسب نوعية ذV االمر او القرار مفثال اما عن مسا' الطعن يف

لو اكن االمر صادر عىل عريضة بصفته قاضيا لالمور الوقتية، فان هذا االمر خيضع لنظام التظمل امام احملمكة العريضة، اما اذا اكن اÙتصة او التظمل امام القايض اÙتص، ويقترصهذاعيل نظام اوامر االداء واالمر عىل

قايض التنفيذ ميارس مع+ بصفته قاضيا لالمور املسـتعج ، فان احاكمه ختضع للطعن �السـتئناف يف مجيع . االحوال مامل ينص القانون عىل خالف ذV داخل اجل مخسة عرشة يوما، لكونه حيوز جحية مؤقتة

فيذ بوصفه قاضيا للموضوع اي املنازعات املتعلقة وخبصوص ت� االحاكم املوضوعية اليت يصدرها قايض التن �لتنفيذ، فهـي قاب لالسـتئناف امام احملمكة _بتدائية وايضا امام حممكة _سـتئناف، بقى ت� القرارات االدارية اليت يصدرها قايض التنفيذ يف جمال التنفيذ، فهـي تعد من اعامل االدارة وجيوز لهذا القايض ان يرتاجع

ن حيث الطعن، �عتبار جواز الرجوع عهنا ممكنا دون التقيد بشلكيات والحيمكها نظام خامصعهنا، .)1(معينةوالجيوز التظمل ضد هذه القرارات

قايض التنفيذيف الترشيع املغرقايض التنفيذيف الترشيع املغرقايض التنفيذيف الترشيع املغرقايض التنفيذيف الترشيع املغريبيبيبيب: : : : $$$$لثالثالثالثابشان التنظمي القضايئ للملكة املغربية اختصاصالتنفيذ واالرشاف 28/9/1974اسـند الظهريالصادر يف

من 436و 149ىل سري اجراءاته اىل رئيس احملمكة _بتدائية، يف حدود دائرة اختصاصه طبقا للفصلني عقانون املسطرة املدنية، واصدار خمتلفالقرارات االدارية واالوامر الوالئية املتعلقة مبسائل التنفيذ، وبصدور

املادة الثانيةاىل اختصاص رئيس احملمكة اóي نص يف فقرته االخرية من 95/53قانون احملامك التجارية رمق التجارية بعد اختياره من امجلعية العمومية بامور التنفيذ ومتابعهتا، واختصاص قايض التنفيذ يف القانون املغربيتمتثل يف _ختصاص االداري اي االرشاف عىل معلية التنفيذانطالقا من تعني مامور التنفيذ اىل حني

وهناك _ختصاص النوعي ويشمل _ختصاصالواليئ اي اصدار االوامر بناء عىل طلب انهتاء مجيع مراح+، اذا تعلق االمر مبسائل التنفيذ، وايضا _ختصاص القضايئ اي البث فu يعرض عليه بصفته قاضيا لالمور

موطن املنفذ املسـتعج ، واخريا _ختصاص احمليل اي ان قايض التنفيذ خيتص حمليا �ملنازعات اليت تقع يف

.وما بعدها 229، مطبعة جامعة القاهرة، ص 1989فتحي وايل، التنفيذ اجلربي، دار الهنضة العربية، )1(


87

عليه او حمل تنفيذاحلمك اذا اكن حمل اقامته جمهوال، او ماكن تواجد العقار اجلاري التنفيذ عليه، ويف حا' تعدد .ماكن العقار فيبقى _ختصاص للجزء االعىل قمية

ال وخبصوص اجراءات التنفيذ فهـي منصوص علهيا يف قانون املسطرة املدنية ويه ختتلف حبسب االحو املعروضة، مفثال �لنسـبة لالختصاص االداري والواليئ فان قايض التنفيذيصدر اوامره دون حضور

من قانون املسطرة املدنية اذا تعلق 149االطراف، اما _ختصاص القضايئ فهو ميارسه وفقا لنص الفصل عوبة التنفيذ، وهو من نفس القانون اذا تعلق االمر بص 436مبسائل _سـتعجال او حبسب نص الفصل

. )1(يفصل فهيذه االمور بشلك اسـتعجايل بتو�يه لالطراف ومرافعة اكمحيت ساراملرشع املغريب عىل غرار هنج )2(بقي طرق الطعن ضد امر قاضيالتنفيذ يف املغرب

تلف الترشيعات املقارنة حبيث ختضع اوامر وقرارات قايض التنفيذ للطعن حبسب طبيعة لك امر صادر اي خي . اكن قايض واليئ او كقايض للموضوعاالمر عام اذا اكن االمر صادر بوصفه قايض لالمور املسـتعج عنه اذا

املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين احداث هياحداث هياحداث هياحداث هيئئئئة قضائية ة قضائية ة قضائية ة قضائية خمخمخمخمتصة �لتنفيذ يف ليبياتصة �لتنفيذ يف ليبياتصة �لتنفيذ يف ليبياتصة �لتنفيذ يف ليبيا

خذ مازال املرشع اللييب غائبا عن تبين مؤسسة قايض التنفيذ مضن ترشيعاته، اال انه المناص برضورة اال هبذا النظام، بعد ان تلمس رجال القانون اÙتصني صدور العديد من االحاكم القضائية، وبقاهئا حبيسة االدرج داخل حمامكها، اما نتيجة التالعب هبذه االحاكم من احملرضين، او �شرتاط موافقة �ة اعىل لتنفيذها

ا$رة صعوبة التنفيذ تعترب احدى عندما متس اشخاص معينني، او اكنت صادرة ضد اªو'، ولهذا فانالعقبات اليت جيعلها املنفذ عليه يف وجه احملكوم Ì، حماو' منه درء التنفيذ او جتنبه مؤقتا اىل حني اجياد سبيل

.لمتييع وتاجيل ت� االحاكم تجارية ومن بشان تعديل بعض احاكم قانون املرافعات املدنية وال 1989لسـنة 14و�لرجوع اىل القانون رمق

لك اعالن او تنبيه او اخبار او تنفيذ يكون :" مضهنا املادة السابعة املتعلقة بطريقة االعالن حيت نصت عيليتنب من هذا النص ان اجراءات التنفيذ يبارشها احملرض، والعالقة للقايض مبثلهذه " اخل.... بواسطة احملرضين

احملرضون ملزمون �جراء التنفيذ :"يضا عندما نصت عىل انمرافعات ا 371املسائل ،وهذا ما اكدته املادة ولكنه من �ام احملرضين، اªين )3(،مفسا' التنفيذ ليس من وظيفة القايض"بناء عىل طلب دوي الشان

.وما بعدها 7العريب، ص، دار الفكر 1979، 1اسكندر زغلول، قايض التنفيذ علام ومعال، ط )1( .وما بعدها 212، ص1995امحد النوييض، القضاء املغريب و اشاكالت التنفيذ اجلربي لالحاكم ،طبعة مارس )2( .24، ص2003، 1الكوين اعبودة، القواعد العامة للتنفيذ اجلربي، ط )3(


88

لسـنة 128والحئته التنفيذية الصادرة مبوجب القرار رمق 1396لسـنة 25تعددت صفاهتم وفقا للقانون رمق انب احملرض املوظف اóي يتقاىض مرتبه من اªو' ويطبق عليه نصوص نظام حيت اصبح جب 1370احملرض اخلاص اóي انيطت به �ام التبليغ، والتنفيذ وفقا للقانون املذكور من خالل املاكتب )1(القضاء

قة والتشاركيات اليت يؤسسوهنا، وتبقى مسؤولية هؤالء مسؤولية خشصية عن اعامهلم اليت يؤذوهنا، والعال .بطاليب التنفيذ عن اخطاء احملرضين

ومن املعلوم ان جل النصوص القانونية يف قانون املرافعات اللييب يه مسـتقاة من القانون املرصي، و�لرمغ من ذV، جند ان املرشع اللييب مازال حبيس ت� النصوص دون ان يقوم بتطويرها كام فعل املرشع

عين �لتنفيذ عن طريق االخذ بفكرة نظام قايض التنفيذ يف نطاق لك بتاسيس مؤسسة خاصة ت، ، ، ، )2(املرصيحممكة، هذا القايض تؤول اليه اكفة املسائل املتعلقة �لتنفيذ، وهذ_يعين ان القايض هو اóي يقوم بت�

يذ ان العملية بل يقوم هبا احملرض، ولكن حتت ارشافه، فعىل احملرض وقبل اختاذ اي اجراء يتعلق بعملية التنف يعرض ملف التنفيذ عىل القايض، ليتلقى توجهياته واوامره �خلصوص، كام عىل احملرض ان يرجع اىل قايض التنفيذ يف لك صعوبة قد تعرتضه اثناء العملية، وعىل القايض ان يتابع اكفة االجراءات اليت يقوم هبا احملرض

رضينوجتعل معلية التنفيذ متر بعرق وتاجيل ولك ذV يرجع اىل تفادي ت� االخطاء اليت قد حتصل من احملنتيجة االشاكالت يف التنفيذ سواء اكنت وقتية ام موضوعية، كام جيب ان يبقى _ختصاصالواليئ وايضا

.القضايئ لشخص قايض التنفيذ، وفقا لالختصاصات التالية

_ختصاص الوظيفي لقايض التنفيذ_ختصاص الوظيفي لقايض التنفيذ_ختصاص الوظيفي لقايض التنفيذ_ختصاص الوظيفي لقايض التنفيذ::::اوال اوال اوال اوال عن احملمكة اليت يتبعها قايض التنفيذ، مثتنشا عهنا منازعات اتناء تنفيذها من هناك سـندات تنفيذية، صادرة

احد اخلصوم او من الغري، فيكون لهذا القايض وحده خمتصا بنظر مجيع هده املنازعات اªاخ يف اختصاص قانوÎ، مفثال احملمكة اليت يتبعها، وهذا القايض ميارس هذا _ختصاص وفقا لبعض االسس واملبادئ املقررة

مجيع منازعات التنفيذ الناجتة عن تنفيذ حمك قضايئ او اي سـند تنفيذي، يكون خاضعا اىل رقابة قايض وعكس ذV، ال .، مبا فهيا اصدار االوامر عىل عرائض، والفصل يف مجيع ت� املنازعات )3(التنفيذ وارشافه

غري السلطات القضائية ومثالها ت� القرارات اختصاص لقايض التنفيذ يف منازعات التنفيذ الصادرة من .الصادرة عن احملامك التاديبية اليت تكون فهيا �ة االدارة خمتصة بتنفيذ قراراهتا وحل مشالك التنفيذ فهيا

.23ص,الكوين اعبوده،مرجع سابق )1( .145، مطبعة جامعة القاهرة، ص1989لهنضة العربية، فتحي وايل، التنفيذ اجلربي، دار ا )2( .305 – 304،دار اجلامعة اجلديدة، ص 2003نبيل معر، امحد هندي، التنفيذ اجلربي وقواعده، )3(


89

_ختصاص النوعي لقايض التنفيذ_ختصاص النوعي لقايض التنفيذ_ختصاص النوعي لقايض التنفيذ_ختصاص النوعي لقايض التنفيذ::::$$$$نيانيانيانياعىل طلب ذوي الشان،وهذا خيتص هذا القايض نوعيا �صدار االوامر عىل عرائض املتعلقة �لتنفيذ بناء

مبعىن ان هذه السلطة $بتة لهذا القايض ،،،،)1(_ختصاص ميارسه قايض التنفيذاستنادا عىل سلطته الوالئيةحىت قبل ان تبدا اجراءات التنفيذ، ومثال ذV اصدار االمر للمحرض �لقيام �لتنفيذ او اصدار االمر �حلجز

اóي اصبح مثقال يف مع+ مما )2(مر موكول االن اىل قايض االمور الوقتيةهذا اال . وتقدير اªين مؤقتا التحفظيقد يؤدي اىل بطيء العدا' ، االمر اóي يتطلب تدخال ترشيعيا �قرار مؤسسة قايض التنفيذيف قانون

ل يصري اوسع املرافعات املدنية والتجارية اسوة �لقوانني املقارنة، كذV اذا مابدات معلية التنفيذ فان اLاالصدار االوامر الوالئية مثل تعني احلارس القضايئ او االمر بكرس االبواب المتام معلية التنفيذ، وخاصة يف

.اخل .... مسائل االحوال الشخصية عند متكني الزوجة من بيت الزوجية او االمر بتفتيش املدين ارسه قايض التنفيذ من خالل القرارات اضافة اىل _ختصاصالواليئ فهناك _ختصاص االداري اóي مي

االدارية اليت يصدرها اىل احملرض القامئ �لتنفيذ، وهذه العملية تعد مبثابة رقابة عليه اتناء التنفيذ، وملا اكن طالب التنفيذ يقوم بتقدمي مستنداته يف االصل اىل احملرضحىت يقوم بعملية التنفيذ اال انه جمرب بعرض االوراق

التنفيذ، حىت تمت الرقابة ولو اكنت الحقة او بعديةاذا مل حتصل اشاكالت اتناء التنفيذواالرشاف عىل قايض عىل حصهتا، حىت الحتدث اي عوائق او صعو�ت قد تواجه معلية التنفيذ، وجتدر االشارة اىل ان هذه

الفهتا بطالن، حيت ميكن القرارات اليت يصدرها قايض التنفيذ اىل احملرض يه قرارات ادارية اليرتتب عىل خمالرجوع عهنا او تعديلها، واخريا خيتص قايض التنفيذ وحده بنظر مجيع املنازعات اليت تثور اتناء التنفيذ سواء اكنت هذه املنازعات وقتية ام موضوعية وهكذا يثبتلقايض لتنفيذاختصاصهالواليئ واالداري والقضايئ من اجل

هو عليه احلال يف قانون املرافعات اللييب احلايل اóي يعطي هذا تقدمي خدمة قضائية رسيعة ليس كام .)3(_ختصاص اىل قايض االمور الوقتية اóي هو رئيس احملمكة او من يقوم مقامه

_ختصاص احمليل لقايض التنفيذ_ختصاص احمليل لقايض التنفيذ_ختصاص احمليل لقايض التنفيذ_ختصاص احمليل لقايض التنفيذ::::$$$$لثالثالثالثاان االمر يف خيتلف اختصاص قايض التنفيذ حمليا �ختالف طريقة التنفيذ، ففي حا' احلجز التنفيذيف

_ختصاص يرجع فيه اىل موقع املال، حيت اذا اكن املال يقع يف دائرة واحدة داخل نطاق حممكة التنفيذ، ففي هذه احلا' التوجد مشلكة وال عربة مبوطن طالب التنفيذ او موطن املنفذ ضده، مفثال لو اكن العقار املنفذ

ه احلا' تكون العربة مبوقع هذا العقار، اما اذا تعدد موقع العقار عليه يقع لكه مضن دائرة حممكة التنفيذ، ففي هذ

.مرافعات مرصي 275راجع نص املادة )1( ر املسـتعج ويقوم �لنظر يف هذةمقامه �لنظر يف االمو يقوم رئيس احملمكة _بتدائية او من يقوم(مرافعات عىل ماييل 25تنص املادة )2(

.)املسائل يف املواد اجلزئية قايض احملمكة اجلزئية .وما بعدها 44، ص2005، 4راجع امحد مليجي، اشاكالت التنفيذ، ط )3(


90

اي ان العقار يقع يف نطاق اكرت من حممكة تنفيذ مبعىن ان جزء منه يقع يف نطاق حممكة وجزئه االخر يقع يف يف حا' نطاق اخر، ففي هذه احلا' تكون العربة �جلزء االكرب اóي يقع يف نطاق حممكة التنفيذ، وال مشلكة

تساوي اجزاء العقار اóي يقع يف نطاق اكرث من حممكة، حيت يبقى اخليار للمنفذالىااللتجاء للمحمكة االقرب ، هذا االمر ينطبق عىل اختصاص قايض التنفيذ يف احوال احلجز التنفيذي، اما اذا اكن يف احوال )1(اليه

-:احلجز غري التنفيذي فان االمر الخيرج عن االيتجحز ما للمدين ªى الغري يكون _ختصاص حمليا لقايض التنفيذ اóي يقع يف دائرته موطن احملجوز حا'

،فعندما يكون املال احملجوز عليه عبارة عن دين للمدين عىل ذمة احملجوز ªيه فانه يسـتوجب موطن )ª)2يهذ، اال ان هذه القاعدة علهيا املدين مع ماكن املال ويتخذ بناء عىل ذV _ختصاص احمليل لقايض التنفي

اسـتثناءات ومهنا دعوى رفع احلجز املوقع عىل ما املدين ªى الغري، حيت يرفع االمر اىل حممكة التنفيذ اليت .)3(يقع يف دائرهتا موطن احملجوز عليه

قول املراد ويف حا' احلجز التحفظي يكون _ختصاص بتوقيع احلجز لقايض التنفيذاóي يقع يف دائرته املن احلجز عليه، بقى ت� احلاالت املتعلقة �لتنفيذ العيين اي ت� اليت تكون بدون توقيع جحز او بيع �ملزاد العلين كتسلمي منقول او هدم جدار او تسلمي طفل لواªته احلاضنة، فهذا التنفيذ خيتص به قايض التنفيذ

.الواقع يف دائرته الهدم او التسلمي اóي مل يرشع يف اجراءاته، فاذا اراد احد اخلصوم رفع منازعة موضوعية يف التنفيذ،فانه جيب فيذاما التن

الرجوع اىل القواعد العامة فياالختصاص اي رفع املنازعة امام حممكة موطن املدعي عليه ،اما اذا اكن االشاكل موطن املدعي،عليه او احملمكة املطلوب وقتيا ففي هذه احلا' يبقى اخليار فهيا للمدعي، فيان يرفع اشاكÌ يف

.)4(حصول االجراءات يف دائرهتا حسب اختيار املدعي

ختصـاص للمحمكـة الـيت يقـع يف دائرهتـا احـد هـذه فاذا تناول التنفيذ عقارات تقع يف دوائر حمامك متعـددة اكن _( مرافعات ، 527تنص املادة )1(

.)العقاراتحيصل احلجز بدون حاجة اىل اعالن سابق اىل املدين مبوجب ورقه من اوراق احملرضين تعلن عىل (مرافعات عىل ماييل 461تنص املادة )2(

.)اخل ... احملجوز ªيه وال حيتج عىل احملجوز ªيه برفع ليه ان يرفع اªعوى بطلب رفع احلجز امام احملمكة التابع هو لهاجيوز للمحجوز ع (عىل ماييل 468تنص املادة )3(

.)اªعوى اال اذا ابلغت اليه وما بعدها 148، ص1989فتحي وايل، التنفيذ اجلربي، دار الهنضة العربية، )4(


91

املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاين احللول القانونية الصالح نظام التنفيذ يف قانون املرافعاتاحللول القانونية الصالح نظام التنفيذ يف قانون املرافعاتاحللول القانونية الصالح نظام التنفيذ يف قانون املرافعاتاحللول القانونية الصالح نظام التنفيذ يف قانون املرافعات

التنفيذ بعد ان تناولنا يف املبحث االول ت� املسائل اليت تناولها الترشيع املقارن يف اقرار مؤسسة قايض يف اLال القضايئ، وايضا رضورة احدا¾ذه املؤسسة يف الترشيع اللييب، فان االمر يتطلب دراسة بعض

حيت سوف نقسم هذا املبحث اىل مطلبني نتناول يف االول ت� ،احللول القانونية حول هذا املوضوع كون حول بيان ت� احللول اليت ينبغي الصعو�ت القانونية والعملية لعملية التنفيذ، اما املطلب الثاين فسـي

.عىل املرشع اللييب _هتداء هباحوالملوضوع املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول

_شاكالت القانونية والعملية يف التنفيذ_شاكالت القانونية والعملية يف التنفيذ_شاكالت القانونية والعملية يف التنفيذ_شاكالت القانونية والعملية يف التنفيذعادة ماتبدا وتنهتـي معلية التنفيذ دون ا$رة اي منازعات، وهذا الطريق هو املسار العادي لتنفيذ

الوصول اىل حقوقهم، والمتتع هبا، طبقا لصحيح القانون، اال ان الواقع االحاكم من اجلمتكني احصاب احلقوق العميل اليت تواجه معلية التنفيذ، يه ت� الصعو�ت او املنازعات القانونية او الواقعية اليت يتقدم هبا املنفذ

ت يف ، بناء عىل ادعاءات يمتسك هبا، حبيث لو حصت الثر )1(ضده، او اي طرف ميس التنفيذ مبصاحلة،هذه الصعو�ت يه ما نسمهيا اليوم �شاكالت التنفيذ وسائر املنازعات املتعلقة، به سواء ااكنت )2(التنفيذ

، وهذه الصعو�ت تعد احدى العقبات القانونية اليت جتعل املنفذ او املنفذ ضده ا$رهتا يف )3(وقتية ام موضوعية' فاننا سوف نقسم هذا املوضوع اىل وجه احملكوم Ì حماو' منه ªرء التنفيذ او جتنبه مؤقتا، ونظرا المهية املسا

.الصعو�ت القانونية واملوضوعية مث نتطرق اىل الصعو�ت العائدة للملكفني �لتنفيذ

- - - - ::::_شاكالت القانونية للتنفيذ_شاكالت القانونية للتنفيذ_شاكالت القانونية للتنفيذ_شاكالت القانونية للتنفيذ::::اوال اوال اوال اوال الطرف االخر من اجل الصعو�ت القانونية للتنفيذ يه ت� املسائل اليت يدعهيا احد الطرفني يف موا�ة

وقف تنفيد احلمك، او حماو' تعطي+، فهـي منازعة قانونية او قضائية تنشا بسبب اجراءات التنفيذ اجلربي، مرافعات وما بعدها حيت 391وهذه الصعو�ت يه اليت تضمهنا قانون املرافعات اللييب مضن املواد من

32، ص3وجدي راغب، النظرية العامة للتنفيذ، مرجع )1(مرافعة اخلاصة 452مرافعة املتعلقة �شاكالت التنفيذ واملادة 395- 391مرافعة املتعلقة بقواعد _ختصاص وايضا املواد 630نص املادة راجع )2(

.مرافعة اخلاصة بدعوى _عرتاض عىل قامئة البيع 557مرافعة املتعلقة بدعوى رفع احلجز واملادة 468بدعوى اسرتداد املنقول واملادة كه احصاب _جتاه احلديث، الكوينن املعلوم ان الفقه اختلف يف حتديد مفهوم منازعات التنفيذ فراى الفقه التقليدي عكس _جتاه اóي سلم )3(

. 251، ص1،ط 2003اعبوده، القواعد العامة للتنفيذ اجلربي،


92

ا ممارسة الرقابة عىل طالب التنفيذ، وللتاكد من توافر ، اليت اكن القصد مهن)1(اسامها �شاكالت التنفيذاجراءاõلتنفيذ اجلربي من Îحية السـند التنفيذي او احلق اóي يمت التنفيذاقتضاء Ì او املال حمل التنفيذ، او

ل مقدمات التنفيذ واجراءاته، وقد حدد املرشع اللييب انواع هذه االشاكالت اليت توقف التنفيذ، اولها االشاكالوقيت ويه ت� املنازعات اليت المتس اصل احلق بتاõ بل ان هناك اجراءات حددها املرشع خاصة بعملية

وطلب من املنفذ ضده )2(التنفيذ مل يتقيد هبا طالب التنفيذ او املنفذ، فهـي متثل اعرتاضا عىل معلية التنفيذص يف اساس الزناع او احلق، وهذا النوع من حبامية وقتية، تمتثل يف وقف التنفيذ حىت يفصل القايض اÙت

االشاكالت اشرتط فيه املرشع اال يتناول اصل احلق وان يكون مبنيا عىل اسس قانونية ومرفوع قبل متام ، وان يكون الهدف )3(التنفيذ مع توافر عنرص _سـتعجال، واحقية الطلب �عتباره من وسائل امحلاية الوقتية

رد اختاذ اجراء وقيت او حتفظي اىل حني احلمك يف املوضوع،واخريا اال يكون قد سـبق من ا$رة االشاكل هو جمللمسـتفيد من االشاكل ان تقدم بطلب وقف التنفيذ او تاجي+ �عتبار ان االشاكل اóي يوقف التنفيذ هو

يت تسمى �شاكالت اما النوع الثاين من الصعو�ت او املنازعات حول التنفيذ ت� ال. )4(االشاكل االول الغريالتنفيذ املوضوعية واليت يطلب فهيا احد اطراف التنفيذ او الغري اصدار حمك موضوعي يف التنفيذ، اي احلمك بصحة التنفيذ او بطالنه، وال يقترص االمر مبجرد احلصول عىل حامية وقتية، بل يتضمن الطلب حسم الزناع

ندما يثار اشاكل حول بطالن البيع او تدخل الغري يف اصل احلق ومن مت احلصول عىل حمك موضوعي، فع واªفع بعدم حصة السـند التنفيذي اصال، فهذه املنازعات من قبيل االشاكالت املوضوعية اليت جيب عىل Ìالقايض ان يتناول فهيا اصل احلق ليحمك بصحة اوبعدم حصة االدعاءات اليت يثريها املنفذ ضده يف اشاك

.املوضوعي الرشوط اليت حددها املرشع لقبول هذه االشاكالت فهـي ت� املتعلقة برشوط قبول اªعوى بصفة اما عن

Áكام جيب رفعة امام احملمكة اليت اصدرت )5(عامة مثل املصلحة والصفة �عتبارها دعوى �ملعىن _صطال ، .احلمك

انونية او قضائية اتناء التنفيذ تتضمن ادعاءات يبدهيا احد الطرفني يف ان اشاكالت التنفيذ يه منازعات ق -:عرفت احملمكة العليا االشاكل بانه)1(

ق صادر يف 68/36موا�ة االخر او يبدهيا الغري يف موا�هتا لو حصت الثرت يف التنفيذ والجمال فهيا للتعرض الصل احلق ،طعن مدين رمق . 62، ص4- 3،عدد 1991-27، جم احملمكة العليا س25/1/1991

713، دار اجلامعة اجلديدة، ص2003معر، امحد هندي، التنفيذ اجلربي قواعده واجراءاته، نبيل )2( 139، ص2002سعيد كويك، تنفيذ االحاكم _جDعية يف الترشيع املغريب، )3( 304الكوين اعبوده، مرجع سابق، ص: راجع �خلصوص . مرافعات 392راجع نص املادة )4( وما بعدها 621، مطبعة جامعة القاهرة، ص1989ربي، دار الهنضة، فتحي وايل، التنفيذ اجل)5(


93

الصعو�ت اخلاصة �مللكفني �لتنفيذالصعو�ت اخلاصة �مللكفني �لتنفيذالصعو�ت اخلاصة �مللكفني �لتنفيذالصعو�ت اخلاصة �مللكفني �لتنفيذ: : : : $$$$نيانيانيانيالتنفيذ يف ليبيا، اولكت هذه املهمة اىل احملرضين التابعني للمحامك او احملرضين يف غياب مؤسسة قايض ا

25اخلاصة �لقانون رمق 1370لسـنة 128وفقا لنص املادة العارشة من الالحئة التنفيذية رمق ،،،،)1(اخلواص اخريا تقدمي طلب من دوي من قانون املرافعات، فاحملرض يقوم بعملية التنفيذ بعد 7بتعديل املادة 1396لسـنة

الشان مرفق به السـندالتنفيذي دون الرجوع حيت اىل رئيس احملمكة بوصفه قاضيا لالمور الوقتية وفقا لنص مرافعات، واحملرضون ينقسمون اىل حمرضي تنفيذ وحمرضي اعالن، وهذا التقسـمي ماهو اال معل 25املادة

ة اختصاص حميل يتحدد �حملمكة اليت يعمل هبا، اي اداري اليرتتب عىل خمالفته اي بطالن، وللمحرض دائر جيب ان يكون مع+ داخل نطاق احملمكة اليت ميارس فهيا مع+ الوظيفي، اما اذا اكن التنفيذ يقع خارج دائرته فعليه ان يقوم بتفويض زمي+ اóي يشـتغل يف احملمكة اليت يقع بدائرهتا نطاق التنفيذ، كام ان مسؤولية احملرض

قامئة عن ترصفاته وفقا لقانون نظام القضاء وقانون العمل، مفثال لو قام احملرض �لتنفيذ يوم امجلعة او يوم تبقى عط دون اذن كتايب من السـيد رئيس احملمكة ونتج عن ذV مسائل ووقائع جنائية، ففي هذه احلا' ثبتت

تبعات ت� الترصفات وتقوم بدفع مسؤوليته عن لك رضر نتج عن ذV الترصف ،ومع ذV تتحمل اªو'التعويضات ولها حق الرجوع علهيم، بيf يكون احملرض اخلاص مسـئوال عن ترصفاته مسؤولية مبارشة، وازاء هذا العمل اخلطري اóي يقوم به احملرض ويف غياب مؤسسة تتوىل الرقابة عن اعامÌ مع ق اخلربة واªورات

من االخطاء اثناء معليات التنفيذ، وقد سبب ذV يف رفع العديد من املتخصصة فقد نتج عن ذV العديداالشاكالت القانونية حول معليات التنفيذ، حىت اصبحت احملامك تقوم بتشكيل دوائر خاصة بنظر االشاكالت

طلوبة، الوقتية اليت كرث عددها، وسامه يف تعطيل معليات التنفيذ نتيجة عدم الفهم لت� االجراءات القانونية املولهذا حان الوقت لتدخل اªو' يف اختيار القامئني او امللكفني بعمليات التنفيذ، من حيت فهمهم ملثل هذه العمليات، ولن يكون ذV اال بعد توافر عدة رشوط تؤهلهم ملثل هذه الوظائف اخلطرية، اضافة اىل رضورة

اتناء معليات التنفيذ اىل ان يمت تبين مؤسسة قايض لهذه الرشحية "رئيس احملمكة"متابعة قايض االمور الوقتية التنفيذ يف ليبيا بشلك يؤمن سالمة تنفيذ االحاكم القضائية من االخطاء اليت تسامه يف تعطيل وبطئ العدا'

.اليت ينشدها اخلصوم

من قانون املرافعات 7كام تنص املادة ) احملرضون ملزمون �جراء التنفيذ بناء عىل طلب دوي الشان( -:مرافعات لك ماييل 371تنص املادة )1(

.او خيار او تبليغ او تنفيذ يكون بواسطة احملرضين لك اعالن او تنبيه -:عىل ماييل 1369لسـنة 25واملعد' �لقانون رمق


94

املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين احللول القانونية الصالح نظام التنفيذاحللول القانونية الصالح نظام التنفيذاحللول القانونية الصالح نظام التنفيذاحللول القانونية الصالح نظام التنفيذ

ونية والعملية اليت تصاحب معلية التنفيذ، يتطلب االمر ان نعرض بعض بعد ان تناولنا الصعو�ت القان احللول اليت نراها قد تسامه يف حلح ت� املشالك اليت تعرتض مسائل التنفيذ، وهذا العمل يتطلب تدخال ترشيعيا من اجل تطوير اجراءات تنفيذ االحاكم بصفة عامة، من خالل تعديل مجموعة من النصوص القانونية

الواردة يف قانون املرافعات، كام ترتبط هذه احللول �ªور اóي ميكن ان يلعبه العمل القضايئ من خالل توحيد _جهتاد خبصوص مجموعة من املسائل، ولهذا سوف نتناول اوال دور الترشيع يف تطوير اجراءات

.التنفيذ مث نتلكم عن خشص املنفذ او احملرض

ير اجراءات التنفيذير اجراءات التنفيذير اجراءات التنفيذير اجراءات التنفيذدور الترشيع يف تطو دور الترشيع يف تطو دور الترشيع يف تطو دور الترشيع يف تطو ::::اوالاوالاوالاوالان امه وظيفة تضطلع هبا السلطة الترشيعية داخل اªو'، يه صناعة النصوص الترشيعية اليت تنظم خمتلف

العالقات واكفة االوضاع _جDعيةو_قتصادية والسـياسـية، حبيث تصبح هذه النصوص تلزم اكفة االفراد ها السلطة القضائية، وخاصة يف مادة تنفيذ االحاكم، احرتام مجيع القرارات اليت تصدر )1(داخل اªو'

و�عتبار ان قانون املرافعات املدنية والتجارية قد صدر يف مخسـينيات القرن املايض ومازال مطبق دون ان تعرتيه اية تعديالت جوهرية يف مادة التنفيذ، فقد ان االوان اىل تدخل السلطة الترشيعية يف تعديل وسن

ية اليت تقدم خدمة قضائية سه ، دون ا$رة اي صعو�ت قد تعوق مسا' تنفيذ االحاكم، النصوص القانون خفصومة التنفيذ تقتيض توافر مجموعة من االعامل االجرائية اليت هتدف اىل اقتضاء حق اªائن جربا من مدينه،

عامة يف تدعمي سلطة اªو'، وهذه الغاية تتطلب عناية خاصة من املرشع يف تنظميها �عتبارها متس املصلحة الوتقوية مركز احملكوم Ì يف اقتضاء حقه، ومحلاية املدين من تعسف من يقوم بعملية التنفيذ، كبيع ممتلاكته بمثن

ولهذا يقتيض االمر اصدار نصوص ترشيعية تنظم . خبس او املساس بكرامته او ارهاقه �ملصاريف الزائدة اال ويه ....)2(ا وجيعلها يف يد مؤسسة انهتجهتا لك الترشيعات احلديثةمسا' تنفيذ االحاكم، وجتمع شـتاهت

مؤسسة قايض التنفيذ وجع+ هو الوحيد ا¦ اكن نوع السـند التنفيذي اÙتص �الرشاف والهمينة عىل معلية ارشاف ، ويبقى احملرض معاوÌ Î يف اسـتالم ملف التنفيذ والقيام �جراءات التنفيذ حتت )3(التنفيذ مبارشة

ورقابة ذV القايض، اضافة اىل تسهيل هذه العملية يتطلب االمر تلكيف اكرت من قايض للتنفيذ يف نطاق العبء لك حممكة، خاصة يف املدن الكربى اليت ازدادت فهيا متطلبات اخلدمة القضائية من اجل ختفيف

.307، ص1990، 6محمد الكشور، ازدواجية لغة النص الترشيعي واثرها عىل القضاء، مقال منشور مبج القضاء و_قتصاد، عدد )1( .انظر الترشيع االيطايل و الفرنيس واملرصي واللبناين واالردين �خلصوص )2( .وما بعدها 15سابق، ص فتحي وايل، مرجع )3(


95

واملسـتعج يف نطاق حممكته اليت الوظيفي عىل رئيس احملمكة، اóي اسـندت Ì �مة قايض االمور الوقتية ، مفؤسسة قايض التنفيذ اصبحت واجبة يف ظل ماتشهده مسا' بطئ معلية تنفيذ االحاكم )1(يديرها

القضائية، ولهذا المناص من اسـناد هذه االخرية اىل قايض متخصص، حبيث يصبح هو املسـئول وحده بنظر .متت يف صورة اوامر عىل عرائض منازعات التنفيذ سواء اكنت موضوعية ام وقتية، ام

فقايض التنفيذ Ì سلطة االرشاف والرقابة عىل معلية التنفيذ اليت يقوم هبا احملرض، اضافة اىل رضورة اسـناد �مة اخرى حبيث يصبح فهيا هذا القايض هو قايض لالمور الوقتية، وايضا االسـتعجالية، وايضا حممكة

ئل مثل االشاكالت املوضوعية، كام جيب تنظمي مسا' _ختصاص ، عند عرض بعض املسا)2(موضوعية�لنسـبة لهذا القايض خاصة موضوع _ختصاص احمليل عندما تتطلب معلية التنفيذ اخلروج عن نطاق احملمكة اليت يعمل هبا قايض التنفيذ اي عندما تكون من اختصاص قايض تنفيذ اخر، وجعل مثل هذه االمور

لعام، من اجل تنظمي معل قايض التنفيذ وتقدمي خدمة قضائية رسيعة وحصيحة دون خلق متعلقة �لنظام اصعو�ت قد توا�هذه العملية برمهتا، مفبدا التخصص اصبح من املبادئ املعمول هبا يف جل الترشيعات

.)3(نفيذاحلديثة ولهذا نعتقد انه عىل مرشعنا االقتداء مبثلها حلل اكفة العوائق والعوارض اخلاصة �لت الرفع من مسـتوى القاالرفع من مسـتوى القاالرفع من مسـتوى القاالرفع من مسـتوى القامئمئمئمئني بعملية التنفيذني بعملية التنفيذني بعملية التنفيذني بعملية التنفيذ: : : : $$$$نيانيانيانيامرافعات،واحملرض اما ان يكون 371و 7من املعلوم ان معلية التنفيذ يقوم هبا احملرض طبقا لنص املادتني

لسـنة 25موظف عام يتبع اªو' يف نطاق احملمكة امللكف العمل هبا او حمرض خاص طبقا لنص القانون رمق والتنفيذ، والسؤال اóي يطرح يف هذا املقام هل لك من احملرض �نشاء ماكتب وتشاركيات لالعالن 1369

.العام واحملرض اخلاص قامئني بعملهام وفقا للقانون و�لشلك اóي يسهل ويرسع معلية التنفيذ اليت قد تضع العراقيل لالفراد ،وايضا اªو' )4(ان االمر الخيلو من التالعب يف ظل املسـتوى االخاليق

. امام معلية التنفيذ كت� القرارات اليت تشرتط احلصول عىل موافقة بعض املسـئولني المتام ت� العملية Vاخلربة وعدم املراقبة القبلية او البعدية هلم، لك ذ Îهيك عن ضعف املسـتوى العلمي للمحرضين مع ق

نتيجة االخطاء العمدية او اخلطاية اتناء البدء يف اجراءات جعل مسا' تنفيذ االحاكم متر مبراحل عسريةاال انه ومن ، ، ، ، )5(التنفيذ، و�لرمغ من وجود النصوص العقابية عند حتديد مسؤولية احملرضين عن ت� االخطاء

.اخل...يقوم رئيس احملمكة _بتدائية او من يقوم مقامه �لنظر يف االمور املسـتعج والوقتية ( -:مرافعات عىل ماييل 25تنص املادة )1( .303نبيل معر، امحد هندي، التنفيذ اجلربي قواعده واجراءاته، مرجع سابق، ص )2( .التجارية �ملغرب انظر قانون انشاء احملامك )3( .30، ص2003، 1الكوين اعبودة، القواعد العامة للتنفيذ اجلربي، اجلزء االول، ط )4( .وتعديالته 2006لسـنة 6راجع قانون نظام القضاء رمق )5(


96

خالل الواقع العميل مازلنا نشاهد كرثة االشاكالت املرفوعة عىل معلية التنفيذ، وتزايد عددها امام دوائر .لقضاء االسـتعجايل نتيجة العيب يف اجراءات التنفيذ وفهمها ا

ولهذا وجب االمر برضورة _هDمهبذه الرشحية من املوظفني القامئني بعملية تنفيذ االحاكم عن طريق اعطاهئم اªورات املسـمترة، مع اشرتاط املؤهل القانوين للك من يرغب يف اداء هذه الوظيفة، اضافة اىل

الزا�م بعدم البدء يف معلية التنفيذ اال بعد عرض امللف عىل قايض التنفيذ، من اجل سري امتام ت� رضورة العملية دون عوائق، عىل ان يقوم بعم+ حتت ارشافه والرجوع اليه يف اية مسا' او صعوبة قد تعرتي ت�

.العملية صاصه او اختاذ اكرت من االجراء املسـتحق لعملية كام مينع عليه اختاذ االجراءات التنفيذية خارج دائرة اخت

التنفيذ، فال جيوز Ì ان يشطط يف ممارسة مع+ الوظيفي، او يبارش معلية تنفيذ تكون Ì مصلحة فهيا بنفسه او بواسطة الغري، مع الزامه بكDن االرسار املهنية يف لك ماخيص االخبار واالعامل اليت يقوم هبا اتناء تاديته

او مبناسـبة القيام هبا، Îهيك عىل عدم اتالف السـندات من اصول االحاكم واحلجج وغريها، هذه ملهامهبعض املسائل اليت ينبغي عىل احملرض ان يتجنهبا ومن مت يقتيض االمر _هDم برفع مسـتوى هذه الرشحية من

ل وجه ويساعدوا يف اقتضاء املوظفني والوقوف معهم وتشجعهيم ماد¦ ومعنو¦ حىت يقوموا بعملهم عىل امكاحلقوق الحصاهبا بلك يرس وسهو' و_بتعاد قدر االماكن عن ت� املسائل اليت تعيق معلية التنفيذ نتيجة

.تعدد االخطاء ةةةةــــاااامتمتمتمتــــــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخل

الحظنا من خالل هذه اªراسة النقص الترشيعي يف ليبيا اóي يعاجل مسا' تنفيذ االحاكم، وعدم هنجه املناجه اليت اخدت هبا الترشيعات احلديثة ومهنا الترشيع الفرنيس واملرصي، االمر اóي رتب نتاجئ سلبية ت�

عىل معلية التنفيذ حىت اصبحت بعض االحاكم القضائية التنفد وال احرتام لها خاصة ت� اليت تصدر ضد مر برضورة سن الترشيع اóي اªو' او بعض املؤسسات العامة، بل حىت بعض االفراد ،ومن مت وجب اال

يعيد لعمليات تنفيذ االحاكم هيبهتا واحرتا�ا من قبل عامة الناس عن طريق االخذ بنظام قايض التنفيذيف نطاق لك حممكة مع احلرص عىل تفريغ هذا القايض بعملية االرشاف والرقابة وتتبع اكفة االجراءات اليت متس

مع اختيار من تتوفر فيه رشوط االقدمية والقدرة والكفاءة ومتكينه من مسا' التنفيذ بصفة خشصية ومبارشة، وسائل العمل الرضورية التقنية والبرشية، وتنظمي العالقة اليت تربطه �حملرضين اªين يقومون بعمليات التنفيذ،

ت اليت قد تثار اضافة اىل الزام قايض التنفيذاالرساع �لبث يف الطلبات املتعلقة بت� االشاكالت واملنازعااتناء معلية التنفيذ، ولهذا حان الوقت ان يتبىن املرشع اللييب مؤسسة قايض التنفيذ حلل اكفة املشالك اليت تعوق معليات تنفيذ االحاكم، اضافة اىل رضورة _هDم برشحية احملرضين بوصفهم من يقوم �لتنفيذ عن


97

ونوا مطية الولئك اªين يسعون اىل عدم تنفيذ االحاكم باكفة طريق توفري اªمع املادي واملعنوي هلم حىت اليكالطرق، مع اعطاهئم اªورات التدريبية واªروس التخصصية يف جمال التنفيذ،وخلق جو مناسب بيهنم وبني قايض التنفيذ حىت يقوم امجليع هبذا العمل عىل امكل و�ويف ارسع وقت، ومن مت نعتقد ان تشكيل جلنة يف

مكة من السـيد رئيس احملمكة وقايض التنفيذ ومكتب احملرضين ورئيس قمل احملمكة جممتعني دور¦ نطاق لك حملتتبع وضعية التنفيذ واجياد احللول املناسـبة للمعوقات يف ايرس االجال قد خيدم معلية التنفيذمع ادخال اخلدمة

لول اليت نعتقد اهنا تسامه يف حل _لكرتونية يف نطاق العمل القضايئ ،ولهذا نقرتح بعض املسائل واحل -:مشا³لتنفيذ يف ليبيا

اعداد مرشوع قانون يمت مبوجبه احداث مؤسسة قايض التنفيذقامئة بذاهتا، من حيت حتديد اجلهة القمية علهيا، -واالجراءات الواجب اخاذها اما�ا، وطرق الطعن يف اوامر االحاكم الصادرة عهنا عىل غرار ماذهبت اليه

.يعات املقارنةالترش

.تنظمي االساس القانوين للعالقة القامئة بني قايض التنفيذ والسـيد رئيس احملمكة واحملرضين وقمل احملمكة -

وضع اجال حمددة للتنفيذ مع احلرص عىل تنفيذ االحاكم عىل اكفة االشخاص عىل حد سوى مبا فهيا اªو'، - .امام تنفيذ االحاكم القضائيةوسن عقو�ت زجرية ومالية للك من يهتاون او يقف

متكني قايض التنفيذ من وسائل العمل املادية والبرشية و_لكرتونية اليت متكنه من املراقبة واالرشاف اªامئ - .علىاجراءات التنفيذ

توفري اªروس التخصصية للقامئني بعملية التنفيذ، مع دمعهم املادي واملعنوي من اجل قيا�م بعملهم دون -مراقبهتم يف اعامهلم من قبل قايض التنفيذ حىت نضمن تقليل االخطاء املرتكبة يف جمال التنفيذ ونبتعد بطئ، و

. قدر االماكن عىل اعطاء الفرصة للخصم ال$رة اشاكالت او صعو�ت ومنازعات خاصة �لتنفيذ

ىىىى انهتانهتانهتانهتــــ املراجعاملراجعاملراجعاملراجع - - - - ::::الكتب الكتب الكتب الكتب -

o نية وªالتجارية، منشا املعارف االسكندرية، امحد ابو الوفاء، اجراءات التنفيذ يف املواد ا .م1991

o م2005، 4امحد مليجي، اشاكالت التنفيذ، ط. o م1995امحد النويض، القضاء املغريب واشاكالت التنفيذ اجلربي لالحاكم، طبعة مارس.


98

o االسكندرية م،2003،امحد هندي، قانون املرافعات املدنية والتجارية، دار اجلامعة اجلديدة. o دار الفكر العريب م1974، 1ول، قايض التنفيذ علام ومعال، طاسكندر زغل ،. o راسات العلمية، طªالكوين اعبوده، القواعد العامة للتنفيذ اجلربي، املركز القويم للبحوث وا

.م2003o ،صوري وحامد عاكز، القضاء املسـتعجل وقضاء التنفيذ يف ضؤ الفقه والقضاءÎªين اªعزا

. م1989طبعة o م2003وامحد هندي، التنفيذ اجلربي وقواعده، دار اجلامعة اجلديدة، نبيل معر. o ، م1987وجدي راغب، النظرية العامة للتنفيذ.

- - - - ::::اLالت اLالت اLالت اLالت -o القضاء والقانون، العدد .،الر�ط ،املغرب م1999، 15جمo املغربية لالقتصاد والقانون، يونيو Lوجدة املغرب 1، العددم2000ا،. o _القضاء و .، املغربم1990، 6قتصاد، عدد جم


99

جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةجرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةجرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةجرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة واثرها يف حتييدواثرها يف حتييدواثرها يف حتييدواثرها يف حتييدمجموعة الرشاكت مجموعة الرشاكت مجموعة الرشاكت مجموعة الرشاكت

فرج سلuن محودة: اعداد اªكتور جامعة الزيتونة -رئيس قسم القانون اخلاص بلكية القانون ترهونة

ا القــانون اجلنــايئ للرشــاكت يف موا�ــة املــديرين التعســف يف اســـتعامل امــوال الرشــكة جرميــة يــنص علهيــ

عـن اســتعامل هـؤالء المـوال ومسعـة الرشـكة هبـدف هـذه اجلرميـة تنشـا .واملمثلني القانونني للرشاكت التجاريـةتطبيق النصوص اجلنائيـة اخلاصـة هبـذه اجلرميـة شـهد يف اطـار . )1(حتقيق مصاحل خشصية تتعارض مع مصلحهتا

ملحوظا ªى القضاء الفرنيسـ منـذ امخلسـينات مـن القـرن املنرصـم، حيـث اخـذ عـىل مجموعة الرشاكت تطورااي مجموعــة –عاتقـه، وبتشــجيع كبـري مــن الفقـه، يف ارســاء مبـادئ قانونيــة تؤسـس ملفهــوم مصـلحة اLموعــة

فهـوم حتوصـلت النتـاجئ املرتتبـة عـىل هـذا امل . جنبا اىل جنب مع املفهوم التقليدي ملصلحة الرشـكة –الرشاكت اجلديــد يف رفــع اال$ر اجلنائيــة النامجــة عــن جرميــة التعســف يف اســـتعامل امــوال الرشــكة عــن اكهــل مــديري الرشاكت الوليدة والرشكة االم، مواكبـة مـن القضـاء للتطـور يف عـامل _قتصـاد واملـال، واعرتافـا منـه برضـورة

.االخذ يف احلسـبان وحدة املرشوع _قتصادي لهذه اLموعةالرشوع يف تبيان هذا التطور الفقهـي والقضايئ املتعلق مبجموعة الرشاكت، نرى من املناسـب البـدء قبل

.بتوضيح العنارص الالزمة لقيام جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة نظرة عامة يف جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة نظرة عامة يف جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة نظرة عامة يف جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة نظرة عامة يف جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة : : : : اوالاوالاوالاوالمـن 400 - 399مـه املرشـع الليـيب مبوجـب املـادتني التعسف يف اســتعامل امـوال الرشـكة سـلوك جر

يعاقب رئيس واعضـاء جملـس االدارة (عىل انه 399، حيث نصت املادة 2010القانون التجاري الصادر سـنة دينـار وال تزيـد 5000واملديرون العامون واملديرون �حلبس مدة ال تقل عن سـتة اشهر وبغرامة ال تقـل عـن

اذا اساءوا اسـتعامل امـوال الرشـكة -4: (... هاتني العقوبتني يف االحوال التالية دينار او �حدى 20000عن وائDهنا، وذV بان يكون الترصف ال هيدف اىل مصلحة الرشكة وامنا ملصـاحلهم الشخصـية او مصـاحل رشاكت

(1) Voir : Lhuilier (G) et Dalion (P), Droit des sociétés, Manuel & applications, 2e éd 2009, p577.

غـري ممـزيان عـىل هـذا , املؤلفان اعتربا ان _سـتعامل التعسفي للسلطات يشلك يف نفس الوقت جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشـكة هذان مـن القـانون التجـاري الفرنيسـ املتعلقـة برشـاكت املسـامهة والرشــاكت ذات 6-242و 3-241النحـو بـني هـذه اجلرميـة املنصـوص علهيـا يف املـواد

:انظر يف ذات املعىن, من املواد السابقة 6و 5وجرمية التعسف يف اسـتعامل السلطة املنصوص علهيا يف الفقرات , احملدودةاملسؤولية Atiback (A) l'abus de biens sociaux dans le groupe de sociétés, n°15 p17. Vانظر كذGauthier (T), les dirigeants et les groupes de sociétés, Librairie de la Cour de cassation , 1e éd, 2000., n° 609.


100

الرشـوط او مرشوعات اخـرى هلـم فهيـا مصـلحة مبـارشة او غـري مبـارشة، وتطبـق نفـس العقوبـة اذا مل حتـرتمعقــو�ت فقــد نصــت عــىل خضــوع االشــخاص 400امــا املــادة . )1()مــن هــذا القــانون 251الــواردة يف املــادة

املذكورين يف املادة السابقة لنفس العقوبة اذا اقرتضوا عىل اي وجه سواء مبارشة او بواسطة خشـص اخـر مـن ة تســيطر علهيـا رشكـهتم، او حتصـلوا الرشكة املنوط هبم ادارهتا، او من رشكة خاضعة لســيطرهتا او مـن رشكـ

مــن تــ� الرشــاكت عــىل ضــامÎت خاصــة بــديوهنم الشخصــية، مــا مل يكــن غــرض الرشــكة االقــراض والقيــام .�لعمليات االئDنية للجمهور

الفرنيسـ بـدوره تطـرق اىل جتـرمي هـذا السـلوك يف موا�ـة مـديري الرشـاكت املسـامهة ورشاكت عاملرش حيـث . رشاكت التوصية �السهم والرشـاكت ذات املسـؤولية احملـدودة عـىل حنـو متطـابقاملسامهة البسـيطة و

يعاقـب �لسـجن مـدة قـد تصـل اىل مخـس ســنوات (من القانون التجـاري بانـه L.242-6 al.3تنص املادة يــورو رئــيس واعضــاء جملــس االدارة، و املــديرين العــامني اذا قــاموا عــن ســؤ نيــة 375000وبغرامــة قــدرها

تعامل اموال او مسعة الرشكة عىل حنو يتعارض مع مصلحهتا وذV قصد حتقيق اهـداف خشصـية او الجـل �سـ هـذه الفقـرة تنطبـق ). تفضيل مصلحة رشكة او مرشوع اخر يكونوا فيه منتفعني بشلك مبارش او غري مبـارش

-L.243واد كــذV عــىل رشاكت التوصــية �الســهم ورشاكت املســامهة البســـيطة مبوجــب احــا' بواســطة املــ1،L.244-1، L.244-5 ــانون التجــاري ــن الق ــة . م ــق �لرشــاكت ذات املســؤولية احملــدودة جرمي ــu يتعل ف

مـن نفـس L.241-3 al.4التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة نص علهيا املرشـع الفرنيسـ مـن خـالل املـادة .القانون عىل حنو متطابق

كونـة جلرميـة التعسـف يف اســتعامل امـوال الرشـكة تمتثـل كـام هـو من خالل هذه املواد يتبني ان العنارص امل يتجسـد يف هـذه فاىل جانـب عنرصـ عـدم املرشـوعية اóي : احلال �لنسـبة اىل سائر اجلرامئ يف اراكن ثالث

.، البد لقيام هذه اجلرمية من توافر العنرص املادي والعنرص املعنويالنصوص

جيوز للرشكة القابضة ان تقوم بتقدمي القروض والضامÎت والمتويل للرشاكت التابعة لها، او االذن لهذه الرشاكت : (املذكورة 251تنص املادة )1(

:ةيف القيام هبذه العمليات فu بيهنا، وذV لكه �لرشوط التالي .ان تكون العملية مربرة �حلاجة العملية احلقيقية لها -1 .ان تمت العملية بصورة عادية ودون ان تتضمن رشوطا غري معتادة يف مثل هذه العمليات -2 .اال يرتتب علهيا رضر او ارهاق للرشكة القامئة هبا، وان تتلقى هذه االخرية مقابال او مردودا حقيقيا من هذه العملية -3 .)اال تكون العملية قامئة عىل اعتبارات رضيبية، او مراعاة ملصاحل خشصية للقامئني �دارة الرشاكت املعنية -4

رابلس انظر يف تفصيل هذه الرشوط، حبثنا بعنوان الرشكة القابضة Jداة الدارة مجموعة الرشاكت، قدم اىل املؤمتر العلمي اóي اقامته جامعة ط .اكت يف قانون النشاط _قتصاديحتت عنوان اجلديد يف احاكم الرش م،2014يوليو 19بتارخي


101

:::: اسـتعامل اموال الرشكة اسـتعامل اموال الرشكة اسـتعامل اموال الرشكة اسـتعامل اموال الرشكة العنرص املادي جلرمية التعسف يفالعنرص املادي جلرمية التعسف يفالعنرص املادي جلرمية التعسف يفالعنرص املادي جلرمية التعسف يف ----ا ا ا ا مـع النصوص املذكورة تسـتوجب لقيام هذه اجلرمية ان يقوم املدير �سـتعامل امـوال او ائـDن او مسعـة الرشـكة

حممكة النقض الفرنسـية اجهتـدت يف هـذا الشـان لـرتمس اطـارا . )1(مع مصلحهتا علمه املسـبق ان ذV يتعارضمن ذV عىل سبيل املثال حمكها يف الطعـن اجلنـايئ رمق . )2(القراراتواحضا لهذا العنرص من خالل العديد من

اóي بينت فيه ان _ســتعامل املتعـارض مـع مصـلحة الرشـكة )3( 2008مايو 15الصادر بتارخي 07-87.472يتحقق بلك سلوك يعرض دون مقابل اصـول الرشـكة خلطـر غـري معتـاد ال يتاكفـا البتـة واملـزا¦ الـيت احرزهـا

ذات احملمكة ترصح بان _سـتعامل يكون �لرضورة متعارضا 2003مايو 14يف حمك اخر صدر بتارخي . املديرمع مصلحة الرشكة عندما يعرض هذه االخرية ومديرهيا اىل مالحقات جنائية ورضيبية، ليصيب مـن مث ائDهنـا

Gauthier(4(تاذ ة نظر االســ من و�: عىل مسـتوى الفقه توجد حماوالت كثرية لتعريف هذا العنرص. ومسعهتا_سـتعامل غري املرشـوع المـوال الرشـكة، اóي قـد يكـون عارضـا او هنائيـا، يتكـون بـلك سـلوك او امتنـاع

. يتضمن اسـتئثارا او تبديدا الصول الرشكةمن جانب اخر، الضفاء عدم املرشوعية عىل اسـتعامل اموال الرشكة، جيب ان يتعـارض هـذا _ســتعامل مـع

اال ان االشاكلية تتعلق هنا مبفهوم مصلحة الرشكة نفسـه اóي مل يكـن حمـل اتفـاق ªى الفقـه . لرشكةمصلحة اعدد من الكتاب خيلطون بـني هـذا املفهـوم ومفهـوم مصـلحة الرشـاكء، مؤكـدين عـىل ان _ســتعامل . والقضاء

. )5(ع مصـاحل الرشـاكءالتعسفي الموال الرشكة يتحقق عندما يسـهتدف املدير حتقيـق غايـة خشصـية تتعـارض مـلكن مع ذV يرى اغلب الفقـه ان مفهـوم مصـلحة الرشـكة يف اطـار جرميـة التعسـف ال يـرتبط فقـط مبصـلحة

(1) Cass. crim, 08-83.936. 20 mai 2008; Cass. crim, 20 mars 2007, n°05-85.253 « alors qu'en toute hypothèse, l'usage contraire à l'intérêt social ne caractérise le délit d'abus de biens sociaux que si le dirigeant social poursuit un intérêt personnel »; Cass. crim, 3 juin 2004, n°3-80.593 « alors qu'il n'y a abus de biens sociaux que lorsque le dirigeant social a fait dans un intérêt personnel, ou de mauvaise foi, un usage contraire à l'intérêt social ». (2) Voir :Cass. crim., 5 mai 1997, Bull. crim., n° 159 ; 13 oct. 1999, Dalloz. 2001, Somm. p. 2351, obs. G. Roujou de Boubée ; Rev. soc 2000, p. 360, note B. Bouloc ; Bull. Joly 2000, p. 182, note J.-F. Barbièri ; 27 juin 2001, Rev. soc 2001, p. 873, note B. Bouloc ; Bull. Joly 2001, p. 1117, note J.-F. Barbièri ; Rev. science crim. 2002, p. 339, obs. J.-F. Renucci ; Cass. crim., 11 févr. 2003, RJDA 2003, n°604; Cass. Crim., 10 avr. 2002, D. 2002, AJ p.2408; Rev. Soc 2002, p. 549, note B. Bouloc. (3) Cass. Crim, 07-87.472. 15 mai 2008. (4) Gauthier (T), les dirigeants et les groupes de sociétés, op., cit, n°620 p 399. (5) V. Schmidt (D), les conflits d'intérêts dans la société anonyme, Jply, coll. « Pratique des affaires », 1999, n°326, p.291).


102

العمـل املضـاد ملصـلحة الرشـكة يعكـس اذا . الرشاكء، وامنا يتسع ليغطي مصلحة الشخص املعنوي بشلك عـام )1(.النتقاص جسـمي لك سلوك يشلك ارضارا هبذه الرشكة، بان يعرض ذمهتا املالية

القضاء الفرنيسـ مـن جانبـه يظهـر تو�ـا واحضـا اىل عـدم الـربط بـني مفهـويم مصـلحة الرشـكة ومصـلحة حمامك املوضوع مؤيدة من حممكة النقض تعترب ان العمل املتعارض مـع مصـلحة الرشـكة لـيس �لرضـورة . الرشاكء

غرفـة اجلنائيـة مبحمكـة الـنقض الفرنســية حققـت عـىل سـبيل املثـال ال. هو العمل املتعارض مع مصاحل الرشـاكءيف اال$ر اجلنائية املرتتبة عن التقدير غري اªقيق لعروض بضائع مت ارجاعها مـن )2()2009يونيو 1يوم (مؤخرا

. كثـريا عـن قميهتـا الفعليـة تقـلقبل مركز املشرت¦ت Ùازن الرشكة، دومنا حتريك للمخزون املضافة اليه، وبقمية املهتم يربر سلوكه بانه مل ياخذ يف احلسـبان القمية _قتصادية لهـذه العـروض نظـرا لعـدم اســمترار قـدرهتا املدير

وان الترصف يف هذه البضائع بـمثن خبـس وعـىل حنـو منفصـل عـن ، démodés des articlesعىل املنافسة اقتنعـت هبـذا Douaiئناف حممكـة اســت . اÙزون االصيل اكن وحده الكفيل ببيع مكية �مـة مـن هـذا اÙـزون

اال ان . اªفاع وقررت انه ال ينشا عن هـذه العمليـة اســتعامل تعسـفي المـوال الرشـكة يتعـارض مـع مصـلحهتاحممكة النقض انكرت علهيا جتاهلها ان املدير احملكوم برباءته اكن وراء القيـام بتقـدير غـري دقيـق للقميـة احلقيقيـة

عنـه بيـع هـذه البضـائع بسـعر خبـس مـع اظهـار هـامش اجيـايب مـن خـالل للبضائع املذكورة، االمـر اóي جنـم حماسبية مصطنعة، وان ترصـفه عـىل هـذا االسـاس اكن متعارضـا مـع مصـلحة الرشـكة، معرضـا للخطـر مجمـوع

.اصولها، دون ان يكون مربرا مبديونية قامئة او مبقابل فعيلحتيل احملمكة عىل هذا االسـاس اىل مفهـوم الجل حتديد مفهوم _سـتعامل املتعارض مع مصلحة الرشكة،

واحلـال ان جنحـة التعسـف يف اســتعامل ( الشخص املعنوي واóمة املالية، وقد ذكرت يف هذا اخلصوص انـه اموال الرشكة او ائDهنا تقوم مبجرد ان يعرض هذا _سـتعامل الشخص املعنوي اىل خطر دومنا امـل احلصـول

زا¦ اكرث امهية او مناسـبة ملصاحله، وانه يكفي لقيام هذه اجلرمية اثبـات وجـود عىل رحب معقول، او جيرده من م ). افتقار يف ذمة الرشكة دون ان يكون ذV مربرا مبديونية قامئة او مبقابل جمزي

خمترص القول، ترى حممكة النقض يف البيـع الـبخس لبضـائع الرشـكة سـببا اكفيـا لقيـام جرميـة التعسـف يف لرشـكة، ورتبــت عـىل ذV املســؤولية اجلنائيـة للمــديرين اóيـن تعــني علـهيم انشــاء حماســبية اســتعامل امــوال ا

(1) Médina (A), Abus de biens sociaux- prévention, détection, poursuite. Dalloz 2001 , p.91, p.96; Gautier (TH) Les dirigeants et les groupes de societes. Prec n620. p399.

.وفقا لهذا املؤلف _سـتعامل يتصف �لالمرشوعية عندما يلحق الرضر �óمة املالية للرشكة (2 ) Cass. Crim, 1er juillet 2009., n°08-87.246.


103

جتاهلهم لهذا _لزتام سامه يف حتميل الرشكة خمـاطر غـري اعتياديـة تفتقـر اىل اي . حصيحة لتقيمي البضائع البائرة .)1(منطق اقتصادي او مايل

وال الرشكةوال الرشكةوال الرشكةوال الرشكةالعنرص املعنوي جلرمية التعسف يف اسـتعامل امالعنرص املعنوي جلرمية التعسف يف اسـتعامل امالعنرص املعنوي جلرمية التعسف يف اسـتعامل امالعنرص املعنوي جلرمية التعسف يف اسـتعامل ام ----بببب

جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة تدخل مضن اجلرامئ القصدية اليت تفرتض اثبات سؤ النيـة ªى املدير اóي يسـتعمل عن عمل وارادة اموال الرشكة عىل حنو يتعارض مع مصلحهتا، بقصد حتقيق منافع خشصـية

العنرص املعنوي يتكون عـىل هـذا )2(.رشةاو تفضيل رشكة او مرشوع اخر Ì فيه مصلحة مبارشة او غري مبا. )3(النحو من قصد جنايئ عام وقصـد جنـايئ خـاص، واثبـات القصـدين يســتوجب اقامـة اªليـل يف احلـالتني

فاملدير جيـب ان يتـوافر ªيـه العـمل بـان الترصـف او العمـل اóي : القصد اجلنايئ العام يمتثل يف اخلطا العمديهــذا القصــد ميكــن ان يتحقــق . مصــلحهتا، وانــه رمغ ذV مل يبــايل يف اقرتافــه ياتيــه �مس الرشــكة يتعــارض مــع

القصـد اجلنـايئ . �الهامل، اي االجحام عن اختاذ معل رضوري محلايـة اóمـة املاليـة للرشـكة مـن خطـر احـDيلاخلاص يستشف بشلك مبارش من النصوص السابقة اليت تقيض بان ترصـف املـدير جيـب ان يكـون مـدفوعا

يق مصاحل خشصية او مصاحل خاصة برشكة او مبرشوع اخر يكون فيه ذV املدير منتفعـا بشـلك مبـارش بتحق يؤكــد يف هــذا اخلصــوص ان حممكــة الــنقض درجــت عــىل الغــاء احــاكم Didier الفقيــه . )4(او غــري مبــارش

رشـكة، دومنـا سـعي املوضوع اليت تكتفي ملعاقبة املدير �لتاكيد عىل انه ترصف عن وعي وبصرية ضد مصلحة ال يف اثبات انه اكن مدفوعا بتحقيق مصاحل خشصية مبارشة او غـري مبـارشة، او تـ� الـيت تســتخلص التعـارض

.بني مصلحة الرشكة وسلوك املدير دومنا اثبات لقيام هذه املصلحة

(1) Voir aussi Cass. Crim., 30 mai 1996, Bull. civil. IV, n°224, R.J.D.A. 1996, n°8/9 p.728, note Dinthillac. Rev. soc. 1996, 806, note Bouloc(B). (2)Cass. Crim, 11 fev 2009, n7-88.695; Didier (P), Abus de biens sociaux et transfert des sportifs. Rec.

Dalloz, 2006 p.306 التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة جرمية قصديه تفرتض ان يكون املدير قد ترصف عن (كتب يف هذا الصدد ان )ارادة بقصد تفضيل مصاحله الشخصية عىل حساب الرشكة

(3) Cass. Crim, 22 oct. 1990, Rév. soc. 1991, p125, note Bouloc (B), Bull. Joly p75; voir aussi Gautier (Th), les dirigeants et les groupes de sociétés, préc., n°627 p403. (4) V. Cass. Crim, 24 fév. 2010, n°08-07.806; Cass. Crim, 5 janv. 2010, n°09-83.693; Cass. Crim. 1er mars 2000, JCP E 2001, p. 947, obs. Y. Muller ; Rev. soc. crim. 2000, p. 839 , obs. J.-F. Renucci ; D. 2000, AJ p. 214 , obs. A. Lienhard; Cass. Crim. 5 mai 2004, Dr. Soc. 2004, comm. 157, note R. S. ; 4 nov. 2004, Dr. pén. 2005, comm. 44, obs. Robert (J-H) ; Matsopoulou (H), Le retour en grâce de l'intérêt personnel dans l'abus de biens sociaux, Dalloz. 2005, Chron. p. 2075


104

تربير اسـتعامل اموال الرشكة �ثبات قيام مصلحة اLموعةتربير اسـتعامل اموال الرشكة �ثبات قيام مصلحة اLموعةتربير اسـتعامل اموال الرشكة �ثبات قيام مصلحة اLموعةتربير اسـتعامل اموال الرشكة �ثبات قيام مصلحة اLموعة: : : : $$$$نيا نيا نيا نيا اكت ال حتىض يف القانون الفرنيس او اللييب بتنظمي ترشيعي خاص، وامنا تعكس من املعلوم ان مجموعة الرش

يف الواقع حقيقـة اقتصـادية رصفـة تنطلـق مـن رضورة التعـاون بـني الرشـاكت املتجمعـة الجـل تـركزي االمـوال الفرنيسـ، وامنـا �ملقابل، هذه احلقيقة ليست جمهو' �ملطلق يف القانونني، الســu. )1(والهنوض �ملشاريع الكربى

عىل الرمغ مـن اهنـا ال تعـرتف هبـا ،توجد بعض القواعد املمكن تطبيقها عىل الرشاكت املنضوية يف اطار مجموعة مـن هنـا تـايت االمهيـة اخلاصـة لالجهتـادات الـيت ابتـدعها . كوحدة متاكم تمتتع �لشخصية _عتبارية املسـتق

لـيت قـادت اىل اعـادة قـراءة العديـد مـن القواعـد العامـة للرشـاكت وكرسها القضاء الفرنيسـ يف هـذا الشـان، واالتجارية، املتصفة بثقل احاك�ا وعدم موامئهتا للمجموعـة، وتفسـريها عـىل حنـو موسـع مينحهـا قـدرا مـن املرونـة

مــن بــني تــ� _جهتــادات مــا يتعلــق جبرميــة . الســتيعاب خصوصــيات ومتطلبــات هــذا التنظــمي _قتصــادياحملــامك . ســتعامل امـوال الرشـكة الـيت يرتكهبــا مـدير او مـديرو الرشـكة االم او الرشـاكت الوليـدةالتعسـف يف ا

الفرنسـية برهنت ومنذ مخسينات القرن املنرصم عىل وجود مصلحة مشـرتكة بـني رشاكت اLموعـة، يتعـني ان يف اســتعامل امـوال تؤخذ يف _عتبار بغية تربير بعض ترصفات املديرين اليت اكنت ستشلك جرميـة التعسـف

هـذه املصـلحة العليـا يه مـا يـدفع مـديرو . Société isoléeالرشكة لو ارتكبت مهنم يف اطار رشكـة منعـز' الرشــكة االم او رشاكهتــا الوليــدة اىل تفضــيل مصــاحل رشكــة او رشاكت اخــرى تنمتــي اىل نفــس اLموعــة عــىل

ملرشـوع _قتصـادي للرشـكة ال ينبغـي ان ينظـر اليـه ا، وفقا لهذا القضـاء. حساب الرشكة املضطلعني �دارهتاعىل حنو مسـتقل عن االسرتاتيجية اليت تتبناها اLموعة لتحقيق اهداف املرشـوع االكـرب واالبعـد مـدى، وامنـا

. )2(من خالل املصلحة املشرتكة Lموعة الرشاكتلـيك نـوحض فـu بعـد الرشـوط من هذا املنطلق، من املناسب ان نتعرض اوال اىل هذا التطور القضـايئ،

.اليت وضعها القضاء الستبعاد هذه اجلرمية عن مديري الرشاكت املنضوية يف اطار مجموعةىلىلىلىل - - - - ا ا ا ا التطور القضاالتطور القضاالتطور القضاالتطور القضايئيئيئيئ املتعلق جبرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة املرتكبة من مـديري رشاكت تنمتـي ا املتعلق جبرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة املرتكبة من مـديري رشاكت تنمتـي ا املتعلق جبرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة املرتكبة من مـديري رشاكت تنمتـي ا املتعلق جبرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة املرتكبة من مـديري رشاكت تنمتـي ا

نفس اLموعةنفس اLموعةنفس اLموعةنفس اLموعة، õرخي احلمك الصادر عن حممكـة 1955مايو 11اىل يوم ميكن ارجاع اول اجهتاد قضايئ يف هذا اخلصوص

، اليت قضت بـان الترصـف املـربم عـىل خـالف مصـلحة الرشـكة ميكـن ان ال يقـع حتـت طـائ )3(جنح السنييف هذا املعـىن اكـدت احملمكـة . العقاب اذا اكن قد اختذ الجل تنفيذ اسرتاتيجية معمتدة يف اطار مجموعة رشاكت

وما يلهيا 36م، ص19/3/2013حامية اªائنني يف اطار مجموعة الرشاكت، جامعة فرانش كونتيه، : انظر رسالتنا لÜكتوراه) 1(

00828144-s.fr/telouverte-https://halshs.archives (2)Voir, Theron (J), De la « communauté d'intérêt », RTD Civ. 2009 p9. (3) T. Corr. Saine, 11 mai 1955, JCP 1955, II, 8973.


105

خذ يف _عتبار التربير _قتصـادي للعمـل املـربم، دومنـا اهـامل لقيـام او عـدم قيـام التـوازن ينبغي اال (عىل انه املايل بني _لزتامات املتعاقد علهيا، او عدم التناسب بني جسامة الترصـف املـربم واالماكنيـات املاليـة للرشـكة

مجموعـة رشاكت ال ميكـن ان يـربر لك شهور قلي متاخرة، نفس احملمكـة تؤكـد عـىل ان _نـDء اىل). املتعاقدة .العمليات اليت تذهب اىل تفضيل مصلحة احدى الرشاكت الوليدة عىل حساب مصلحة الرشكة االم

والجـل اثبـات مـا اذا اكنـت (انـه 1965مـايو 18يف نفس املعىن، حممكـة اســتئناف �ريـس قضـت يف ، مـن االمهيـة مبـاكن البحـث فـu اذا اكنـت جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة قـد اقرتفـت مـن عدمـه

_لزتامات املتقاب املفروضة عىل اكهل لك من الرشكتني املتعاقدتني متاكفئـة او غـري متاكفئـة عـىل املســتوى .)1()_قتصادي

Willotيف شــان مشــابه يتعلــق بقضــية 1974س مــار 16حممكــة جــنح �ريــس قضــت بــدورها يف �سـتعامل مديري الرشكة الوليدة هذا الزناع ذو ص. الشهريةWillot الموالها اخلاصة، بقصـد تسـديد ديـون

خشصية هلم تتعلق بعملية رشاء اسهم تسـهتدف اخذ السـيطرة عىل رشكة منعز' ومضها اىل اLموعة الـيت تنمتـي ا لقيـام جرمية _ســتعامل غـري املرشـوع المـوال الرشـكة اكنـت قـد اسـقطت عـن املـديرين نظـر . Willotالهياا

.)2(املصلحة املشرتكة للمجموعة، واليت ختتلف عن املصاحل اخلاصة بلك رشكة عىل حدةيف قضـية 1983مـايو 25تعرضت مـن جانهبـا اىل نفـس املشـلكة يف Mulhouseحممكة جنح مولووز

Schlumpf ليـدة ، اخذة نفس االسانيد يف اسـباب حمكها لتثبـت غيـاب املصـلحة املشـرتكة بـني الرشـكة الوواLموعة اليت تنمتي الهيا، االمر اóي قادها اىل ادانة مديري هذه الرشكة �لعقوبـة املقـررة جلرميـة التعسـف يف

.)3(اسـتعامل اموال الرشكةمرتبـة عـىل ،اكـدت عـىل وجـود مجموعـة الرشـاكت Lyon، حممكة جنح ليون )4(1985يوليو 20بتارخي

تمتثـل الواقعـة حمـل اªعـوى يف اصـدار . يف اســتعامل امـوال الرشـكة ذV اعفاء املديرين من جنحة التعسـف

نظرا الن العمل يسـهتدف انقاذ حياة هذه الرشـكة . املديرين لفواتري ومهية ملصلحة رشكة وليدة متر بضائقة ماليةاكن من االفالس، هؤالء املديرون اكنوا يف مامن من اخلضوع للعقوبة، عىل الرمغ من ان السلوك يف حـد ذاتـه

. مسـهتجنا من اجلانب االخاليق

(1) CA Paris, 18 mai 1965, Gaz. Pal. 1965, p206. (2 ) T. corr. Paris. Aff. Willot., 16 mars 1974. (3 ) T. corr. Mulhouse, 25 mai 1983. (4) T. corr. Lyon, 20 juin 1985.


106

عىل مسـتوى قضاء النقض، تعني عىل احملمكة العليا الفرنسـية ان تقول لكمهتا يف هذا املوضوع اعتبـارا مـن انـه )1(حيث ذكرت اªائرة اجلنائية ،Rozenblumقضية تعلق االمر �حلمك الصادر يف . 1985فرباير õ4رخي

القـانون التجـاري ( 1966يونيـو 24مـن قـانون 3-437و 4-425املـواد والجل المتلص من طـائ نصـوص (، اªمع املايل املقدم من املديرين الفعليني او القانونيني لرشكة جتارية بصفاهتم اىل مرشوع اخر من نفـس )احلايل

ماليـة اLموعة يكونون فيه منتفعني عـىل حنـو مبـارش او غـري مبـارش جيـب ان يـربر بقيـام مصـلحة اقتصـادية و مشرتكة، معتربة �لنظر اىل سـياسة عليا ختدم مجموعة الرشاكت، وال ميكن ان يكون جمـردا مـن مقابـل عـادل، او خمال �لتوازن املطلوب بني _لزتامات املتقـاب Ùتلـف الرشـاكت املعنيـة، وال متجـاوزا لالماكنيـات املاليـة

.)2()للرشكة اليت يقع عىل اكهلها هذا اªمع، نفس احملمكة قضت برفضها اعفاء مدير رشكة وليدة من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموالها م1991ة يف سـن

اعداد مزيانيـة عامـة Lموعـة رشاكت ذات (وفقا لقضاهئا يف هذا الشان . بسبب عدم حتقق رشوط هذا االعفاءال يكفـي لوحـده يف اثبـات مسؤولية حمدودة، تزامنا مع االفصاح عن توقف هذه الرشاكت عن الوفـاء بـديوهنا

وجود مجموعة الرشاكت اليت تسمح بتربير قيام املديرين املشرتكني بعمليات يغلبون من خاللها مصلحة الـبعض من هذه الرشاكت عىل حساب البعض االخر، طاملا ان هـذه الترصـفات اكنـت قـد اجريـت مـن دون وجـود

يف . )3()فـوىض يف احلسـا�ت املتقـاب للمرشـوعاتخطة جامعية او مصلحة اقتصادية ومع وجود حـا' مـن الفصلت يف طعن مقدم من قبل احـد مسـامهي )4(نفس اªائرة اجلنائية 1995ديسمرب 19قرار اخر مؤرخ ب

مؤيدا لتربئة ساحة مـدير هـذه Versaillesاالقلية ªى الرشكة االم ضد حمك _سـتئناف الصادر عن حممكة هذا املدير اóي اكن يف ان معا مساهام �الغلبية ªى الرشـكة . اسـتعامل اموالها الرشكة من جرمية التعسف يف

االم اهتم بكونه غلـب مصـاحله الشخصـية يف اLموعـة عـىل مصـاحل رشكتـه وبكونـه مـن مث قـد ارتكـب جرميـة ائ والجـل االفـالت مـن طـ(التعسف، اال ان حممكة النقض ايدت حمك _سـتئناف معل قرارها �لقول انـه

حوا' احد االصول اململوكة لرشكة مسامهة من قبـل املـدير القـانوين 1966يونيو 24من قانون 3-437املادة

(1) Cass. Crim, 4 fév. 1985, n° 73-91.516. Bull. crim. n° 68 p166. (2) Voir encore : Cass. Crim. Le 13 fév. 1989 Duval, Bull. crim., n°69, Rev. soc. 1989, p. 692. n° 88-81.218.

الجل االفالت من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة، (حممكة النقض اكدت تقريبا عىل نفس االسانيد، مرصحة بانه ،يف هذا احلمك ، اªمع او املعونة املالية اليت يقد�ا مديرو الواقع او القانون الحدى 1966يوليو 24من قانون 4-437و 3-437املنصوص علهيا يف البنود

ى تنمتي اىل نفس اLموعة اليت يكون فهيا هؤالء منتفعني مبارشة او بشلك غري مبارش، جيب ان يقتضهيا وجود مصلحة الرشاكت اىل رشكة اخر التوازن املطلوب و مؤدية اىل كرساقتصادية او مالية معتربة عىل ضوء سـياسة عامة مفع الجل اLموعة بارسها، واال تكون جمردة من املقابل ا

.اليت يقع عىل اكهلها عبء هذه العمليةامات املتقاب للرشاكت املعنية هبا واال تتجاوز االماكنيات املالية للرشكة بني احلقوق و_لزت (3) Cass. Crim, 9 déc. 1991, Billerey. Bull. crim., n°467, R.J.D.A. 1992., n°463. (4) Cass. Crim. 19 déc. 1995.


107

او الفعيل لهذه الرشكة اىل مرشوع ينمتي اىل نفـس مجموعهتـا يكـون لهـذا املـدير فيـه مصـلحة مبـارشة او غـري �لنظـر اىل سـياسـة مفعـ الجـل مجموعـة مبارشة ال جيـب ان متليـه فقـط مصـلحة اقتصـادية مشـرتكة ومعتـربة

الرشاكت وامنا ينبغي كذV اال يضع عـىل اكهـل الرشـكة احملـي الزتامـات تتعـدى اماكنياهتـا املاليـة عـىل حنـو تاكيـد قضـاهئا )2(م اعـادت احملمكـة2014اكتـوبر 22مـؤخرا وبتـارخي .)1( )يلحق الرضر حبقوق اقلية مسـامههيا

جتاري، اªمع املايل املقدم بواسطة مديري الرشكة ملرشوع اخر ينمتي 6-242 املادة لالفالت من حمك(�لقول اىل نفس مجموعهتا، ويكون فيه هؤالء منتفعني مبارشة او عىل حنو غري مبارش جيب ان متليه مصـلحة اقتصـادية

Lموعة، واال يكون جمردا او عاملية او مالية مشرتكة، وان يكون معربا �لنظر اىل سـياسة معدة مسـبقا الجل ا ).من املقابل، وال خمال �لتوازن بني _لزتامات املتباد' Ùتلف الرشاكت املعنية به

من هذا املنطلق يكون مناسـبا ان نقف �لتحليل عـىل الرشـوط الـيت يتطلهبـا القضـاء الماكنيـة اعفـاء مـديري .اسـتعامل اموال الرشكة الرشاكت املنضوية يف اطار مجموعة واحدة من جرمية التعسف يف

رشوط اعفاء مديري رشاكت اLموعة من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةرشوط اعفاء مديري رشاكت اLموعة من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةرشوط اعفاء مديري رشاكت اLموعة من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةرشوط اعفاء مديري رشاكت اLموعة من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة - - - - ببببمن خالل _جهتادات السابقة يالحظ ان القضاء اسـتوجب عدة رشوط يف الترصف او العمل اóي قـام بـه

فلـيك يـã . سـتعامل اموال الرشـكةمدير الرشكة الوليدة او الرشكة االم ليك ال يكون موصوما بعيب التعسف يف ااملدير بنفسه عن هذه اجلرمية يتوجب عليه اوال اثبات وجود مجموعة مـن الرشـاكت تتحـد حـول مصـلحة اقتصـادية

ينبغـي $نيـا اال يرتتـب عـن املعونـة املاليـة . ومالية مشرتكة ومعتربة عـىل ضـوء سـياسـة جتمتـع حولهـا هـذه الرشـاكتو الرشكة االم اىل رشكة او رشاكت اخرى من نفـس مجموعهتـا اخـالال جســu �لتـوازن املقدمة من الرشكة الوليدة ا

جيب $لثا اال يتجـاوز اªمع املـايل املقـدم مـن الرشـكة االم . املطلوب بني الزتامات وحقوق الرشاكت املعنية �لعمليةمـن االمهيـة . ليـة لهـذه الرشـكةاو الرشكة الوليـدة اىل رشكـة او رشاكت اخـرى مـن نفـس مجموعهتـا االماكنيـات املا

.التعرض مع يشء من التفصيل لهذه الرشوط الثالث وجود مجموعة رشاكت تتحد حول مصلحة اقتصادية ومالية مشرتكةوجود مجموعة رشاكت تتحد حول مصلحة اقتصادية ومالية مشرتكةوجود مجموعة رشاكت تتحد حول مصلحة اقتصادية ومالية مشرتكةوجود مجموعة رشاكت تتحد حول مصلحة اقتصادية ومالية مشرتكة ----1111

�دئ ذي بدا، جتدر االشارة اىل ان املفهوم القانوين Lموعة الرشاكت مل يكـن يومـا حمـل اتفـاق عـىل مســتوى خــتالف كبـري يبـدو ان املـرشـع الفرنيسـ نفســه قـد سـامه يف احداثــه مـن خــالل الفقـه او القضـاء، فيوجــد حـوÌ ا

والرشـكة الوليـدة Contrôleالنصوص املتعددة اليت نظم مبوجهبا بعـض االدوات املرتبطـة هبـذا املفهـوم اكلســيطرة Société-filiale والرشكة االمSociété-mère والرشكة املسـيطرةSociété-contrôlante قبوضـة والرشكة امل

Société-contrôlée .

(1 ) Voir aussi, Cass. crim. 11-87.013, 13 nov. 2012. (2 ) Cass. Crim. 22 oct. 2014, n°°°° 13-81743.


108

من القانون التجاري جـاء مـنظام للرشـكة االم والرشـكة الوليـدة، مشـرتطا وجـود L. 233-1 نص املادة مبعـىن ان تتجـاوز مسـامهة الرشـكة االم يف راسـامل %. 50روابط مالية مبارشة بني االثنتني تتعدى يف جحمهـا

من نفس القـانون الـيت ختضـع الســيطرة اىل L.233-3 ملادة اىل جانب ذV توجد ا. رشكهتا الوليدة النصفمعايري متعددة بعضها ال يتطلب وجود مساهامت مالية اغلبية قامئـة بـني الرشـكة املســيطرة والرشـكة اخلاضـعة

، اóي ميكـن ان يتـوافر la Position dominanteللسـيطرة، وامنا يقـوم اساسـا عـىل فكـرة الوضـع املهـمين وفقـا لهـذا الـنص، تســتطيع . Éléments extra-patrimoniauxنارص اخرى غـري ماليـة استنادا اىل ع

ان تؤسس مجموعة رشاكت من خالل امتالكها منفردة، بشلك مبارش او غـري مبـارش، 1الرشكة االم او القابضةاو عن طريـق الغلبية حقوق التصويت يف رشكة اخرى استنادا اىل اتفاق مربم بيهنا وبني رشاكء هذه االخرية،

قــدرهتا الفعليــة املســتندة اىل حقــوق التصــويت الــيت متتلكهــا عــىل صــناعة القــرار يف امجلعيــات العموميــة لهــذه الرشكة، او عندما تكون هذه الرشكة رشياك او مساهام ªى الرشكة اخلاضعة للسـيطرة ومتـت� سـلطة تعيـني

حــظ ان الكنــرتول املــامرس بواســطة الرشــكة يف هــذه احلــاالت نال. وعــزل اعضــاء جملــس ادارة هــذه االخــريةاملسـيطرة عىل الرشـكة اخلاضـعة للســيطرة ال يقـوم عـىل مسـاهامت ماليـة اغلبيـة متتلكهـا االوىل يف راس مـال

، تنطلـق مـن Rapports extra-capitalistiquesالثانية، وامنا �الحرى عىل روابـط اخـرى غـري راسـاملية . ، اóي متارسه الرشكة املسـيطرةl’influence dominanteفكرة التاثري املهمين

من القـانون التجـاري اóي يفـرض عـىل لك رشكـة متـارس 233-16يضاف اىل هذه االحاكم، نص املادة سـيطرة عىل رشكة او مجموعة رشاكت اخرى ان تعد وتنرش بشلك سـنوي حسا�ت عامة Lموعـة الرشـاكت،

فهوم السـيطرة او الكنرتول اóي ينظمه هذا النص يمتتع بقدر كبـري م . اىل جانب تقرير حول ادارة هذه اLموعةمن املرونة �لنظر اىل كونه يسـتعمل مصطلح املرشوع بدال من مصـطلح الرشـكة ، االمـر اóي ال يســتوجب

من جانب اخر، هذا النص يقيضـ بـان الرشـكة . )2(�لرضورة توافر قالب او شلك قانوين حمدد لهذا املرشوع. تمتتع بصـفة املســيطرة مـن خـالل القـدرة عـىل تعيـني اغلبيـة اعضـاء جملـس ادارة هـذا املرشـوع تسـتطيع ان

االغلبية املقصودة هنا ميكن اال تكون مستندة اىل امتالك مبارش او غـري مبـارش لالغلبيـة يف راس مـال او يف . )3(حقوق التصويت �ملرشوع اخلاضع للسـيطرة

وما يلهيا، 3م، ص2003املالمح القانونية للرشاكت القابضة، جامعة طرابلس، سـنة : رسالتنا للامجسـتري: انظر يف مفهوم الرشكة القابضة )1(

: رسالتنا لÜكتوراه بعنوان: راجع ايضا. وما يلهيا 1لرشاكت، مرجع سـبق ذكره، صالرشكة القابضة Jداة الدارة مجموعة ا: وانظر كذV حبثنا املعنون .37، ص36حامية اªائنني يف اطار مجموعة الرشاكت، مرجع سـبق ذكره رمق

.Despax M. L’entreprise et le droit, LGDJ, 1957الفقيه ديباكس : انظر يف مفهوم املرشوع والفرق بينه وبني الرشكة )2(ترهونة، جامعة /الشفافية يف قانون الرشاكت، منشور مبج العلوم القانونية، علمية حممكة تصدرها لكية القانون: راجع ايضا حبثنا بعنوان )3(

.وما يلهيا 42، ص2014عدد الثالث الزيتونة، ال


109

هـذه . ور من الرقابة اليت من خاللها تتكون مجموعة الرشاكتتوجد اذن ثالث نصوص مؤسسة لثالث صالتعددية النصـية تثـري يف الواقـع مشـلكة حقيقيـة تتعلـق �حلـمك الواجـب التطبيـق عنـدما يتعلـق االمـر جبرميـة

ماذا تعين مجموعة الرشاكت اليت من شان قيا�ا اعفاء املديرين مـن جرميـة . التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة سف يف اسـتعامل اموال الرشكة؟التع

. من خالل اسـتقراء القضاء السابق، ال نالحظ احا' الي من املعايري املنصوص علهيـا يف املـواد املـذكورة القضاء الفرنيس يف احلا' الراهنة ال يتطلب اال وجود اسرتاتيجية موحدة ومصـلحة مشـرتكة Lموعـة الرشـاكت

عليه يكون من االمهيـة مبـاكن جمـارات هـذا القضـاء �لتطـرق . وم السـيطرةدون اخلوض يف االمور املتعلقة مبفه .فقط اىل هذين الرشطني وما دار حوهلام من نقاش ªى الفقه

رضورة وجود اسرتاتيجية موحدة Lموعة الرشاكترضورة وجود اسرتاتيجية موحدة Lموعة الرشاكترضورة وجود اسرتاتيجية موحدة Lموعة الرشاكترضورة وجود اسرتاتيجية موحدة Lموعة الرشاكت) ) ) ) 1111((((اكت، او جتدر االشارة بداية اىل ان حممكة النقض الفرنسـية مل تكتفي بوجود مزيانيـة موحـدة Lموعـة الرشـ

بوجود تزامن بني تصارحي التوقف عن سداد اªيون الصادرة عن رشاكت اLموعـة، الجـل اقامـة اªليـل عـىل بعبارة اخرى، اثبات . قيام هذه اLموعة، ومن مث اعفاء املديرين من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة

التجاري ال يكفي مبفرده السـقاط جرميـة التعسـف من القانون L.233حتقق الرشوط املنصوص علهيا يف املادة يف اسـتعامل اموال الرشكة عن املدير، وامنا جيب اىل جانب ذV اثبات ان الترصفات اليت قام هبا هـذا املـدير

. )1(اكنـت قـد اجنـزت يف اطـار خطـة جتمتـع حولهـا لك رشاكت اLموعـة مـع وجـود مصـلحة اقتصـادية موحــدة جيـب عـىل هـذا االسـاس ان ترتكـز فقـط عـىل وجـود روابـط ماليـة واقتصــادية هيلكيـة مجموعـة الرشـاكت ال

مشرتكة، وامنا ينبغي ان تشلك مجموعة حقيقية حمكومة �سرتاتيجية واحدة مDسكة ومنتظمـة ومتوافقـة ومـدارة جـب يف هذا املعـىن، حممكـة الـنقض الفرنســية ابـدت مبو . )2(بواسطة رشكة واحدة يه الرشكة االم او القابضة

رفضها اعفاء مدير رشكة وليدة من جرمية التعسف يف اســتعامل امـوال )3(2007نومفرب 28حمكها الصادر يف عىل الرمغ مـن اثبـات وجـود (يف هذا املعين تقول احملمكة . هذه الرشكة عىل الرمغ من انDهئا اىل مجموعة حقيقية

ان املهتمـني مل يربهنـوا عـىل ان االخطـاء املنسـوبة ، اال Abelorمجموعة الرشاكت املنضوية حتت الرشـكة االم الـهيم اكنــت تقتضــهيا مصــلحة اقتصــادية وماليــة للمجموعـة، واهنــا مل تكــن معتــربة �لنظــر اىل سـياســة مشــرتكة

(1) Cass. Crim, 9 déc. 1991, Billerey. Bull. crim., n°467, R.J.D.A. 1992., n°463. (2 ) Voir encore Cass. Crim., 23 avril 1991, Broche, Bull. crim.,n°193, R.J.D.A. 1991, n°602) .

تثبتـيف هذا احلمك حممكة النقض رفضت اعفاء املديرين حبجة ان الرشاكت مل تكن ترتبط فu بيهنا بعالقات مالية جديـة وان حممكـة _ســتئناف ا وان العقود التجاريـة املربمـة بـني هـذه الرشـاكت مل ,قبل جملس ادارة الرشكة االم او من قبل مجعيهتا العمومية عدم وجود اية سـياسة مرسومة من

.يكن لها وجود يف حماسـبيهتا(3) Cass. crim. 28 nov. 2007, n°07-80.248.


110

حممكة النقض يف هذا احلمك ال تكتفي فقط �ثبات وجود مجموعـة رشاكت مبنيـة ). تقتضهيا مصلحة هذه اLموعةهامت املالية الفعلية وان اكنت متثـل االغلبيـة، ولكهنـا تفـرض عـىل قضـاة املوضـوع تفعيـل عىل اسس من املسا

سلطاهتم التقديرية القامة اªليل عىل ان الرشكة االم متارس يف الواقع سلطة رقابية متنحهـا ســيطرة فعليـة عـىل .رشكهتا الوليدة الجل تفعيل وتنفيذ اسرتاتيجية مشرتكة للك اLموعة

خر، ووفقا لبعض الفقه، فان انشاء مزيانية مشرتكة وعامة Lموعة الرشـاكت ميكـن ان يشـلك من جانب اهـذه . )1(قرينة عىل وجود هذه اLموعة، تسمح �عفاء املدير من جرمية التعسـف يف اســتعامل امـوال الرشـكة

خدمـة ملرشـوع مشـرتك القرينة تتعزز عندما تتسم االنشطة اليت متارسها الرشاكت املتجمعـة بطبيعـة تاكمليـة واحد يسـند اىل لك رشكة �مة السهر عـىل تنفيـذ جـزء منـه يف اطـار سـياسـة عامـة معـدة مســبقا مـن قبـل

امهية خاصة الجل ان تكـون هيلكيـة اLموعـة �يـاة )2(هذا الوضع ميثل وفقا حملمكة جنح �ريس. الرشكة االممثـل هـذا القضـاء ميـزي بـني مـا يعـرف مبجموعـة . سـفالعفاء مـديري الرشـكة االم او الوليـدة مـن جرميـة التع

، الـيت تســهتدف تـركزي Groupe de sociétés à structure pyramidalالرشاكت ذات البناء الهـريم ، وبـني اLموعـات االخـرى ذات )3(السـيطرة والرقابة عىل مجمـوع قنـوات االنتـاج والتوزيـع يف يـد الرشـكة االم

حممكـة الـنقض الفرنســية اكنـت لهـا . Groupe de sociétés à structure horizontale )4(البناء االفقـيان اثبـات )5(2007يوليـو 20حيث اكدت يف حمكها الصادر بتارخي . مناسـبة لتقول لكمهتا حول هذا املوضوع

وجود مجموعة من الرشاكت املنضوية يف اطـار اسـرتاتيجية واحـدة، واحملكومـة مبصـلحة مشـرتكة واحـدة تكـون

(1) Gauthier (T), op., cit., n°644 p 410. (2) Voir T. Corr. Paris, 29 avril 1983, Gaz. Pal. 1983, 2, p.425, note Marchi (J-P).

توىل يف هذا النوع من اLموعات توجد الرشكة االم او القابضة اليت تتوىل السـيطرة عىل عدد من الرشاكت الوليدة، وهذه االخرية من جانهبا ت )3(يف هذه الهيلكية تنشا عالقات راساملية . سـتو¦ت اªنياالسـيطرة عىل رشاكت وليدة من الباطن وهكذا قد تسـمتر هذه الرتكيبة املعقدة عىل امل

الوليدة من مبارشة بني الرشكة االم او القابضة الرئيسـية وبني رشاكهتا الوليدة املبارشة، ولكن هذه العالقات ال تكون مبارشة بيهنا وبني الرشاكتتكون عادة حممكة وتسـهتدف اجناز وتنفيذ اسرتاتيجية موحدة تسـهتدف مجيع غري ان السـيطرة اليت متارسها الرشكة االم عىل اكمل اLموعة . الباطن

.136، ص 164راجع رسالتنا لÜكتوراه السابق االشارة الهيا، رمق . هذه الرشاكت Groupe radial deمجموعة الرشاكت ذات الهيلكية الشعاعية -1: يف اطار هذه اLموعات يتحدث الفقه الفرنيس عن عدة مناذج ويه )4(

sociétés ويف هذا النوع من الهيلكية متارس الرشكة االم او القابضة سـيطرة مبارشة عىل مجموعة الرشاكت الوليدة، دون ان تنشا داخل هذه ،ت اLموعة، ال توجد داخل هذا النظام الهيلكي عالقات غري مبارشة بني الرشكة االم او القابضة و�يق رشاك. االخرية فu بيهنا مساهامت راساملية

، ويف Groupe circulaire de sociétésمجموعة الرشاكت ذات الهيلكية اªائرية - 2. كام ال توجد عالقات مسامهة جانبية بني الرشاكت الوليدةة ام تسـيطر وصورهتا ان رشك. هذا النوع من الهيلكية تنشا دائرة متص من الرشاكت تكون فهيا لك واحدة مسـيطرة عىل اخرى وخاضعة لثالثة

-3. عىل $نية وليدة اليت بدورها تسـيطر عىل $لثة، وهكذا متتد حلقات السلس حىت نصل اىل رشكة اخرية تفرض سـيطرهتا عىل الرشكة االوىلرسالتنا راجع . ، اليت ميكهنا ان تكتيس خمتلف االشاكل السابق ذكرهاGroupe complexeتوجد اخري مجموعة الرشاكت ذات الهيلكية املعقدة

.136، ص164لÜكتوراه، رمق (5) Cass.,crim. 20 juin 2007., n°07-80.65.


111

هـذه احملمكـة، Îقضـة حـمك . عهتا مؤه العفاء املـديرين مـن جرميـة التعسـف يف اســتعامل امـوال الرشـكةبطبيويف احلا' الراهنة، يبني مـن اســباب حـمك _ســتئناف (ذهبت اىل انه Pau_سـتئناف الصادر عن حممكة

ملصـلحة اكمـل رشاكت ماليا Humulandالقامئة، واليت تدخلت فهيا الرشكة االم Humulandان مجموعة ان حممكة _سـتئناف اثبتـت ان تنظـu 1996سبمترب 11اLموعة، ويتضح كذV من تقرير اخلبري املؤرخ يف

Thierryموحدا للسـياسة العاملية عىل مسـتوى اLموعة اكن قد اعد من قبل الرشـكة املـذكورة، وان الســيد موعـة، وان هـذه االخـرية اكنـت قـد اديـرت بواسـطة الرشـكة قام برمس وتوطيد املسار املرحيل والتارخيي للمج

قـد حـدد املسـار واملراحـل املتعاقبـة املـاخوذة Humuland، وان دليل الرشكة االم Investlandالقابضة عىل عاتق اLموعة، راسام جحم وحركة االعـامل وطبيعـة النشـاط املســند اىل لك رشكـة، وانـه ينشـا مـن لك

جلدال فيه قيام مجموعة رشاكت حقيقية حمكومة بسـياسة موحدة متلهيـا مصـلحة اقتصـادية ذV وبشلك ال يقبل اومالية مشرتكة، وعليه فان نفي حممكة _سـتئناف رمغ لك ذV لوجود هـذه اLموعـة تكـون هـذه احملمكـة قـد

.)1()جانبت الصوابجرميـة التعسـف يف اســتعامل من هذا املنطلق نالحظ ان مجموعة الرشاكت الـيت ميكهنـا اعفـاء املـدير مـن

اموال الرشكة يتعني ان ترتكز عىل تعاون وتفاعل حقيقي بني الرشاكت االعضاء يف اLموعة، بل وبشلك اكـرث .)2(معقا، بني املسامهني واملديرين لهذه الرشاكت

تكـون وعليه فان مجموعات الرشاكت اليت يوحدها فقط جمـرد وجـود مـديرين او مسـامهني مشـرتكني دون ان رشاكت (حمال ملرشوع اقتصادي موحد �سرتاتيجية عليـا مشـرتكة، او تـ� الـيت تقترصـ انشـطهتا عـىل _سـت�ر

ذات انشـطة ) الرشـاكت القابضـة(او الســيطرة عـىل رشاكت اخـرى Société d’investissement ) _سـت�ركــون حبســب طبيعهتــا �يــاة العفــاء بيهنــا، ال ت Complémentaritéخمتلفــة تفتقــر اىل وجــود عالقــات تاكمليــة

. املديرين من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة وجود مصلحة مشرتكة للمجموعةوجود مصلحة مشرتكة للمجموعةوجود مصلحة مشرتكة للمجموعةوجود مصلحة مشرتكة للمجموعة) ) ) ) 2222((((

يك ال يوصف معل املديرين �لتعسف يف اســتعامل امـوال الرشـكة، جيـب ان يكـون مـربرا مبصـلحة عليـا بة من احدى الرشـاكت جيـب ان تـمت يف اطـار مبعىن ان التضحيات املطلو . ومشرتكة بني اكفة رشاكت اLموعة

مصلحة اLموعة، الجل احملافظة عىل توازهنا املايل و_قتصادي، او ملتابعة تنفيذ سـياسـة عامـة معـدة للحفـاظ

(1 ) Voir encore : Cass. crim. 11-87.013, 07 nov. 2012.

الرشكة مصلحة اLموعة ميكن ان تشلك سببا العفاء املديرين من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال : (يف هذا احلمك االخري ذكرت احملمكة بانه اىل �لنظر وذV عندما يكون اªمع املايل املقدم بواسطة مديري مجموعة الرشاكت الحدى الرشاكت االعضاء فهيا متليه مصاحل هذه اLموعة املعتربة

).عبء تقدميه سـياسة موحدة، رشيطة اال يكون هذا اªمع جمردا من املقابل، واال يتجاوز االماكنيات املالية للرشكة اليت يقع عىل اكهلها(2) Gautier (T) préc., n°645, p412.


112

عـىل . يف هذه االطار، اكن املفهوم القانوين ملصلحة اLموعة حمال لتطـور قضـايئ طويـل االمـد. )1(عىل متاسكها 11يف Le Tribunal de la Seineضاء املوضوع، اول قرارين صـدرا عـن حممكـة السـني سبيل املثال يف ق

، معـاجلني جرميـة التعسـف يف اســـتعامل امـوال الرشـكة املرتكبـة يف اطـار مجموعــة 1955ديسـمرب 13مـايو و جـب االخـذ يف من الوا(يف قرارها االول تؤكد احملمكة عىل انه . الرشاكت، مل يتطرقا اىل مفهوم مصلحة اLموعة

_عتبار العامل _قتصادي والتوازن او غياب التوازن املايل بني حقوق والزتامات الرشـاكت املتعاقـدة، اىل جانب تناسب او عدم تناسب _لزتامات املنبثقة عن الترصف املربم مـع االماكنيـات املاليـة للرشـكة الـيت يقـع

). عىل عاتقها عبء تنفيذ هذا الترصفلك معليـة تنجـز يف اطـار ( :اكـد عـىل ان م1968نومفرب 26بتارخي )2(ر صدر عن حممكة جنح السنيقرار اخ

مجموعة الرشاكت تفقد فرديهتا ليتعني تقـديرها عـىل ضـوء السـياسـة العامـة للمجموعـة بارسهـا، املعـدة بواسـطة قيـق هـدف مشـرتك، دون هذه العملية تكون مربرة طاملـا سـامهت يف حت ). مدير الرشكة االم(مدير اLموعة

اخالل �لتوازن املطلوب بني حقوق والزتامات الرشاكت املعنية هبا، ودون جتاوز للقدرات املالية للرشـكة الـيت هذا احلمك يتبىن بشلك اكرث وضوحا مفهوم مصـلحة اLموعـة، نظـرا الن ). يقع عىل عاتقها عبء القيام بتنفيذها

هـذا . ر يكـون مـربرا طاملـا اجتـه اىل حتقيـق هـدف مشـرتك للمجموعـةالترصف او العمل اóي يقوم بـه املـديالهدف اóي ارتكزت عليه احملمكة ال ميكن يف الواقـع ان يـرتمج اال �ملصـلحة املشـرتكة Lمـوع الرشـاكت، الـيت

القرار االخـر اóي يبـدو اكـرث رصاحـة يف اعرتافـه بوجـود مصـلحة . تسمو عىل مصاحلها الفردية ³ عىل حدةيا للمجموعة تربر اعفاء مديري الرشكة االم او الرشاكت الوليدة من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموالهـا هـو عل

ســتوجب هـذه احملمكـة يك ال يشـلك ترصـف ت . م1974مـايو 16يف )3(ذV الصادر عن حممكة جـنح �ريـسزت يف اطار مصـلحة اLموعـة، املديرين اجلرمية املذكورة ان تكون التضحيات املطلوبة من احد املشاريع قد اجن

). الجل احملافظة عىل توازهنا او الجل متابعة اسرتاتيجية عامة مDسكةفــu خيــص القضــاء العــايل، حممكــة الــنقض برهنــت وال تــزال عــىل اعرتافهــا بوجــود مصــلحة مشــرتكة Lموعــة

فربايـر 4لصـدد اكنـت بتـارخي اول مناســبة لهـا يف هـذا ا. الرشاكت، تربر اعفاء املديرين مـن جرميـة التعسـفيف . ، حيث تعني عىل دائرهتا اجلنائية ان تتبين هذا املفهـوم املؤسـس اصـال مـن قبـل حممكـة املوضـوعم1985

(1) Boursier (M-E), le fait justificatif de groupe de sociétés dans l'abus de biens sociaux : entre efficacité et clandestinité., Rév. soc 2005, n°5 p274, « L'aménagement de l'incrimination d'abus de biens sociaux est justifié par l'existence du groupe de sociétés et de son intérêt commun. Il permet de restituer sa raison d'être à l'abus de biens sociaux en protégeant non plus l'intérêt social de la société mais l'intérêt commun du groupe auquel elle appartient ». (2) T. corr. Saine, 26 nov. 1968. (3) T. corr. Paris, 16 mai 1974.


113

، هـذه اªائـرة ذكـرت انـه والجـل اسـتبعاد النصـوص املتعلقـة جبرميـة Rozenblumاحلمك الصـادر يف قضـية ªمع املـايل املقـدم مـن قبـل املـديرين الفعليـني او القـانونيني املساعدة او ا(التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة

لرشكة او مرشوع اخر ينمتي اىل ذات اLموعة اليت يكون فهيا هؤالء املديرون منتفعني مبارشة او بشلك غـري مبارش جيب ان يكون مربرا بقيام مصلحة اقتصادية او مالية مشرتكة، معتربة �لنظر اىل سـياسة معـدة الجـل

L21اسـباب هذا احلمك اكنت قد اعمتدت الحقا مـن قبـل نفـس احملمكـة يف قرارهـا الصـادر بتـارخي . )1()موعةا اªمع املـايل اóي يقدمـه مـدير احـدى الرشـاكت اىل (حيـث اكـدت اªائـرة اجلنائيـة عـىل ان م 2001نومفرب

رش ال خيضع للنصوص اجلنائيـة مرشوع او رشكة اخرى يكون فيه هذا املدير منتفعا مبارشة او بشلك غري مبااملتعلقة جبرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة اذا اكن قد املته مصاحل مشـرتكة Lمـوع الرشـاكت، معتـربة

نفس االسانيد سـيقت كذV من نفـس اªائـرة يف احلـمك الصـادر بتـارخي . )2()�لنظر اىل سـياسة عامة توحدهاالتسهيالت واملعوÎت املالية املقدمة من مـديري الرشـكة بصـفاهتم (، حيث اكدت عىل ان م 2007يوليو 20

اىل رشكة او مرشوع اخر ينمتي اىل مجموعهتـا، ويكـون فيـه هـؤالء املـديرون منتفعـني جيـب، لـيك يفلـت مـن ان يكون مربرا مبصـلحة اقتصـادية اموال الرشكة،طائ النصوص العقابية اخلاصة جبرمية التعسف يف اسـتعامل

.)3()ية مشرتكة، معتربة عىل ضوء سـياسة مرسومة الجل مجموعة الرشاكتاو مال من مجمل هذا القضاء نالحظ ان املصلحة املشرتكة Lموعة الرشـاكت متثـل عنرصـا جـوهر¦ يف اعفـاء املـديرين

. من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةالفرنيس يتعلق بوضع تعريف حمدد لهذا املصـطلح لكن و�ملقابل، السؤال اóي ضلت اجابته عسرية عىل الفقه

من املالحظ يف هذا الصدد ان هـذا املفهـوم ال خيـتلط مـع . L’intérêt de groupe" مصلحة اLموعة"اي نـت، معـزو' او منضـوية يف اطــار ، اóي يتعلــق �لرشـكة اي اكL’ntérêt socialمفهـوم مصـلحة الرشـكة

اóي L’intérêt communنبغـي ان خيـتلط مـع مفهـوم املصـلحة املشـرتكة كـام ان هـذا املفهـوم ال ي . مجموعة .من القانون املدين الفرنيس 1833خيص مجموع املسامهني، واخلاضع تنظميه لنص املادة

Willot، من املطلوب ان ننسـاق اكـرث اىل اســباب احلـمك الصـادر يف قضـية Hannoun (4 (وفقا لالسـتاذاملصلحة املشـرتكة للمجموعـة ستتجسـد يف اجنـاز هـدف رشاكيت : ذا املصطلح ليك نسـتكشف معىن حمددا له

مجموعة الرشاكت تقدم نفسها كرشكة رشاكت تعمل الجـل مصـلحة خاصـة . objet social unique)(موحد من هذا املنطلـق، مصـلحة اLموعـة ترتكـز وبشـلك . هبا، تمتثل يف حصي االهداف اÙتلفة لرشاكت اLموعة

(1) Cass. Crim. 4 fèv. 1985, n° 84-91581 . (2) Cass. Crim. 21 nov. 2001, n°0081938. (3) Cass., Crim., 20 juin 2007, n° 07-80.065. (4) Hannoun Ch., Le droit et les groupes de sociétés, L.G.D.J. 1991, n°127.


114

عىل وحدة االهداف اليت تقدم مـن خاللهـا هـذه اLموعـة مكرشـوع واحـد مقسـم اىل رشاكت عـام جوهري Boursier من و�ـة نظـر االســتاذ . متعددة، مدارة من قبل رشكة واحدة مسـيطرة، عادة ما تكون قابضة

مصــلحة مشــرتكة القــانون اجلنــايئ لالعــامل يســتند اساســا اىل احلقيقــة _قتصــادية الجــل االقــرار بقيــام( (1)). لرشاكت اLموعة تسمح �ملساس بشلك خاص ومؤقت �ملصـلحة الشخصـية لـلك رشكـة يف هـذه اLموعـة

لكن التضحيات املفروضة عىل الرشكة جيب من و�ة نظر هذا الفقيه ان ختدم املصلحة العليـا للمجموعـة وان . تكون حمدودة �الماكنيات والقدرات املالية لهذه الرشكة

ط توفر املقابل او وجود التوازن بني الترصف املربم واماكنيات الرشكة ط توفر املقابل او وجود التوازن بني الترصف املربم واماكنيات الرشكة ط توفر املقابل او وجود التوازن بني الترصف املربم واماكنيات الرشكة ط توفر املقابل او وجود التوازن بني الترصف املربم واماكنيات الرشكة رش رش رش رش ----2222 Vحـمك حممكـة جـنح السـني عـىل سـبيل املثـالهذا الرشط اكد عليه القضاء يف احاكم كثـرية مـن ذ

لك حتويل مايل يمت بني رشاكت تنمتي اىل نفس اLموعة ميكـن (اóي اعترب ان 1968نومفرب 26الصادر بتارخي ال يشلك تعسفا يف اسـتعامل اموال الرشكة اذا خرج عن اطاره الفردي، ليمت تقديره عىل ضـوء سـياسـة معـدة ا

مسـبقا تقتضهيا املصلحة العامة Lموع الرشاكت، مساهام بذV يف حتقيـق هـدف مشـرتك دون ان يـؤدي اىل عـىل ذات املنـوال، شـددت ). تاالخالل �لتوازن املطلـوب بـني احلقـوق و_لزتامـات املتقـاب لهـذه الرشـاك

فربايـر 4املـؤرخ يف Rozenblumاªائرة اجلنائية حملمكة النقض عىل رضورة هذا الرشط من خـالل قرارهـا مـن 3-437/ 4-425والجل المتلص من العقـو�ت املنصـوص علهيـا يف املـواد (، اóي اعلنت فيه انه 1985قــد�ا مــديرو الرشــكة القــانونيون او الفعليــون اىل رشكــة او ، املعــوÎت املاليــة الــيت ي1966يونيــو 24قــانون

مرشوع اخر من نفس اLموعة، يكون فيه هؤالء املديرون منتفعـني مبـارشة او بشـلك غـري مبـارش، ال جيـوز ان تكون جمردة من املقابل او مزعزعة للتـوازن املطلـوب بـني احلقـوق و_لزتامـات املتقـاب للرشـاكت املعنيـة

ســبمترب 4الصــادر بتــارخي ،Boyerنفــس االســـباب مت التاكيــد علهيــا يف احلــمك اخلــاص بقضــية ). ليــةهبــذه العم

اªمع املايل اóي يقدمه مدير الرشـكة او املرشـوع (، حيث اعتربت اªائرة اجلنائية حملمكة النقض ان )2(1996فعا بشلك مبارش او غري مبارش، اىل رشكة او مرشوع اخر ينمتي اىل نفس اLموعة ويكون فيه هذا املدير منت

ال ميكن ان يفلت مـن النصـوص اجلنائيـة املتعلقـة جبرميـة التعسـف يف اســتعامل امـوال الرشـكة اال اذا مل يكـن ).جمردا من املقابل او مل خيرق التوازن املطلوب بني احلقوق و_لزتامات املتقاب للرشاكت املعنية به

املــايل اóي يقدمــه مــدير الرشــكة الوليــدة او االم اىل رشكــة او مــن خــالل هــذا القضــاء يتضــح ان اªمعمديرو هذه الرشكة لـيس . مرشوع اخر من نفس مجموعهتا ال ميكنه ان يعرض للخطر اóمة املالية لهذه الرشكة

مبقدورمه _حتجاج بامهية الترصـف املـربم ملصـلحة اLموعـة طاملـا اكن هـذا الترصـف يشـلك يف حينـه رضرا

(1) Boursier, op., cit, p292. (2) Voir, Cass. Crim., 4 sept. 1996, aff. Boyer.


115

uوعـىل هـذا االسـاس، . مبصلحة الرشكة، بان اكن جمردا من اي مقابل او مؤد اىل زعزعة توازهنـا املـايلجسـاالول ان االعانة او اªمع املايل املقـدم مـن الرشـكة اىل غريهـا جيـب ان : يتضمن هذا الرشط معيارين رئيسـيني

نة ال جيوز ان خيل �لتـوازن املـايل بـني ينطوي عىل مقابل مناسب لهذه الرشكة، والثاين ان هذا اªمع او االعا .احلقوق و_لزتامات املتقاب للرشاكت املفتقرة واملسـتفيدة

LaLaLaLa contrepartiecontrepartiecontrepartiecontrepartie املقابلاملقابلاملقابلاملقابلمفهوم مفهوم مفهوم مفهوم ) ) ) ) 1111(((( مفهوم املقابل يرتبط اساسا �لعائد املادي املضاف اىل اóمة املالية للرشكة اليت تقوم بتقـدمي املعونـة او اªمع

العملية حمل الزناع تتضمن دامئا افتقارا الحـدى رشاكت اLموعـة، لصـاحل ( Gautierام يؤكد االسـتاذ مثل. املايلالرشكة املسـتفيدة او اي رشكـة اخـرى مـن نفـس . رشكة اخرى ترثي عىل حساهبا �لتناسب مع هذا _فتقار

عىل ان مفهوم املقابل جيب ان يفهـم غالبية الفقه تتفق . )1()مجموعهتا جيب ان تعوض اال$ر السلبية لهذه العمليةعىل النحو االكرث اتساعا، ليسـتوعب لك فائدة ا¦ اكنت طبيعهتا، اخذا يف _عتبار ان القضـاء مل يضـفي عـىل

عليه يكـون ممكنـا يف هـذا الصـدد جمـارات . )2(هذا املفهوم طبيعة مالية، وامنا ركز فقط عىل جمرد وجود املقابلمقابـل : واليت تنطلق من رضورة المتيزي بـني نـوعني مـن املقابـل Atibackها االسـتاذ النظرية اليت قام بتطوير املقابل املايل يمتثل يف اماكنية اسرتداد النفقات املالية املدفوعـة مـن جانـب الرشـكة االم . مايل ومقابل غري مايل

او مؤجال، منجزا يف صـورة او احدى رشاكهتا الوليدة، لصاحل رشكة اخرى من نفس مجموعهتا، اسرتدادا فور¦اما املقابل غري املادي فيتجسد يف العنـارص _قتصـادية . نقود او ممتثال يف حتويالت عينية قاب للتقومي �لنقود

مفهـوم املقابـل يف اطـار (يف هـذا املعـىن تؤكـد اªائـرة اجلنائيـة حملمكـة الـنقض ان . اكرث منه يف العنارص املاليـةن يكـون معتـربا لـيس فقـط �لنظـر اىل معـايري ماليـة رصفـة، وامنـا كـذV �الخـذ يف مجموعة الرشاكت جيـب ا

احلسـبان _عتبارات _قتصادية اليت تنطلق يف ان معا من مسـتقبل اLموعـة ومـن مســتقبل الرشـاكت الـيت يف التضـامن هذا النوع من املقابل يمكـن امـا ،Atibackعىل حد تعبري االسـتاذ . )3()تتكون مهنا هذه اLموعة

املايل بني رشاكت اLموعة، اóي سـيعود مسـتقبال �ملساعدة عـىل الرشـكة املضـحى مبصـلحهتا اليـوم، وامـا يف ضامن ان اثراء اLموعة املصاحب للتضحية مبصلحة احـدى رشاكهتـا ســيعود �ملنفعـة بشـلك غـري مبـارش عـىل

. )4(هذه الرشكة

(1) Gautier (T), préc., n°659 p417. (2)Voir dans le même sens : Atiback (A), l'abus de biens sociaux dans le groupe de sociétés, préc, n°188, p108; Médina (A), op., cit., p160 . (3) Cass. Crim., 16 juin 2004 n°2-87.520. (4) Atiback (A), préc., n°202 p115.


116

من ذV مثال كـام تقـرر : حصول بعض رشاكهتا عىل بعض املزا¦من هذا املنطلق فان وجود اLموعة يربر حممكة النقض، عندما يتوقف عىل انقاذ حيـاة الرشـكة االم املدعومـة ماليـا مـن جانـب احـدى رشاكهتـا الوليـدة احلفاظ عىل مسـتقبل هذه االخرية، بان يسمح لها بفضل املعرفة الفنية وبراءات _خرتاع اليت تمتتع هبا الرشـكة

القــروض واملــزا¦ الــيت . م �ªخــول اىل االســواق الكــربى، او احلصــول عــىل بعــض املشــاراكت االوروبيــةاال سـتحصل علهيا الرشكة االم من الرشـكة الوليـدة ميكـن ان تـؤدي عـىل هـذا االسـاس اىل اعفـاء مـديري هـذه

ســتئناف �ريـس رفضـت يف نفس _جتـاه، حممكـة ا. )1(االخرية من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكةاعتبار ان القرار الصادر عـن الرشـكة ) 1965مايو 22بتارخي (الشهرية Fruehaufيف حمكها الصادر بقضية

االم يف موا�ة رشكهتا الوليدة اكنت تقتضيه مصلحة اLموعة نظرا النه ال يعود باي مقابل مادي او غـري مـادي اكنت قـد و�ـت اوامرهـا Fruehaufية برشكة ام امريكية تدعى تتعلق وقائع هذه القض . عىل الرشكة الوليدة

بفسخ صـفقة �مـة اكنـت هـذه االخـرية عقـدهتا مـع رشكـة Fruehauf-Franceاىل رشكهتا الوليدة الفرنسـية اىل مجهوريـة ) عـر�ت قـاطرة ومقطـورة(اخرى فرنسـية حبجة ان هذه االخرية سـتقوم �عادة بيع حمل الصـفقة

الرشكة االم االمريكية تـذرعت اذا بكـون . يت اكنت ان ذاك عدوا للوال¦ت املتحدة االمريكيةالصني الشعبية الهذه العملية تتعارض مع قانون حرض التعامل مع االعـداء، اóي خياطـب مجيـع الرشـاكت االمريكيـة ورشاكهتـا

ن املـايل للرشـكة نظـرا الن هـذا القـرار ســيعرض للخطـر وبشـلك جســمي التـواز . الوليدة يف اªاخـل واخلـارجالوليدة الفرنسـية، مع غياب اي مقابل مـادي او غـري مـادي وســيرتتب عنـه �الضـافة اىل ذV ترسـحيا لعـدد

عامل من هذه الرشكة، حممكة اسـتئناف �ريس رفضت ادعـاءات مـديري الرشـكة االم بـان هـذا القـرار 600عـىل جملـس ادارة الرشـكة الوليـدة ان ياخـذ يف االداري تربره مصلحة اLموعة بارسها، مؤكدة عىل انـه يتعـني

اعتباره وبشلك يسمو عىل اي اعتبار اخر اسـمترارية مرشوع هذه الرشكة �لنظـر اىل اªور اóي يلعبـه عـىل . )2(وجه اخلصوص يف جمال سوق العمل

))))2222 ( ( ( ( L’équilibreL’équilibreL’équilibreL’équilibre مفهوم التوازن بني احلقوق و_لمفهوم التوازن بني احلقوق و_لمفهوم التوازن بني احلقوق و_لمفهوم التوازن بني احلقوق و_لزتزتزتزتامات املتقاب امات املتقاب امات املتقاب امات املتقابا من حممكة النقض، يشرتط يف املعونـة املاليـة الـيت تقـد�ا الرشـكة االم او الوليـدة مدعوم ،قضاء املوضوع

لرشكة او مرشوع اخر من نفس مجموعهتا اال تكون جمردة من املقابل واال تقود اىل زعزعة التوازن بني احلقـوق االول : ه الفرنيسـمـن هـذا املنطلـق، سـؤ_ن مطروحـان ªى الفقـ. و_لزتامات املتقاب بني هـذه الرشـاكت

يتعلق مبفهوم التوازن ومعرفة ما اذا اكن مرادفا ملفهوم املقابـل او مرتبطـا بـه، والثـاين ينصـب عـىل القيـود الـيت

(1) Cass. Crim., 16 juin 2004 n°2-87.520. (2 ) JCP 1965. II. 14274 bis, concl. av. gén. Nepveu ; D. 1968. 147, note R. Contin ; RTD com. 1965. 631, obs.R. Rodière ; Grands arrêts du droit des affaires, 1995, Dalloz, no 44, p. 487. - R. CONTIN, L'arrêt Fruehauf et l'évolution du droit des sociétés, D. 1968. Chron. 45.


117

اي معرفـة مـا اذا اكن نطـاق التـوازن املطلـوب ينحرصـ فقـط يف . حتدد هذا املفهوم يف اطار مجموعة الرشاكت .ام انه يشمل كذV لك رشاكت اLموعة الرشاكت املعنية �لترصف او العمل املربم،

_ختالف بني مفهوم املقابل ومفهوم التوازن_ختالف بني مفهوم املقابل ومفهوم التوازن_ختالف بني مفهوم املقابل ومفهوم التوازن_ختالف بني مفهوم املقابل ومفهوم التوازن ----من املؤكد ان ³ املفهومني من صنيعة القضاء الفرنيسـ اóي يشـرتط يف الترصـف املـربم كـام الحظنـا اال

اسـتعامل القضـاء . تقاب يكون جمردا من املقابل او مؤد¦ اىل خرق التوازن املطلوب بني احلقوق و_لزتامات امل املوضوعة بني رشط املقابل ورشط التوازن بني احلقوق و_لزتامـات املتقـاب ou)(الفرنيس الداة التخيري او

هـذا . )1(يوجب عىل القضاء التاكد من وجود هذا الرشـط االخـري عنـد غيـاب املقابـل املـادي او غـري املـاديو فعــال مبراقبــة اªمع اóي تقدمــه رشكــة الخــرى ممتــثال يف يســمح عــىل حنــ Alternativeالرشــط التمكــييل

رشط املقابل حييل اىل املردود املادي اóي حتصل عليـه الرشـكة املقدمـة للمعونـة . معوÎت اقتصادية غري ماليةاملالية من الرشكة املســتفيدة مهنـا او مـن رشكـة اخـري تنمتـي اىل مجموعهتـا، يف حـني ان مفهـوم التـوازن ميـنح

. ايض سلطة تقديرية واسعة تقوم عىل اعتبارات تسمح Ì ان ياخذ يف احلسـبان الظروف اÙتلفة للمجموعـةالقوعــىل الــرمغ مــن اســـتعامل القضــاء الداة التخيــري او، مفهــوم (كتــب يف هــذا الصــدد بانــه Gautierالســـيد

وفقا لهذا الاكتب، مـن املمكـن . )2()التوازن يقتيض �لرضورة وجود املقابل، اال انه يتجاوز هذا الرشط الضيقاسـتخالص قيام التوازن بني احلقوق و_لزتامات املتقاب للرشاكت املعنية من االخذ يف _عتبـار اªور اóي

فكــام ال يشــرتط يف هــذا اªور ان يكــون متطابقــا مــع دور . تلعبــه الرشــكة املقدمــة للمعونــة يف اطــار اLموعــةنفس اLموعة، قد تكون طرق _سـتفادة من الرشكة املطالبـة �لتضـحية معتـربة الرشاكت االخرى املنمتية اىل

وعـىل . �لنظر اىل اªور اóي تؤديه يه نفسها، ومن اªور اóي تلعبه الرشكة املســتفيدة مـن هـذه التضـحيةة رشاكت هذا النحو، من املمكن التسلمي وبسهو' ان تقوم رشكة خدمات مبنح مـزا¦ خاصـة لرشـكة او Lموعـ

اخرى صناعية تنمتي اىل نفس مجموعهتا، Jن تبيعها اخلدمة باسـعار اقـل مـن تـ� الـيت تتعامـل هبـا مـع ز�ئهنـا اراد عـىل مـا يبـدو ان يقـول Gautierاالسـتاذ . اخل...االخرين من خارج اLموعة، او ان متنحها ائÎD �لوفاء

قابل اóي يعود عـىل الرشـكة املوضـوعة يف اخلدمـة وامنـا يمكـن ان ³ املفهومني ال خيتلفان من Îحية وجود املالتـوازن اóي يشـرتطه القضـاء يقـوم عـىل االخـذ يف _عتبـار اªور اóي . _ختالف يف طبيعة هذا املقابـل

تؤديه الرشاكت املعنية �لترصف يف اطار اLموعة، واóي يمت يف جو من التاكمـل بـني انشـطهتا، يف حـني ان ــ ــني هــذه املقاب ــة املســـتدامة ب ــروابط _قتصــادية واملالي ــاره اال عــىل حنــو عــام اســتنادا اىل ال ل ال ميكــن اعتب

الرشاكت، او يف اطار مجموعة الرشاكت اليت تفتقر انشطهتا اىل وجود تاكمل بيهنا مثلام هـو احلـال �لنســبة اىل

(1) Boursier (ME), préc., n°91 p291. (2) Ouvrage préc., n°661 p418.


118

، حيـث يكـون Groupes de sociétés multinationalesالكثـري مـن اLموعـات متعـددة اجلنســيات .املقابل معتربا عىل حنو فردي، ومرتبطا بلك معلية عىل حدة

الرشاكت املعنية برشط التوازنالرشاكت املعنية برشط التوازنالرشاكت املعنية برشط التوازنالرشاكت املعنية برشط التوازن ----السؤال هنا يتعلق �لبحث فu اذا اكن تقدير العمل املربم بني رشكتني من نفس اLموعة ينبغـي ان ياخـذ

هذه اLموعة او انه يتحدد فقط �لرشاكت االطـراف يف احلسـبان الروابط القامئة بني لك الرشاكت اªاخ يف�لنســـبة اىل بعــض الفقــه، يتعــني االخــذ يف _عتبــار وبشــلك حرصــي مصــاحل الرشــاكت . يف هــذا الترصــف

انه من االفضل الرتكزي فقط عىل الروابط القامئة بني الرشـاكت ( )1Freyria(ويف هذا يقول االسـتاذ . املتعاقدةة خللق توازن عـام بـني مجيـع الرشـاكت اعضـاء اLموعـة، اóي يكـون حتقيقـه يف الغالـب املتعاقدة دون رضور

مسـتحيال يف اطار مجموعة الرشـاكت القامئـة عـىل اســتغالل مرشـوعات كـربى او يف اطـار الرشـاكت متعـددة يطبـق �لنسـبة اىل البعض االخر من الفقه، التعبري املسـتعمل من قبل حممكة الـنقض يوجـب ان ). اجلنسـيات

عىل مجمل رشاكت اLموعة �شرتاط اال تقترص التضحيات اليت تتحملها الرشكة عـىل ذمهتـا املاليـة، وامنـا تـوزع . )2(�لتضامن بني سائر الرشاكت االخرى الجل احملافظة عىل التوازن االصيل للمجموعة

وفقـا لـبعض الفقـه . املنطـق يبقى �ملقابل اجتاه $لث يبـدو ان الفكـرة الـيت يتبناهـا تتسـم بقـدر كبـري مـنالتوازن املطلوب يف هذا الشان ينبغي ان يركز ليس فقط عـىل الرشـاكت املتعاقـدة وامنـا ايضـا الرشـاكت الـيت

ال يتوجـب . تكون معنية بشـلك مبـارش او غـري مبـارش �ªمع املـايل اóي تقدمـه الرشـكة املطالبـة �لتضـحيةة و_قتصـادية بـني اكفـة رشاكت اLموعـة، وامنـا فقـط الرشـاكت الـيت االخذ يف _عتبار مجموع الروابط املاليـ

حممكـة الـنقض الفرنســية اعمتـدت . )3(االشـاكل تكون منتفعة او متاثرة ولو عىل حنو غري مبارش �لترصف حمل ، حيث اشرتطت يف املعوÎت املالية اليت تقـد�ا2014اكتوبر 22مؤخرا هذا الراي يف قضاهئا الصادر بتارخي اال تكــون جمــردة مــن املقابــل، وال خمــ �لتــوازن بــني _لزتامــات احــدى رشاكت اLموعــة اىل رشكــة اخــرى

فالتوازن املايل و_قتصادي املطلوب وفقا لهـذا التعبـري ال يقترصـ فقـط . )4(املتباد' Ùتلف الرشاكت املعنية بهع رشاكت اLموعـة، وامنـا تعـىن بـه يف الواقـع لك عىل الرشاكت املعنية مبـارشة �لعمليـة، وال ميتـد ليشـمل مجيـ

.رشكة تتاثر سلبا بعدم تقدميه واجيا� بتقدميه

(1) Freyria (CH) et Clara (J), de l'abus de biens sociaux et de crédit en groupe de sociétés, JCP éd. E1993, n°13. (2 ). Rebut, Abus de biens sociaux, Rép. pén. Dalloz, 2002, p 1 à 30

: انظر يف هذا املعىن (3) Médina, op. cit. p160

(4) Cass. Crim. 22 oct. 2014, n°°°° 13-81743.


119

عىل سبيل املثال، املعونة املالية املقدمة من قبل رشكة وليدة اىل رشكة وليدة اخرى مـن نفـس مجموعهتـا ميكـن م الـيت اســتفادت بشـلك غـري مبـارش ان تايت بفائدة ليس فقط عىل هذه االخرية، وامنا كذV عىل الرشـكة اال

هذا اªمع ميكنه �ملناسـبة ان يكون مفيدا مجليع رشاكت اLموعة عـىل حنـو ان يكـون مقـدما . من هذا الترصفيف هـذه احلـا' الرشـكة . اىل رشكة متارس نشـاطا حبثيـا او تطـوير¦ يعتـرب جـوهر¦ لهـذه الرشـاكت يف العمـوم

الترصـف املـربم عـىل ذات النحـو اóي تكـون فيـه الرشـاكت االخـرى املدعومة تكون مسـتفيدة مبـارشة مـن .منتفعة بشلك غري مبارش من هذا الترصف

عدم تعريض الرشكة املطالبة �لتضحية لعدم تعريض الرشكة املطالبة �لتضحية لعدم تعريض الرشكة املطالبة �لتضحية لعدم تعريض الرشكة املطالبة �لتضحية لرضرضرضرضر يتعذر اصالحهر يتعذر اصالحهر يتعذر اصالحهر يتعذر اصالحه ----3333جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة لن تكون مستبعدة Lرد وجود مصلحة للمجموعة اذا اكن من شـان

اتيحـت للقضـاء الفرنيسـ . ود ان يشلك خطورة عىل مصـري الرشـكة املوضـوعة يف خدمـة غريهـاالترصف املعقمـن ذV . العديد من املناسـبات ليؤكد عىل ان املديرين ليس مبقدورمه ان حيملوا الرشكة اخطارا مالية جسـمية

عمليـة الـيت قـادت ، اóي قدرت من خـالÌ ان ال 1991يوليو 24مثال احلمك الصادر عن حممكة النقض بتارخي الرشكة املوضوعة يف اخلدمة اىل القيام بفصل الكثري من عاملها وخلقـت مـن مث جعـزا ماليـا ارهـق هـذه الرشـكة عن دفع تعويضات ملكفة لهؤالء العامل ال ميكهنا ان تفلت مـن اخلضـوع للنصـوص املتعلقـة جبرميـة التعسـف يف

، نفـس احملمكـة اسـتخلصـت وجـود رضر )1(يف حـمك اخـر. اسـتعامل اموال الرشكة Lرد وجود مجموعـة رشاكتيتعــذر اصــالحه يلحــق مبصــلحة رشكــة وليــدة، مرتتبــا عــن حتويــل جــزء مــن اموالهــا لرشــكة وليــدة اخــرى،

.اسـتخلصته من عدم قدرة هذه االخري ماليا عىل القيام �سرتداد مزا¦ وقروض قدمهتا لالوىليف خدمــة رشكــة اخــرى مــن نفــس مجموعهتــا ان تتحمــل عــبء �ملقابــل، اذا اكن �مــاكن الرشــكة املوضــوعة

.املساعدة املالية املقدمة لهذه االخرية، فان الترصف لن يكون جمرما اذا توافرت الرشوط االخرىمن جانب اخر، العربة يف وصف الترصـف او عـدم وصـفه �لتعسـف يف اســتعامل امـوال الرشـكة يه بوقـت

عـىل هـذا االسـاس، ولرفـع ا$ره اجلنائيـة، جيـب اال يـؤدي . املتحققـة الحقـا القيام به وليس �لنظر اىل نتاجئـهuويف هـذا املعـىن، عابـت حممكـة الـنقض الفرنســية عـىل . الترصف حلظة ابرامه اىل حتميل الرشكة خطرا جسـ

اهنا اسـتخلصت قيام جرمية التعسف يف اسـتعامل امـوال رشكـة وليـدة يف حـق Versaillesحممكة اسـتئناف دير القانوين لهذه الرشكة حلظـة افتتـاح اجـراءات الصـلح الـوايق مـن االفـالس، ولـيس يف õرخي _سـت�ر امل

. )2(اخلاطئ الموال الرشكة

(1) Cass. crim., 5 mai 1997. J.C.P., éd. E 1997, n°41, pan. N° 1049, Bull. Joly 1997, §342 p953, note Barbieri (2 )Cass. crim., 11 fév. 2009 n°07-88.695.


120

ةةةةــــــــــــــــــــــــــــاااامتمتمتمتــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخلالزال القضاء الفرنيس يؤكد عىل رضورة توافر الرشوط الـثالث السـابق بياهنـا الماكنيـة اعفـاء مـديري مجموعـة

ة التعسف يف اسـتعامل امـوال الرشـكة، وذV عـىل الـرمغ مـن غيـاب النصـوص الترشـيعية الرشاكت من جرميالقضاء الفرنيسـ كعادتـه حيـاول دامئـا جمـاراة التطـور يف اLـال _قتصـادي واملـايل مـن . الرصحية يف هذا اLال

ولـو ادى ذV خالل تفسري القواعد العامة للرشاكت التجارية بشلك موسع ليعكس ويسـتوعب هذا التطـور، .احياÎ اىل تكريس مبادئ قانونية يصعب اسـتخالصها من النصوص القامئة كام هو الشان يف احلا' الراهنة

ان ) م2010لســنة 23القـانون رمق (املرشع اللييب، وحسـنا فعل، حاول من خـالل املدونـة التجاريـة اجلديـدة ل الرشـاكت القابضـة الـيت تعـد االداة االبـرز الدارة يسـتفيد ولو نسبيا من هذا التطور القضايئ الفرنيس يف جمـا

عىل معاقبة رئيس واعضاء جملس االدارة 399يف املادة ) 1(فقد نصت هذه املدونة كام الحظنا. مجموعة الرشاكتدينار وال تزيد عـن 5000واملديرين العامني واملديرين �حلبس مدة ال تقل عن سـتة اشهر وبغرامة ال تقل عن

ــ 20000 ــوا دين ــا، واذا مل حيرتم ـكة وائDهن ــوال الرشـ ــوبتني اذا اســاءوا اســـتعامل ام ــاتني العق ار، او �حــدى هوهذه املادة االخرية تتعلق �لرشـكة القابضـة الـيت عرفهتـا املـادة . جتاري 251الرشوط املنصوص علهيا يف املادة

رشكـة او اكـرث مـن الرشـاكت االخـرى رشكة مسامهة تقوم �لسـيطرة املاليـة واالداريـة عـىل (جتاري باهنا 249اليت تصبح õبعة لها، وذV من خالل متلكها لالكرثية املطلقة عىل االقل من اسهم ت� الرشـكة او الرشـاكت، ــت مــن الرشــاكت املســامهة او مــن الرشــاكت ذات املســؤولية احملــدودة او مــن رشاكت التوصــية ســواء ااكن

.)2()�السهمجيوز للرشكة القابضة ان تقوم بتقدمي القروض والضـامÎت والمتويـل للرشـاكت (كورة املذ 251وفقا لنص املادة

: التابعة لها، او االذن لهذه الرشاكت يف القيام هبذه العمليات فu بيهنا، وذV لكه �لرشوط التالية .ان تكون العملية مربرة �حلاجة العملية احلقيقية لها - 1 .ية ودون ان تتضمن رشوطا غري معتادة يف مثل هذه العملياتان تمت العملية بصورة عاد - 2اال يرتتب علهيا رضر او ارهاق للرشكة القامئة هبا، وان تتلقى هذه االخرية مقابال او مردودا حقيقيا من - 3

.هذه العملية ).لرشاكت املعنيةاال تكون العملية قامئة عىل اعتبارات رضيبية، او مراعاة ملصاحل خشصية للقامئني �دارة ا -4

عىل هذا االساس، ومبراعاة مديري الرشكة القابضـة او رشاكهتـا الوليـدة لهـذه الرشـوط يكـون �ماكهنـم تقـدمي هـذا . االئÎDت والضامÎت واملعوÎت املالية الي رشكة اخرى õبعة Lموعهتم دومنا تعـرض للمسـؤولية اجلنائيـة

.من هذا البحث 2انظر ص (1) .5الرشكة القابضة Jداة الدارة مجموعة الرشاكت، مرجع سـبق ذكره، ص: انظر يف رشح هذه املادة حبثنا املشار اليه اعاله (2)


121

الرشـوط املنصـوص . ليشمل كـذV املسـؤولية املدنيـة لهـؤالء املـديرين –وفقا للامدة املذكورة –االعفاء ميتد مفـن جانـب اول، . علهيا يف الفقرات االربعة ال تبدو متطابقة مع ت� اليت يفرضـها القضـاء الفرنيسـ كـام الحظنـا

التسهيالت املسموح هبا اذا صدرت عن مديري الرشاكت التابعة جيب ان تستند اىل اذن رصحي مـن الرشـكة اىل جانـب ذV، يرتتـب عـىل غيـاب االذن . قابضة، واال فان هؤالء يضلوا خاضعني للعقوبة اجلنائيـة املقـررةال

من Îحية اخـرى، اشـرتطت الفقـرة . بطالن الترصف املربم لكونه جاء خمالفا لقاعدة جنائية تتعلق �لنظام العامان يتضـمن رشوطـا غـري معتـادة يف مثـل هـذه الثانية من املادة املذكورة ان يمت الترصف بصورة عادية، ودون

وهذا يعين ان العمل املربم ال جيوز ان يكون جمردا من العائد املبارش عىل الرشكة املتعاقـدة، املمتثـل . العملياتهـذا االمـر ال يشـرتطه كـام راينـا القضـاء الفرنيسـ . يف الفائدة عىل القرض او المتويل، او العمو' عـىل الضـامن

اال عـىل وجـود املصـلحة العليـا املشـرتكة Lموعـة الرشـاكت، واملقابـل املـادي او عـدم االخـالل اóي ال يعول. �لتوازن بني الترصـف املـربم واماكنيـات الرشـكة، مث عـدم تعـريض الرشـكة املتعاقـدة لرضـر يتعـذر اصـالحه

النفقـات املدفوعـة مـن الرشـكة اماكنية اسرتداد فاملقابل املادي ميكن عىل هذا النحو ان يكون ماليا، ممتثال يف املفتقرة، اسرتدادا فور¦ او مؤجال، منجزا يف صورة نقود او يف حتويالت عينية قاب للتقدير �لنقـود، مقترصـا

ــدة ــه فائ ــا مت دفعــه او مضــافا الي ــل غــري مــايل متجســدا يف . عــىل م ــارات (كــام ميكــن ان يكــون املقاب _عتبن مســتقبل اLموعـة ومـن مســتقبل الرشـاكت الـيت تتكـون مهنـا هـذه _قتصادية الـيت تنطلـق يف ان معـا مـ

جتـاري ال تشـرتط، عـىل 251يضاف اىل ذV اختالف اخر يمتثل يف ان الفقرة الرابعة من املـادة ).1()اLموعةخالف القضاء الفرنيس، ان يكون الرضر اóي يلحق �لرشكة املفتقرة قد بلغ من اجلسامة حـدا حبيـث يتعـذر

255اىل جانب هذه _حتياطات، نصت املـادة . ، وامنا يكفي ان يكون رضر بسـيط او حىت ارهاقاصالحهاالول : جتاري عىل املسؤولية املدنية املفرتضـة للرشـكة القابضـة عـن ديـون رشاكهتـا الوليـدة اذا تـوافر رشطـان

صـادر عـن احملمكــة ويمتثـل يف افـالس هـذه االخــرية اóي يتحقـق وفـق القواعــد العامـة مبوجـب حـمك قضــايئامـا الرشـط الثـاين ). جتاري ومـا يلهيـا 1012مادة (_بتدائية اليت يقع يف دائرة اختصاصها مركز ادارة الرشكة

مخســة %) 75(فيمتثــل يف رضورة ان تتجــاوز نســـبة مــا متتلكــه الرشــكة القابضــة يف راســامل الرشــكة التابعــة . )2(وسـبعني يف املائة

(1 ) Cass. Crim., 16 juin 2004 n°2-87.520.

وVó . جتاري لييب يف القانون الفرنيس، كام ان هذا االخري مل يتعرض لتنظمي الرشكة القابضة بنصـوص خاصـة 251ظري لنص املادة ال يوجد ن) 2(رشاكت فان املسـتقر عليه يف هذا القانون ان االعفاء من جرمية التعسف يف اسـتعامل اموال الرشكة، اóي يقرره القضاء الفرنيس ملصلحة مديري ال

فعندما يتعلق االمـر �ملسـؤولية املدنيـة للمـديرين يف موا�ـة الغـري او املسـامهني او . اىل نفس اLموعة، ال يسـتوعب اال املسؤولية اجلنائية املنمتيةمـديرو . الرشكة فان االمر ال يزال حىت الساعة خاضـعا لقواعـد املسـؤولية التقصـريية والعقديـة املنصـوص علهيـا يف القواعـد العامـة للقـانون املـدينن حتويـل الرشاكت الوليدة او الرشكة االم ال ميكهنم عىل هذا االساس _حتجاج بتوافر الرشوط السابق حبهثـا ªرء مسـؤوليهتم املدنيـة املرتتبـة عـ

.اصول رشكهتم اىل رشكة اخرى حتت مسمى القرض او املعونة املالية او اي عنوان اخر


122

فهـذا : جتاري ليـيب والقضـاء الفرنيسـ املتقـدم توضـيحه جتـدر االشـارة اليـه 251دة اختالف اخري بني نص املا. جتـاري 249الـنص خـاص مبجموعـة الرشـاكت اخلاضـعة لســيطرة رشكـة قابضـة �ملفهـوم اóي حددتـه املـادة

اري ال جتـ 399تتوىل ادارة مجموعة من الرشاكت الوليدة فان نص املادة " برشكة ام"وعليه، عندما يتعلق االمر وóا فـال جيـوز لهـؤالء تقـدمي . ينطبق عىل مديرهيا اال يف شقه االول، مبعىن اذا اساءوا اسـتعامل اموالها وائDهنا

القروض والضامÎت والمتويل للرشـاكت الوليـدة، كـام اهنـم ممنوعـون مـن االذن لهـذه الرشـاكت يف القيـام هبـذه ذا اLال ترتب مسؤوليهتم اجلنائيـة، دون ان يغـري مـن ذV ان اي خمالفة تصدر عهنم يف ه. العمليات فu بيهنا

عـىل ذV فاننـا نـرى ان القضـاء الليـيب . ترصفهم اكن مربرا بوجود مصلحة عليا واسرتاتيجية موحدة للمجموعةمدعو اىل جمارات _جهتادات القضائية الفرنسـية يف جمال مجموعات الرشاكت مبختلف صورها ملا لها من امهيـة

.عي خصوصياهتا _قتصادية واملاليةترا


123

العول احاكمه ومقاصدهالعول احاكمه ومقاصدهالعول احاكمه ومقاصدهالعول احاكمه ومقاصده جامل محمد الغر¦ين: اعداد اªكتور

جامعة الزيتونة - رئيس قسم الرشيعة االسالمية بلكية القانون ترهونة

بسم هللا الرمحن الرحميبسم هللا الرمحن الرحميبسم هللا الرمحن الرحميبسم هللا الرمحن الرحمي

دمةدمةدمةدمةــــــــــــــــــــــــــــاملقاملقاملقاملق

لوارثني ، والصالة والسالم عىل افضل اخللق امجعني امحلد » اóي يرث االرض ومن علهيا وهو خري ا .سـيدÎ محمد وعىل اÌ واحصابه املهتدين

،،، وبعدوبعدوبعدوبعدفان عمل الفرائض من اجل العلوم نفعا واعظمها شاÎ ؛ فاحاكمه تشلك جانبا �ام من نظام املال يف االسـالم ؛

ل واملنقـول ، وهـو جـزء مـن عـمل الفقـه ، اذ به يعطى لك وارث حقه ، وهـو فـن رشيـف ؛ مجلعـه بـني املعقـو .وامزتاجه �حلساب هو ما صريه علام مسـتقال

وقد ورد التنبيه عىل علو قدره وامهيته وتبيني فض+ يف كثري من نصوص القران والسـنة ، وقد اعتىن به . اخللفاء والفقهاء واولوه اه�Dم ، فاكنوا يعلمونه الناس ويفتوهنم يف مسائ+ اÙتلفة

ان الفرائض ملا : واكرث احاكمه منصوص علهيا ، وما اسـتعمل فيه الراي مهنا قليل ، والعمدة فهيا هو القول اكن ال جمال للراي والقياس فهيا ، اكن االصل ان ال يثبت فهيا يشء اال بكتاب او سـنة $بتة او اجامع ، وما

. ملقاييس والنظر يف الرتجيح وقع من اختالف بيهنم يف بعض مسائلها اكن سببه تعارض ا . مسا' العول ، وقد قصدت يف هذا البحث القاء الضوء عىل احاكمه ومقاصده : ومن ت� املسائل

::::تعريفه تعريفه تعريفه تعريفه : )1(يطلق العول يف اللغة عىل عدة معان ، مهنا

ها�ا عالت الفريضة يف احلساب تعول عوال اذا زادت وارتفعت ، وهو ان تزيد س : الز¦دة ، تقول • .فيدخل النقصان عىل اهل الفرائض

.انفق علهيم : عال الرجل اوالده يعوهلم : االنفاق عىل العيال ، تقول •

.عال امرمه اي اشـتد وتفامق : _شـتداد ، تقول •

. 37ص õ8ج العروس من جواهر القاموس ج ، و 25ص 4القاموس احمليط ج : انظر )1(


124

ومنه . نقص وجار او زاد : جار ومال عن احلق ، وعال املزيان : عال يف احلمك : الظمل واجلور ، تقول •

EE تعولوا تعولوا تعولوا تعولوا � :قوÌ تعاىل EEالالالال ëë ëëىن ا ا ا ا ىن ىن ددددىن ëë ëëا ا ا ا VذVذVذVاقرب ان ال جتوروا ومتيلوا ، قال ابو عبيد )1( �ذ Vاظنه ماخوذا : ، اي ذ .من امليل ، وذV ان الفريضة اذا عالت فهـي متيل عىل اهل الفريضة مجيعا فتنقصهم

. )2(ز¦دة يف السهام ونقص يف املقادير: وهو يف اصطالح الفرضيني . م هو سبب العول ، ونقص املقادير هو نتيجته ، وبذV مجع التعريف بني السبب والنتيجة فز¦دة السها

تنقسم املسائل من حيث موافقة مجموع السهام الصل املسا' وعدم موافقهتا Ì اىل ثالثة ::::تقسـمي املسائل تقسـمي املسائل تقسـمي املسائل تقسـمي املسائل : اقسام

: ىل صورتني ويه ان تسـتوي السهام مع اصل املسا' ، ويمت ذV ع: املسا' العاد' ....1111Jن يكون يف املسا' اخت شقيقة وزوج ، : ان يكون املسـتحقون من احصاب الفروض ::::احداهام احداهام احداهام احداهام

. فلالخت نصف الرتكة ، وللزوج نصفها ان يكون بعض املسـتحقني من احصاب الفروض وبعضهم من العصبة Jن يرتك امليت زوجة وابن ، ::::$$$$نهيام نهيام نهيام نهيام

. بايق لالبن تعصيبا فتاخذ الزوجة فرضها وهو المثن وال ويه ان تقرص سهام احصاب الفروض عن اصل املسا' وال يوجد عاصب يمكلها ، : املسا' القارصة ....2222

.Jن متوت امراة عن زو�ا وابنهتا ، فياخذ الزوج ربع الرتكة وتاخذ البنت نصفها 3333.... . وضوع حبثنا ويه ان تزيد سهام احصاب الفروض عىل اصل املسا' ، وهو م: املسا' العائ

'''' Jن متوت املراة عن زو�ا واختهيا الشقيقتني او الب ، : ومسا' العول لها صور متعددة ::::تصوير املساتصوير املساتصوير املساتصوير املسافاصل املسا' من سـتة اسهم ، للزوج النصف ثالثة اسهم ، ولالختني الثلثان اربعة اسهم ، مفجموع السهام

عائ اىل سـبعة ، يعطى الزوج ثالثة من سـبعة بدل سـبعة ، وهو يزيد عىل اصل املسا' ، فتكون املسا' ثالثة من سـتة ، وتعطى االختان اربعة من سـبعة بدل اربعة من سـتة ، والفارق هو ما يدخ+ العول من

.نقص ففي هذه احلا' يسـتحيل اعطاء لك وارث حقه اكمال ، وال حيق لنا ان نعطي البعض حقه اكمال وننقص

احد الورثة باوىل يف ذV من االخر ، بل العمل هو ان نعمد اىل الز¦دة يف اصل حق االخر ؛ فليساملسا' ونقسم املال بني الورثة عىل قدر فروضهم ، فيتوزع النقص عىل امجليع ، متاما كام يه احلال يف قسمة

ا¦ اذا جعز عن مال املفلس بني الغرماء اذا ضاق املال عن وفاء مجيعهم ، وقسمة الثلث بني ار�ب الوص . استيعاهبم

) .3(سورة النساء االية )1( .104لباب الفرائض ص )2(


125

ويلغى االصل االول وهو سـتة يف مسالتنا ، ويصري مجموع السهام وهو سـبعة اصال جديدا تقسم الرتكة بناء . عليه ازدحام الفروض وز¦دهتا عىل اصل املسا' حبيث ال يتسع لها املال ، ومسيت الفريضة عائ ؛ ::::سببه سببه سببه سببه

.الجل ت� الز¦دة

، واكن ��وال عهد خليفته سـيدÎ ايب بكر الصديق �مل يقع العول يف عهد الرسول : لعوللعوللعوللعولممممىتىتىتىت وقع ا وقع ا وقع ا وقع ا ا رفعت اليه مسا' من مسائل العول ، وقيل اول من حمك به سـيدÎ معر بن اخلطاب Eزيد بن $بت ، : لم

. )1( ��عيل بن ايب طالب: وقيل '''' وقع فهيا العول وقع فهيا العول وقع فهيا العول وقع فهيا العول مسا' : سا' زوج ، واختني شقيقتني ، وقيل يه م : ، فقيل يهواختلف يف اول مساواختلف يف اول مساواختلف يف اول مساواختلف يف اول مسا

ا راى ان مجموع سها�م يفوق مجموع املال ، ��فرتدد سـيدÎ معر . زوج ، واخت شقيقة ، وام Eيفعل لم uف Vوطلب من الصحابة ان يشريوا عليه فاشار عليه بعضهم �لعول ، وامجع الصحابة عليه ، وقد خالف يف ذ

، فقد روى البهيقي عن عبيد هللا بن عبد هللا ��، واظهر خالفه بعد موت معر ��عبد هللا بن عباس دخلت اÎ وزفر بن اوس بن احلد$ن عىل ابن عباس بعدما ذهب برصه ، : بن عتبة بن مسعود ، قال

ا ترون اóي احىص رمل عاجل عددا ، مل حيص يف مال نصفا ونصفا وثلثا ، اذ: فتذاكرÎ فرائض املرياث ، فقال : ¦ ابن عباس من اول من اعال الفرائض ؟ قال : ذهب نصف ونصف ، فاين موضع الثلث ، فقال Ì زفر

وهللا ما ادري كيف اصنع : ملا تدافعت عليه وركب بعضها بعضا ، قال : ومل ؟ قال : معر بن اخلطاب ، قال ذا املال شيئا احسن من ان اقسمه وما اجد يف ه: بمك ، وهللا ما ادري ايمك قدم هللا وال ايمك اخر ، قال

وامي هللا لو قدم من قدم هللا ، واخر من اخر هللا ما عالت فريضة ، : عليمك �حلصص ، مث قال ابن عباس لك فريضة ال تزول اال اىل فريضة فت� اليت قدم هللا ، وت� : واهيم قدم واهيم اخر ، فقال : فقال Ì زفر

ال فاىل الربع ال ينقص منه ، واملراة لها الربع ، فان زالت عنه صارت اىل فريضة الزوج Ì النصف ، فان ز المثن ، ال تنقص منه ، واالخوات لهن الثلثان والواحدة لها النصف ، فان دخل علهين البنات اكن لهن ما بقي

م ما يبقى بني من اخر هللا �حلصص ، فهؤالء اóين اخر هللا ، فلو اعطي من قدم هللا فريضة اكم ، مث قس )2("هبته وهللا : مفا منعك ان تشري هبذا الراي عىل معر ، فقال : ما عالت فريضة ، فقال Ì زفر

جامعة من التابعني ، فنقل عن محمد ابن احلنفية ومحمد بن عيل بن احلسني ، ��وقد وافق ابن عباس . )3(ال تعول املسائل: وعطاء ، وداود قوهلم

" 12714، 12713"�ب العول يف الفرائض حديث . 413ص 6ينظر السنن الكربى ج )1( .12716، كتاب الفرائض ، �ب العول ، رمق 413ص 6كتاب السنن الكربى ج )2( . 56ص 13، واóخرية ج 106ص 18الكبري البن قدامة ج ينظر الرشح )3(


126

هو تفريع عن الراي اÙتار اóي ال يشرتط يف ��جامع عن الصحابة رمغ خمالفة ابن عباس وحاكية اال .)1(االجامع انقراض العرص

و�لعول قال امئة املذاهب االربعة وفقهاء االمصار اكلثوري ، واحساق ، ونعمي بن حامد ، وابو ثور ، وسائر .)2(�لعول ، فاجمتعت االمة عليه اهل العمل ، وقد انعدم اخلالف بني الفقهاء يف القول

: ) 3(من مج ما يسـتدل به عىل اثبات العول.::::دليدليدليدلي++++ .1

. ، مث وقع االجامع بعده عىل العول ��ولك الصحابة اال ابن عباس ��انه قضاء معر : االولاالولاالولاالول، فوجب ان هللا تعاىل قدر الحصاب الفروض فروضهم ، ومل يفرق بني حال _جDع و_نفراد : : : : الثاين الثاين الثاين الثاين

Vاسـتعامل النص يف لك موضع ، فاذا اتسع املال لسها�م قسم بيهنم عىل وفق فروضهم دون ان ينقص ذ . من نصيهبم شيئا ، واذا ضاق املال حلق النقص امجليع بنسـبة فروضهم

EE �: ففي االزواج قال هللا تعاىل EEهنهنهنهنEE EE يكن ل يكن ل يكن ل يكن ل EEمممم EE ن لن لن لن لíí íí ا ا ا ا واجمكواجمكواجمكواجمك زززز ëë ëëف ما ترك اف ما ترك اف ما ترك اف ما ترك ا صصصص ن ن ن ن ، ويف البنات قال هللا )4( �وªوªوªوª ولمكولمكولمكولمك

ف ف ف ف �: تعاىل صصصص دة فلها الندة فلها الندة فلها الندة فلها الن واح واح واح واح ن اكنتن اكنتن اكنتن اكنتíí íí �: ، ويف االخوات قال هللا تعاىل )5( �واواواوا ªو Ì سªو Ì سªو Ì سªو Ì س لي لي لي ررررؤؤؤؤ ه ه ه ه�� لي ام ام ام ام نننن

íí ííاااا

ف ما ترك ف ما ترك ف ما ترك ف ما ترك صصصص فلها ن فلها ن فلها ن فلها ن تتتت خخخخ ïï ïïا Ìاو Ìاو Ìاو Ìحا' _زدحام ففي العول مجع بني اد' الفرائض اليت مل تفرق بني، ، ، ، )6(�و . املسببة للعول وبني غريها ، وادخال النقص عىل بعض الورثة دون بعض يلزم منه الرتجيح بدون مرحج

�لقياس عىل الوصا¦ واªيون اذا تزامحت ، فضيق املال عام يسـتحق فيه يقتيض نقص اهل : : : : الثالالثالالثالالثالثثثث . _سـتحقاق بقدر حقوقهم ؛ احلاقا الحصاب الفروض باحصاب اªيون

الن هللا تعاىل ملا مجع هذه السهام يف مال ال يتسع لللك علمنا ان املراد احلاق النقص �للك معال ::::الرابع الرابع الرابع الرابع .�طالق امجلع ، فاكن $بتا مقتىض مجع هذه السهام ، والثابت مبقتىض النص اكلثابت �لنص

ت يرده ان الزوج يرث وادخال النقص عىل لك صاحب فرض ينقل منه اىل تعصيب مثل االخوات والبنابسبب الناكح وترث البنت واالخت بسبب القرابة ، والسبب يف مرياث الزوج ينقطع �ملوت ، وVó منع من ورث هبذا السبب من _سـتفادة من الرد ، بعكس احلال يف البنت واالخت فان سبب مريا¾ام ال

ص 1االحاكم يف اصول االحاكم لالمدي ج : ، والراي املقابل يشرتط انقراض العرص ليتحقق االجامع ، انظر 210ص 8اخلريش ج ) 1(

366 . .109ـ 106ص 18، الرشح الكبري البن قدامة ج 210ص 8انظر اخلريش عىل سـيدي خليل ج ) 2( . 560ص 5_ختيار لتعليل اÙتار ج .1195ص 3، املعونة ج 57ص13اóخرية ج )3( ) .12(سورة النساء االية )4( . )11(سورة النساء االية )5( ).176(سورة النساء االية )6(


127

يمكل فرضه وينفردان �لنقص دونه ؛ الن ينقطع، وعليه فيجب عىل االقل ان يتساو¦ يف النقص ، ال ان .ذV يؤول اىل تقدميه يف _عتبار علهيام

زوج وام واخوان الم ، فان جحب االم من الثلث اىل : عىل قوÌ مسا' فهيا )1( ��ويلزم ابن عباس السدس خالف مذهبه يف جحب االم باقل من ثالثة اخوة ، وان نقص االخوين من االم رد النقص عىل من

.)2(مل هيبطه هللا من فرض اىل تعصيب ، وان اعال املسا' رجع اىل قول امجلاعة ادخال النقص عىل حصة لك وارث بنسـبة تتوافق مع فرضه ، وبذV تتحقق العدا' بني احصاب ::::حمكته حمكته حمكته حمكته

. الفروض امه عىل ان يسـتخرج اصل املسا' بناء عىل فرائض الورثة ، ويعطى لك صاحب فرض سه: : : : طريقة العول طريقة العول طريقة العول طريقة العول

' تنسب اليه سهام لك وارث .اساس ذV االصل ، مث جتمع السهام ويصبح اLموع اصال جديدا للمساجيدر بنا قبل التحدث عن اصول املسائل اليت يدخلها العول التعرف : ما يدخما يدخما يدخما يدخ++++ العول من اصول املسائل العول من اصول املسائل العول من اصول املسائل العول من اصول املسائل

: اىل اصول املسائل بشلك عام اثنان ، وثالثة ، واربعة ، : ج منه سهام الفريضة حصيحة ، ويه سـبعة يه العدد اóي ختر : اصول املسائل

ومسيت اصوال ؛ البتناء قسمة املال علهيا ، و�السـتقراء . )3( وسـتة ، ومثانية ، واثنا عرش ، واربعة وعرشون . مت حرصها ، و حرص ما يعول مهنا وما ال يعول

سـتة ، واثنا عرش ، واربعة : واليت تعول يه . بعة ، ومثانية اثنان ، وثالثة ، وار : فاالصول اليت ال تعول يه . وعرشون

. 10، 9، 8، 7: ويعول اربع عوالت متوالية ، ويه " 6"االصل ::::اوال اوال اوال اوال

' من سـتة اسهم ، وتعول اىل . زوج واختان شقيقتان او الب : ، مثاÌ " 7"فيعول اىل • فاصل املسا . بعة للزوج ثالثة ، ولالختني ار : سـبعة

املسا' من سـتة وتعول اىل واصل . زوج ، وام ، واخت شقيقة او الب : ، مثاÌ " 8"ويعول اىل •؛ الن ابن عباس ملا انكر ومسيت �ملباه . ؛ للزوج ثالثة ، ولالخت الشقيقة ثالثة ، ولالم سهامن مثانية

زوج وابوان ، وامراة وابوان : ، ويه �� عن الصحابة يشار هنا اىل ان مسا' العول يه من مج املسائل امخلسة اليت انفرد هبا ابن عباس ) 1(

الرشح الكبري البن . حيث جعل لالم ثلث املال ، وال حيجب االم اال بثالثة اخوة ، ومل جيعل االخوات مع البنات عصبة ، ومل يعل املسائل .109ص 18قدامة ج

. 109، 108ص 18الرشح الكبري ج )2(اهنام نشا من اصل السـتة وضعفها ، فهام تصحيح ال : وقال امجلهور . مثانية عرش ، وسـتة وثالثون : وهام . اخرين وزاد بعض العلامء اصلني ) 3(

. 209ص 8انظر اخلريش ج . تاصيل


128

ان شاءوا فلندع ابناءÎ وابناءمه ف: الناس عىل خالف رايك ، فقال : العول وخالف فهيا ، قال Ì بعضهم . )1(ونساءÎ ونساءمه وانفسـنا وانفسهم مث نبهتل فنجعل لعنة هللا عىل الاكذبني

فاصل املسا' من سـتة . زوج ، واخت شقيقة ، واخت اب ، واختني الم : ، مثاÌ " 9"ويعول اىل • . الب سهم واحد ، ولالختني الم سهامن للزوج ثالثة ، ولالخت الشقيقة ثالثة ، ولالخت : اسهم

فاصل املسا' من سـتة وتعول اىل . زوج ، وشقيقتان ، واختان الم ، وام : ، مثاÌ " 10"ويعول اىل •للزوج ثالثة ، وللشقيقتني اربعة ، ولالم سهم واحد ، ولالختني الم سهامن ، وتسمى بام الفروخ ؛ : عرشة

بثلثهيا ويه اكرث ما تعول اليه الفرائض ، وتسمى الرشحيية ؛ حلدو¾ا يف لكرثة ما فرخت �لعول ، فقد عالت .زمن رشحي القايض ، وقد حمك هبا

. 13،15،17: ويعول ثالث عوالت عىل االفراد ، ويه " 12"االصل ::::$$$$نيا نيا نيا نيا

عرش فاصل املسا' من اثين عرش ، وتعول اىل ثالثة. زوج ، وبنتان ، وام : ، مثاÌ " 13"فيعول اىل • .للزوج ثالثة ، وللبنتني مثانية اسهم ، ولالم سهامن :

زوج ، وبنتان ، وام ، واب ، فاصل املسا' من اثين عرش ، وتعول اىل : ، مثاÌ " 15"ويعول اىل • . للزوج ثالثة ، وللبنتني مثانية اسهم ، ولالم سهامن ، ولالب سهامن : مخسة عرش

فاصل املسا' من اثين عرش ؛ . وشقيقتان ، واختان الم ، وام زوجة ، : ، مثاÌ " 17"ويعول اىل •للزوجة ثالثة ، وللشقيقتني مثانية ، ولالختني الم اربعة ، ولالم سهامن ، وتلقب بام الفروج وبام االرامل

. )3(اال وامليت ذكر" 17"، وال تعول الفريضة اىل )2(و�لسـبعة عرشية و�ªينارية الصغرىفاصل املسا' . زوجة ، وبنتان ، وام ، واب : ، مثاÌ 27: ويعول عو' واحدة ويه " 24: " االصل ::::$$$$لثا لثا لثا لثا

، ، ولالم اربعةللزوجة ثالثة ، وللبنتني سـتة عرش: من اربعة وعرشين ، وعالت املسا' اىل سـبعة وعرشين .ولالب اربعة

ية ؛ الن سـيدÎ عيل سـئل عهنا فاجاب وهو عىل ومسيت �لبخي ؛ الهنا ال تعول اال عو' واحدة ، ومسيت �ملنرب .)4(املنرب

الفوائد . ان املباه يه لقب للك مسا' عائ : وقيل ، 633، وتصحيح التنبيه للنووي ص 156التحفة اخلريية عىل الفوائد الشنشورية ص )1(

.156الشنشورية ص ، ينارية صغرى الصغرىومتيزيا لها ايضا من د. زوجة ، وبنتان ، وام ، واثنا عرش اخا ، واخت لكهم الب : متيزيا لها من اªينارية الكربى ويه )2(

، 158الفوائد الشنشورية ص ، والتحفة اخلريية عىل 409ص 4انظر ضوء الشموع ج . اربع اخوات اشقاء او الب ، واختان الم : ويه . 232والفوائد الشنشورية ص

. 409ص 4ضوء الشموع ج )3( . 159ـ 151الفوائد الشنشورية ص )4(


129

ولك هذه املسائل اليت يدخلها العول ال يوجد فهيا عاصب ؛ النه يرث البايق بعد اخذ احصاب الفروض وهذا عام يف مجيع من يرث . فروضهم ، ويف العول ال يوجد �ق ، بل تزيد السهام عىل اصل املسا'

: ، واملكونة من )1("االكدرية"فان العول يدخل مسا' واحدة يرث فهيا ، ويه املسامة بـ �لتعصيب اال اجلد ، .جد ، وزوج ، وام ، واخت شقيقة او الب

Vاحوال متعددة : والسبب يف ذ Ì فريث �لتعصيب اذا انفرد عن الفرع الوارث ، ويرث : هو ان اجلدعصيب مع الفرع االنىث ، ويف االكدرية انفرد عن الفرع الوارث �لفرض مع الفرع اóكر ، وجيمع بني الفرض والت

Ì خيارات مل يعد )2(فاكن جيب ان يرث �لتعصيب ، اال انه ملا اختار الفرض �عتباره اخليار االفضل من مج . عاصبا ، فورثت االخت �لفرض ؛ النعدام احلاجب حينئذ ، فدخل املسا' العول

يتاثر �لعول يتاثر �لعول يتاثر �لعول يتاثر �لعول يعود اثر العول عىل مجيع الورثة اóين يدخل العول مسالهتم فيدخل النقص علهيم مبقدار : منمنمنمنفروضهم ، خبالف الرد اóي هو عكس العول حيث تبقى بعض السهام ، فان الزوجني ال يرد علهيام ، فال

سبب املرياث هنام اليت يه يسـتفيدان منه ؛ الن مريا¾ام عىل خالف االصل والقياس ؛ النقطاع الص بي؛ الن الغرم ـ احلاصل �لعول ـ �دخال النقص علهيام مما " الغرم �لغالغرم �لغالغرم �لغالغرم �لغمنمنمنمن"، ومل جتر يف هذا احملل قاعدة �ملوت

.يقتضيه القياس بعدم االرث ، دون الغمن ـ احلاصل �لرد ـ اóي يناقض القياس مناقضة õمة انه يؤسس ملبدا اسـتعامل اصد من العول من مج ما ميكن ان نسـتلهمه من مق: مقاصد العول الرشعيةمقاصد العول الرشعيةمقاصد العول الرشعيةمقاصد العول الرشعية

. يف االحاكم التعبدية عىل العموم واحاكم املواريث عىل اخلصوصالراي ان هذا النوع من االحاكم وان اسس عىل التعبد ونفي التعليل ، فان ذV ال مينع من توجيه النظر اليه

" .ان تقدر بقدرهاان تقدر بقدرهاان تقدر بقدرهاان تقدر بقدرها"ها وهو واعامل الراي فيه اذا دعت الرضورة اىل ذV ، عىل ان يراعى رشط

اجلدة لالب عىل اجلدة لالم يف املرياث ، فقسم السدس بيهنام مع ان ��فقد قاس سـيدÎ ابو بكر الصديق : : : : عن القاعن القاعن القاعن القامسمسمسمس بن محمد انه قال بن محمد انه قال بن محمد انه قال بن محمد انه قال "ففي املوطا . هذا النوع من االحاكم ابعد جمال ميكن ان جيري فيه احلمك �لراي

، فاراد ان ، فاراد ان ، فاراد ان ، فاراد ان جيجيجيجيعل السدس لليت من قبل االم ، فقال Ì رجل من عل السدس لليت من قبل االم ، فقال Ì رجل من عل السدس لليت من قبل االم ، فقال Ì رجل من عل السدس لليت من قبل االم ، فقال Ì رجل من �� اتت اجلدõن ااتت اجلدõن ااتت اجلدõن ااتت اجلدõن اىلىلىلىل ا ا ا ايبيبيبيب بكر الصديق بكر الصديق بكر الصديق بكر الصديق . )3(" اما انك ترتك اليت لو ماتت وهو اما انك ترتك اليت لو ماتت وهو اما انك ترتك اليت لو ماتت وهو اما انك ترتك اليت لو ماتت وهو ÁÁÁÁ اكن ا¦ها يرث ، اكن ا¦ها يرث ، اكن ا¦ها يرث ، اكن ا¦ها يرث ، جفجفجفجفعل ابو بكر السدس بيهنامعل ابو بكر السدس بيهنامعل ابو بكر السدس بيهنامعل ابو بكر السدس بيهنام: : : : االنصار االنصار االنصار االنصار

فهذا قياس بطريق اعامل دال' الفحوى نهبه اليه ³م االنصاري ، وجع+ السدس بيهنام : " قال ابن عاشور .)4("ناط ، كشان لك ذوي فرض اذا تعددوا مع انعدام النص عىل توفري الفرض عند التعدد حتقيق م

. 344ص 2ينظر التفريع ج )1(: االمور الثالثة املقامسة ، والثلث ، وان اكن معهم صاحب فرض ف+ خري: ان مل يكن مع اجلد واالخوة صاحب فرض ، فللجد خري االمرين )2(

. 133انظر الفوائد الشنشورية ص . املقامسة ، وثلث البايق ، والسدس ) .1452(�ب مرياث اجلدة حديث رمق. كتاب الفرائض . املوطا ) 3( . 257مقاصد الرشيعة االسالمية ص )4(


130

ومسا' العول من املسائل اليت حتمت اسـتعامل الراي فهيا ؛ لعدم وقوعه زمن الوÁ ، ولعدم تفريق النصوص . يف الفروض بني حا' _زدحام وغريها

:وجيب يف هذه املسا' .ثة ، وعدم حرمان احد مهنم بذريعة نفاذ املال اعطاء مجيع الور ....1111 .ال نلحق النقص بنصيب احد الورثة دون غريه .2هبا ، وال نضيعها فنعطي صاحب النصف الربع مثال .3 .احملافظة عىل معىن التعبد يف املقادير فنبقي عىل نسـ .ال اىل املال ال نزيد يف درجة التعبد¦ت فهيا ، فنلزتم بنسـبة الفرض اىل راس املسا' ....4444ومن خالل ما سـبق ذكره من اختالف يف حمك العول قبل انعقاد االجامع عليه ، نالحظ ان لك واحد من

ملا جرت احاكم املواريث عىل احلمكة يف توزيع �لعول راى انه افىتالرايني مبين عىل اسـتعامل الراي ، مفن Lاملقصد الرثوة عىل اساس العدل وجب القول به يف مسائ+ ا Vهتد فهيا مبا حيقق ذ.

ومن قال بعدمه بىن رايه عىل اعامل الراي ايضا ، فالتفريق بني من قدم هللا واخر غري مبين عىل نص ، اذ

يف الواقعة اليت �لو اكن Ì نص óكره ؛ فقد اكن الصحابة يتحرون احلق ويتلمسون خربا عن الرسول . ه املسا' ، وللك و�ة هو مولهيا تعرض علهيم ، فهناك و�ان للراي يف هذ

،،، وهللا من وراء القصد ،،،،،، وهللا من وراء القصد ،،،،،، وهللا من وراء القصد ،،،،،، وهللا من وراء القصد ،،،

ةةةةــــاااامتمتمتمتــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخل :اود االشارة يف هناية البحث اىل مج امور

جيوز اسـتعامل الراي يف العبادات عىل العموم واملواريث عىل اخلصوص يف املسائل اليت مل يرد فهيا .1 .نص

.اعتناء اخللفاء باحاكم املواريث .2 .لعول هو ز¦دة يف السهام ونقص يف االنصباء ا .34. Áمل تقع اي من مسائل العول زمن الو. .ال يدخل العول مجيع املسائل .5 .ال يدخل العول مسا' فهيا وارث �لتعصيب .6 .يتاثر �لعول لك من يدخل العول مسالته ، فيدخل النقص عليه مبقدار فرضه .7


131

املصادراملصادراملصادراملصادر . لسـيف اªين االمدي ، دار الكتب العلمية ، بريوت لبنان االحاكم يف اصول االحاكم ، ....1111رشكة . _ختيار لتعليل اÙتار ، لعبد هللا بن محمود املوصيل احلنفي ، اعتىن به الشـيخ محمد درويش ....2222

.لبنان . دار االرمق للطباعة والنرش بريوت . مكتبة احلياة õج العروس من جواهر القاموس ، محمد مرتىض الزبيدي ، منشورات دار ....3333املكتبة الشعبية ، بريوت ـ التحفة اخلريية عىل الفوائد الشنشورية ، البراهمي بن محمد الباجوري ، ....4444

.لبناننرص : حتقيق وتعليق . تصحيح التنبيه لالمام ايب زكر¦ النووي مع التنبيه يف الفقه الشافعي للشريازي ....5555

.م 2006الطبعة االوىل . اªين تونيس حسني . دراسة وحتقيق د يع ، اليب القامس عبيد هللا بن احلسني ابن اجلالب البرصي ،التفر ....6666

. م 1987، دار الغرب االساليم ، الطبعة االوىل اªهامينحتقيق . بيه لالمام النوويالتنبيه يف الفقه الشافعي لالمام ايب احساق الشريازي مع تصحيح التن ....7777

.م 2006الوىل الطبعة ا. نرص اªين تونيس : وتعليقدار الفكر للطباعة والنرش . اخلريش عىل خمترص سـيدي خليل اليب عبد هللا محمد اخلريش املاليك ....8888

.والتوزيع محمد جحي ، دار الغرب االساليم ، . د : اóخرية ، لشهاب اªين امحد بن ادريس القرايف ، حتقيق ....9999

. 1994الطبعة االوىل سـنة د الرمحن بن قدامة املقديس ، مع املقنع ملوفق اªين ابن قدامة ، الرشح الكبري لشمس اªين عب ....10101010

، امل الكتبد عبد هللا الرتيك ، دار ع: واالنصاف يف معرفة الراحج من اخلالف لعالء اªين املرداوي ، حتقيق .م 2005سـنة شورية ، لعبد هللا الفوائد الشنشورية يف رشح املنظومة الرحبية ، مع التحفة اخلريية عىل الفوائد الشن ....11111111

. العجمي الشنشوري ، املكتبة الشعبية ، بريوت ـ لبنان . جمدي السـيد ، املكتبة التوفيقية ، القاهرة ـ مرص : القاموس احمليط ، للفريوز ا�دي ، حتقيق ....12121212عبد السالم علوس ، مكتبة الرشد : كتاب السنن الكربى ، لشـيخ االسالم البهيقي ، تقدمي ....13131313

.م 2004بعة االوىل Îرشون ، الط لباب الفرائض شامل للفقه واحلساب والعمل ، الشـيخ محمد الصادق الشطي ، دار الغرب ....14141414

.م 1988االساليم ، الطبعة الثالثة


132

اLموع رشح املهذب للشريازي ، لالمام النووي ، حتقيق محمد جنيب املطيعي ، مكتبة االرشاد ، ....15151515 .جدة السعودية

محمد الطاهر : ة ، الشـيخ االمام محمد الطاهر بن عاشور ، حتقيق ودراسة مقاصد الرشيعة االسالمي ....16161616 . 1999امليساوي ، دار النفائس ، الطبعة االوىل

املعونة عىل مذهب عامل املدينة االمام ماV بن انس ، للقايض عبد الوهاب البغدادي ، حتقيق ....11117777 . م 2004ثانية محيش عبد احلق ، النارش مكتبة نزار مصطفى الباز ، الطبعة ال

املوطا ، لالمام ماV ، مع املنتقى رشح املوطا للباX ، مراجعة اªكتور محمد محمد õمر ، مكتبة ....18181818 . الثقافة اªينية ، القاهرة


133

نرتنت يف القانون اªويلنرتنت يف القانون اªويلنرتنت يف القانون اªويلنرتنت يف القانون اªويلاال اال اال اال الطبيعة القانونية ملوقع الطبيعة القانونية ملوقع الطبيعة القانونية ملوقع الطبيعة القانونية ملوقع ةايناس عبد » ابومحري : اعداد اªكتورة

سجامعة طرابل بلكية القانون التدريس ةعضو هيئ دمةدمةدمةدمةــــــــــــــــــــــــــــمقمقمقمق

لقـــد ادى تطـــور التجـــارة االلكرتونيـــة بشـــلك عـــام و_ســــتخدام الســـهل و املزتايـــد ملواقـــع _نرتنـــت ـــرض ـــث ف ـــن حي ـــة م ـــد االتفاقي ـــد علهيـــا القواع ـــيت تعمت ـــة ال ـــادئ القانوني بشـــلك خـــاص ايل اخـــتالل املب

. )1(لقة بتكييف مؤسسة عىل اهنا مسـتقرةالرضائب عىل االر�ح، وبشلك خاص ت� املتعـاكت واملؤسســات الــيت تقــدم جــزء او لك خــدماهتا عــرب االنرتنــت . يزتايــد يف يومنــا هــذا عــدد الرشـ

ــن حتديــد املقــر ــان ذV جيعــل م ــن الــبÜان، ف ــع االنرتنــت يف العديــد م ــهل الولــوج يف مواق ــا انــه يس ومبوختىشـــ ادارات الرضـــائب . ؤسســـة مســــتقرة امـــر معقـــدللنشـــاط واóي تعمتـــد عليـــه فكـــرة م" االقلميـــي"

ـــت ـــرب االنرتن ـــارس نشـــاطها ع ـــيت مت ــييب للرشـــاكت ال ـــت يســـهل الهتـــرب الرضـ ـــن ان االنرتن ـــة , م فالطريقــة الرضــائب مــن االر�ح الــيت حتققهــا رشكــة اجنبيــة متــارس نشــاطها عــىل اقلــمي دو' مــا هــو الوحيــدة جلباي

. اعتبار هذه الرشكة مؤسسة مسـتقرةـــا ب ـــل مـــن مؤسســـة م ـــيت جتع ـــة ال ـــايري اªولي ـــة املع ـــمت مراجع ـــىل ذV اكن مـــن االجـــدر ان ت ـــاء ع ن

ــىل ارايض . مؤسســة مســـتقرة ــاز اخلــادم ع ــن خــالل اجله ــت م ــع االنرتن ــاكن موق ــد م ــار حتدي ــمت اعتب هــل يــع ــاوي موق ــيب ي ــادم لي �ــاز خ Vــال ذ ـــتقرة؟ مث ــاره مكؤسســة مس ــن مت اعتب ــيس وم ــا مكــاكن تاس دو' م

ــيبجتــاري ــادم , اجن ــع يوجــد يف �ــاز خ ــذا املوق ــة وه ــة ليبي ــدار بواســطة رشك ــت م ــع انرتن او العكــس موقـائب مــن , اجنــيب ــدفع الرضـ ــب ب ــت مطال ــارس النشــاط التجــاري عــرب _نرتن يف هــذه احلــاالت هــل مــن مي

او ان هــذا النشــاط التجــاري عــرب مواقــع , اªو' الــيت يوجــد فيــه اخلــادم حبجــة اهنــا مؤسســة مســـتقرة .رتنت شلك جديد من اشاكل تقدمي اخلدمات حيتاج ايل قواعد قانونية جديدة لتنظميه_ن

وعيـــا , لقـــد اهـــمت القـــانون اªويل مـــن خـــالل منظمـــة التعـــاون _قتصـــادي و التمنيـــة هبـــذا املوضـــوع ــايري و رشو ــد مع ــال حتدي ــة خاصــة يف جم ــارة االلكرتوني ــهتا التج ــيت فرض ــدة ال ـيبية اجلدي ط �لتحــد¦ت الرضـ

وقعهتـا ليبيـا، جنـد مفهـوم املؤسسـة املســتقرة يـتلخص يف مفهـوم مبراجعة الترشيعات اخلاصة �لرضائب يف ليبيـا و االتفاقيـات الرضـيبية الـيت ) (1

". االقلميية"


134

ــــد مــــن اªراســــات ــــة �لعدي املؤسســــة املســـــتقرة، Vó قامــــت منظمــــة التعــــاون _قتصــــادي والتمني . ملعرفة ما اذ امكن اعتبار موقع انرتنت مؤسسة مسـتقرة )1(واملؤمترات

ـــل اªول االعضـــاء يف املنظمـــة ـــاش والبحـــث مـــن قب ـــدة مـــن النق واªول غـــري )2(بعـــد ســــنوات عديــــات وادارات الرضــــائب وممــــثيل االعضــــاء ، واخــــذا بعــــني _ ــــف و�ــــات نظــــر احلكوم ــــار خمتل عتب

املؤسســات، خلصــت املنظمــة اىل ان موقــع االنرتنــت ميكــن اعتبــاره مؤسســة مســـتقرة، رشيطــة مراعــاة ـوط ـــض الرشــ ـــذا )املبحـــث االول(بع ـــن ه ـــل م ـــيت جتع ـــض الصـــعو�ت و ال ـــه بع ـــوª عن ـــا ت ـــو م ، وه

).املبحث الثاين(التكييف حمل جدل اعتبار موقع االنرتنت مؤسسة مسـتقرة يف القانون اªويلاعتبار موقع االنرتنت مؤسسة مسـتقرة يف القانون اªويلاعتبار موقع االنرتنت مؤسسة مسـتقرة يف القانون اªويلاعتبار موقع االنرتنت مؤسسة مسـتقرة يف القانون اªويل/ / / / ولولولولاملبحاملبحاملبحاملبحثثثث اال اال اال اال

مـــن )(5مـــن اجـــل البحـــث يف مـــا اذا اكن تعريـــف مؤسســـة مســــتقرة حســــó هـــو حمـــدد يف املـــادة ـيبية المنوذجيــة ملنظمــة التعــاون _قتصــادي و التمنيــة لســـنة ياخــذ بعــني _عتبــار 1958االتفاقيــة الرضـ

مت ميكـــن اعتبـــار موقـــع انرتنـــت مؤسســـة مســــتقرة او اذا مـــا اكن االمـــر خصوصـــيات العـــامل الرمقـــي ومـــن مت عقـــد , يتطلـــب اجـــراء تعـــديالت عـــىل مفهـــوم املؤسســـة املســــتقرة ليتوافـــق مـــع طبيعـــة موقـــع انرتنـــت

ــارخي ــؤمتر بت ــة )3(2000ديســمرب 22م ــاون _قتصــادي والتمني ــة التع ــة منظم ــر . حتــت رعاي ــه و�لنظ ــري ان غــةل ــع طبيع ــة ملواق ــوم الفني ــة مفه ــت وامهي ــة "مؤسســة مســـتقرة"_نرتن ــة التابع ــة الشــؤون املالي ــت جلن ، قام

ــوم املؤسســة ) (1 ــا مفه ــيت اكن يوا�ه ــؤمترات اكن موضــوعها طــرح املشــالك ال ــن امل ــد م ــة العدي ــاون _قتصــادي و التمني ــة التع ــت منظم اقام

ــي ــال الرمق Lــو : املســـتقرة يف ا ــاش حــول املســا1996يف يوني ــد ، مت تنظــمي نق ــؤمتر عق ــه م ــة، تبع ــارة االلكرتوني ــن التج ــة م ـيبية املطروح ئل الرضـ :يف فنلندا حتت عنوان 1997نومفرب 20و19 يف ــة" ــارة االلكرتوني ـائب: التج ــي الرضـ ـيبية ودافع ــلطات الرضـ ــد¦ت للس ــؤمتر اوõوا ". التح ــول يف م ــرتاح حل ــد ذV مت اق ــدود" بع ــال ح ــامل ب : ع

ـــدرات التجـــارة االلكرتون ـــة جتســــيد ق ـــة العاملي ـــد يف " ي ـــوبر 9اىل 7املنعق ـــاون _قتصـــادي و .1998اكت ـــع الرمســـي ملنظمـــة التع راجـــع املوق : التمنية

http://www.oecd.org/document/1/0,2340,fr_2649_201185_1889409_1_1_1_1,00.html ــة ) (2 ــادي و التمني ــاون _قتص ــة التع ــو يف منظم ــا ليســت دو' عض ــددمه , ليبي ــاء ع ــع, دو' 34و اªول االعض ــة راج ــع الرمســي ملنظم املوق

:التعاون _قتصادي والتمنيةhttp://www.oecd.org/document/1/0,2340,fr_2649_201185_1889409_1_1_11,00.ht ml

جلنــة ". 5تعــديل يف التعليقــات اخلاصــة �ملــادة : توضــيحات عــىل تطبيــق تعريــف املؤسســة الثابتــة يف اطــار التجــارة _لكرتونيــة" (3)يـــايت هـــذا _جـــDع عقـــب اجDعـــني عقـــدا عـــىل . 2000ديســـمرب 22, الشـــؤون املاليـــة التابعـــة ملنظمـــة التعـــاون _قتصـــادي و التمنيـــة

و الثــاين اكن يف مــارس 1999التــوايل حتــت ارشاف جلنــة الشــؤون املاليــة التابعــة ملنظمــة التعــاون _قتصــادي و التمنيــة االول يف اكتــوبر 2000.

http://www.oecd.org/dataoecd/46/33/1923388.pdf


135

ــارية ــة فنيــة استش ــف مجموع ـــبقا بتلكي ــادي و التمنيــة مس ــاون _قتص ــة التع ــل )1(ملنظم ــة مع مــن )2(ومجموعــادة ــاء يف امل ــوم املؤسســة املســـتقرة اóي ج ــديل مفه ــة تع ــث يف اماكني ــل البح ــة ) (5اج ــذه االتفاقي ــن ه م

ـــف احلـــايل بشـــلك معلـــت اللجنـــة عـــىل . يمتىشـــ مـــع خصوصـــيات العـــامل الرمقـــي او االبقـــاء عـــىل التعريــارة ــت التج ــا اذا اكن ــة م ــق مبســا' معرف ــu يتعل ــÜول املشــاركة ، خاصــة ف ــة ل ــب و�ــات النظــر اÙتلف تقري

ان مت واكنـــت النتيجـــة . االلكرتونيـــة تتطلـــب اعـــداد قواعـــد جديـــدة او ان القواعـــد القدميـــة تبقـــى صـــاحلة .)3(تاييد فكرة انه ال رضورة للقيام بتعديل جذري للمبادئ الرضيبية

ــاره مؤسســة ــت ميكــن اعتب ــع _نرتن ــة اعتــربت ان موق ــادي والتمني ــة التعــاون _قتص ــان منظم Vó فـــمهنا ـــيت تتض ــــيكية ال ـــايري ال�س ـــق املع ـــع لتطبي ـــن مت خيض ـــة وم ـــوفر رشوط معين ـــا' ت ــــتقرة يف ح مس

ـــة المن ــيبية لســــنة االتفاقي ـــة الرضـ ـــرتوين، ). اوال( 1958وذجي ـــامل االلك ـــه و�لنظـــر اىل خصوصـــية الع اال انلتوضــيح كيفيــة تطبيــق )5(عــىل املــادة ) اضــافة للتعليقــات الســابقة(اضــافت اللجنــة بعــض التعليقــات

).$نيا(املعايري ال�سـيكية عىل موقع االنرتنت النرتنتالنرتنتالنرتنتالنرتنتانطباق املعايري الانطباق املعايري الانطباق املعايري الانطباق املعايري ال��سـيكية عىل موقع اسـيكية عىل موقع اسـيكية عىل موقع اسـيكية عىل موقع ا/ / / / اوالاوالاوالاوال

مـــن االتفاقيـــة الرضـــيبية المنوذجيـــة ملنظمـــة التعـــاون _قتصـــادي )(5مـــن املـــادة )(1تعـــرف الفقـــرة مقــر $بــت واóي مــن خــالÌ يــمت مبــارشة لك او جــزء مــن " املؤسســة املســـتقرة عــىل اهنــا )4(والتمنيــة

ـوع والـــيت تشـــمل خاصـــة ) هــــ(ع، مصـــن) د(مكتـــب، ) ج(فـــرع، ) ب(مقـــر االدارة، ) ا : (نشـــاط املرشــ . )5("او اي ماكن اخر السـتخراج موارد طبيعية , منجم، برئ نفط او غاز، حمجر) و(ورشة،

ــاون _قتصــادي والتمنيــة تكــون ــف نالحــظ مبــدئيا ان منظمــة التع ــع ومــن خــالل هــذا التعري يف الواقــدة مــن املؤسســة مبــا فهيــا موقــع ــة كبــرية تســمح �دراك اشــاكل جدي االنرتنــت هبــذا الشــلك قــد تركــت مرون

.الهنا استندت يف تعريف املؤسسة املسـتقرة عىل معايري عامة

ولكفــت �لبحــث يف االتفاقيــات 1999قامــت جلنــة الشــؤون املاليــة التابعــة ملنظمــة التعــاون و التمنيــة بتاســيس هــذه اLموعــة ســـنة (1)

ـائب عــىل االر�ح وحمــاو' اســـتخالص مبــادئ ميكــن تطبيقهــا عــىل التجــارة _لكرتونيــة واعــداد مقرتحــات يف هــذا املتعلقــة بفــرض الرضـ :متاح من خالل املوقع, وقد متكنت اLموعة الفنية _ستشارية من اعداد تقرير هنايئ هبذا اخلصوص, الشان

httphttphttphttp://://://://wwwwwwwwwwww....oecdoecdoecdoecd....orgorgorgorg////dataoecddataoecddataoecddataoecd/58/54/358690/58/54/358690/58/54/358690/58/54/35869077774.4.4.4.pdfpdfpdfpdf ـائب �لنســـبة للعمليــات ومــن بــني االعــامل الــيت تطــرق ) (2 لهــا هــذا الفريــق مســا' كيفيــة معرفــة االر�ح الصــافية الــيت ختضــع للرضـ

. التجارية اليت تقوم هبا الرشاكت املتعددة اجلنسـيات بواسطة مواقع _نرتنت :انظر املوقع, قرير مراقب منظمة التعاون _قتصادي و التمنيةت) (3

httphttphttphttp://://://://wwwwwwwwwwww....observateurocdeobservateurocdeobservateurocdeobservateurocde....orgorgorgorg////mmmm////fullstoryfullstoryfullstoryfullstory....phpphpphpphp////aidaidaidaid/2353/2353/2353/2353 .1958االتفاقية المنوذجية الرضيبية ملنظمة التعاون _قتصادي و التمنية لسـنة ) (4 .ي و التمنيةمن االتفاقية المنوذجية ملنظمة التعاون _قتصاد (2)و ) (1الفقرة ) 5( املادة ) (5


136

وهـــو " املقـــر او املـــاكن الثابـــت "يف تعريفهـــا للمؤسســـة املســــتقرة عـــىل معيـــار ) (5اسســـت املـــادة ــددا مــن اشــاكل املؤسســات ــه ع ــام ميكــن ان جيمــع يف طيات ــار ع ــمت وصــف املؤسســة . معي كــذV وحــىت ي

.ون هذه املؤسسة $بتة ويف موقع جغرايف حمدد، مع دميومة معينةباهنا مسـتقرة ، جيب ان تكـــاره ـــا ميكـــن اعتب ـــة مل تضـــع قامئـــة حرصـــية وحمـــددة مل ـــة التعـــاون _قتصـــادي و التمني كـــام ان منظممؤسســـة $بتـــة، اعتقـــادا مـــن منظمـــة التعـــاون _قتصـــادي والتمنيـــة بـــان قامئـــة املؤسســـات الـــيت ميكـــن

ـــتقرة ســوف ــا مؤسســات مس ــور التكنولــوX اعتباره ــل ســيمت جتاوزهــا �لتط ــى كــام يه ب هــذا , لــن تبقـــد قامئـــة غـــري حرصـــية حـــىت ميكـــن ـــة قامـــت اراد¦ بتحدي يعـــين ان منظمـــة التعـــاون _قتصـــادي والتمني

. اضافة اشاكل اخرى من املؤسساتكـــذV رات منظمـــة التعـــاون و التمنيـــة العتبـــار املؤسســـة مؤسســـة مســــتقرة ال يكفـــي تـــوافر املقـــر

ـــرتني ال ـــات الفق ـــت مبتطلب ـــر الثاب ـــي هـــذا املق ـــا جيـــب ان يف ـــت وامن ـــادة )(4و ) 1(ثاب ـــن امل ـــن ) 5(م م .االتفاقية المنوذجية، اما الشلك فهو يتغري مع الوقت، كام هو احلال �لنسـبة ملوقع االنرتنت

ــــاق املعــــايري ــــول �نطب ــــاء معــــل اللجنــــة مت التوصــــل ايل فكــــرة حــــىت وان مت القب ــــه و اثن اال انــت وكنتيجــة ــع االنرتن ــد عــىل موق ــق هــذه القواع ــه ال ميكــن تطبي ال�ســـيكية عــىل اLــال االلكــرتوين، اال ان

ــع مؤسســة مســـتقرة ــذا املوق ــار ه ــو . Vó ال ميكــن اعتب ــت ه ــع االنرتن ــىل اســاس ان موق ــر ذV ع ومت تربيــايل ال يعتــرب بضــاعة متجســدة ــة مــن الربجميــات والبيــاÎت االلكرتونيــة، و�لت ، و لــيس Ì وجــود )1(مجموع

ــه ــاكن حمــدد، الن ــت يف م ــادي $ب ــات او " م ــل احملــالت، او يف بعــض احلــاالت، املاكين ــر مث ال يوجــد مق: " وهــــو" اجلهــــاز اخلــــادم"بــــل ان �ــــازه اªامع هــــو اóي ميكــــن اعتبــــاره كــــذV، اي . )2("االدوات

ملوقـــع و هـــو �ـــاز Ì موقـــع اجلهـــاز اóي يـــاوي موقـــع االنرتنـــت واóي ميكـــن مـــن خـــالÌ الوصـــول اىل ا .)3("مادي وهذا املوقع املادي ميكن ان يشلك مقر $بت ملؤسسة تسـتغل هذا اجلهاز اخلادم

ــد يف ) (1 ــة املنعق ــة الشــؤون املالي ــة حتــت ارشاف جلن ــاون _قتصــادي و التمني ــة التع ــؤمتر منظم ديســمرب 22تســاؤالت مت طر¬ــا خــالل م :من االتفاقية المنوذجية الرضيبية انظر املوقع الرمسي للمنظمة 5)(وذª Vراسة مدى اماكنية تعديل املادة 2000سـنة

http://www.oecd.org/dataoecd/46/33/1923388.pdf ــق رمق ) (2 ـيبية لســـنة 42.2التعلي ــة الرضـ ــة المنوذجي ــة , 1958عــىل االتفاقي ــة ملنظم ــة التابع ــة الشــؤون املالي ــل جلن ــن قب و اóي مت اضــافته م

ـــنة ــة س ــادي و التمني ــاون _قتص ــادة مب 2008التع ــواردة يف امل ـــيكية ال ــديل املعــايري ال�س ــة تع ــدى اماكني ــة م ــن االتفاقيــة 5ناســـبة دراس مــت ــع _نرتن ــة اخلاصــة ملواق ــادة , املــذكورة لتمتىشــ مــع الطبيع ــاء عــىل مفهــوم املؤسســة كــام جــاء يف امل ــة ايل االبق مــع اضــافة ) (5و انهتــت اللجن

.جيب ان تتوفر ليك يعترب موقع _نرتنت مؤسسة مسـتقرة تعليقات عىل هذه املادة توحض وتفرس الرشوط اليت :راجع اعامل جلنة الشؤون املالية التابعة ملنظمة التعاون _قتصادي و التمنية عىل املوقع (3)

http://www.oecd.org/dataoecd/46/33/1923388.pdf


137

ـــاط ـــة النش ـــع ممارس ـــا يف لك مواق ـــين ذV لزام ـــن ال يع ــي، ولك ـــدخل برشـ ـــاك ت , يف لك االنشـــطة هنـــ ـــص الت ـــامل تقل ـــامل االع ـــنيع ويف ع ـــال التص ـــوX يف جم ـــور التكنول ـــة للتط ــي، واóي فنتيج دخل البرشـ

ـــد ـــن بع ـــتحمك ع ـــاو' او ال ـــرد املن ـــىل جم ـــان ع ـــض االحي ـــادة . يقترصـــ يف بع ـــنص امل ـــا ) (5ت يف تعريفهـــتقرة ــىل للمؤسســة املس ــة للنشــاط " ع ــة او اجلزئي ــة اللكي ــني " املامرس ـي يف ع ومل تشــرتط احلضــور البرشـ

ـــاكن ـــة. امل ـــان منظم ـــاكن، ف ـــني امل ـــدم اشـــرتاط احلضـــور البرشـــي يف ع ـــاون _قتصـــادي Vó وبع التعــا ــيت يتواجــد فهي ــاكن ال ــىل االم ــط ع ــان حتــد وجــود املؤسســات املســـتقرة فق ــن قصــد ب ــة رفضــت ع والتمني

ان هــذه املرونــة يف التعريــف يه الــيت مسحــت ملنظمــة التعــاون _قتصــادي والتمنيــة �عتبــار ان . عــامل .غاب احلضور البرشياجلهاز اخلادم ملوقع انرتنت ميكن اعتباره مؤسسة مسـتقرة حىت وان

ــرة ــام ان الفق ــادة )(4ك ــن امل ــارس النشــاط )(5م ــرب املؤسســة مســـتقرة جيــب ان مت ــيك تعت اشــرتطت لـــن ـــة م ـــه مت اســـتبعاد ممارســـة االنشـــطة التحضـــريية او امللحق ـــين ان ـــذا يع ـــال الرئييســـ للمؤسســـة وه جم

ـــت تعريـــف املؤسســـة املســــتقرة، وهـــو رشط ميكـــن ان يتـــوافر يف تقـــدمي اخلـــدمات عـــرب مواقـــع االنرتن . )1(حسب راي املنظمة

):ترمجة الاكتب( 1958من االتفاقية المنوذجية الرضيبية ملنظمة التعاون _قتصادي و التمنية لسـنة ) (5من املادة ) (4الفقرة ) (1 :ال تعترب مؤسسة مسـتقرة اذا , مع مراعاة االحاكم السابقة يف هذه املادة " او البضائع اململوكة للمرشوع؛ اذا مت اسـتخدام املقر فقط لغرض تسهيل ختزين او عرض او تسلمي السلع) ا

البضائع اململوكة للمرشوع فقط لغرض التخزين او العرض او التسلمي؛) ب البضائع اململوكة للمرشوع فقط لغرض ملعاجلهتا من قبل مرشوع اخر؛) ج املقر الثابت املسـتخدم فقط لغرض رشاء السلع او البضائع او مجلع املعلومات للمرشوع؛) د ثابت املسـتخدم فقط لغرض القيام بلك النشطة ذات الطبيعة التحضريية او امللحقة؛املقر ال ) هــــلك االنشـــطة املـــذكورة يف الفقـــرات املـــذكورة مـــن ا ) و ـــام ب ، رشيطـــة ان يكـــون )اىل هــــ) تـــوفري مـــاكن $بـــت للعمـــل فقـــط لغـــرض القي

.قةالنشاط اللكي للمقر Îجت عن هذا االنشطة ذات الطبيعة التحضريية او امللح‘’Nonobstant des dispositions précédentes du présent article, on considère qu’il n’y a ‘’établissement stable’’ si :

a)Il est fait usage d’installations aux seules fins de stockage, d’exposition ou de livraison de marchandises appartenant à l’entreprise ; b) Des marchandises appartenant à l’entreprise sont entreposées aux seules fins de stockage, d’exposition ou de livraison ; c)Des marchandises appartenant à l’entreprise sont entreposées aux seules fins de transformation par une autre entreprise ; d)Une installation fixe d’affaires est utilisée aux seules fins d’acheter des marchandises ou de réunir des informations, pour l’entreprise ;=


138

ـــوم املؤسســـة ـــه مفه ـــع ب ـــا يمتت ـــه نظـــرا مل ـــاون _قتصـــادي رات ان ـــة التع نســــتنتج ممـــا ســــبق ان منظمــادة ــة كــام جــاء يف امل ــة ) 5(املســـتقرة مــن مرون ــة المنوذجي ــاز اخلــادم مــن االتفاقي ــه �المــاكن تكيــف اجله فانـوط وهــذا مــا ســيمت ملوقــع انرتنــت مكؤسســة مســـتقرة اال ان ذV ال يتحقــق اال اذا تــوافرت بعــض الرشـ

.دراسـته يف الفقرة التالية تكييف املعايري التكييف املعايري التكييف املعايري التكييف املعايري ال��سـيكية عىل موقع االنرتنتسـيكية عىل موقع االنرتنتسـيكية عىل موقع االنرتنتسـيكية عىل موقع االنرتنت/ / / / $$$$نيانيانيانياـــاز ـــار اجله ـــة العتب ـــاون _قتصـــادي والتمني ـــت رات منظمـــة التع ـــع _نرتن ـــة اخلاصـــة ملوق نظـــرا لطبيع

ـــمت اضـــافة التعليقـــات رمق ان, اخلـــادم ملوقـــع انرتنـــت مؤسســـة مســــتقرة اىل التعليقـــات 42.10اىل 42.1ي .املوجودة يف السابق واليت تنطبق اساسا عىل التجارة االلكرتونية

ــاون ــة التع ــة ملنظم ــة التابع ــة الشــؤون املالي ــل جلن ــن قب ــات املضــافة م ــىل التعليق ومــن خــالل االطــالع عدم ميكــن اعتبــاره مؤسســة مســـتقرة اذا تـــوافرت _قتصــادي و التمنيــة ميكــن ان نســتنج ان اجلهــاز اخلــا

ـوط ــض الرشـ ــة : بع ــيت تســـتغل اخلدم ـكة ال ــادم حبــوزة الرشـ ــون اجلهــاز اخل ، جيــب ان )1(جيــب ان يكواخـــريا يســـمح مبامرســـة ) 3(مســــتقال، مـــن دون تـــدخل برشـــي يســـمح �لتـــاثري عليـــه ) 2(يكـــون $بتـــا ).4(نشاط رئييس

يت يت يت يت متمتمتمتارس النشاط عرب _نرتنتارس النشاط عرب _نرتنتارس النشاط عرب _نرتنتارس النشاط عرب _نرتنتالالالال ايواء اجلهاز اخلادم من الرشكةايواء اجلهاز اخلادم من الرشكةايواء اجلهاز اخلادم من الرشكةايواء اجلهاز اخلادم من الرشكة) ) ) ) 1111ــار ــن اعتب ــهميك ــوىل ايوائ ــوم �لنشــاط تت ــيت تق ـكة ال ــت الرشـ ــادم مؤسســة مســـتقرة اذا اكن ــاز اخل . اجله

ــزيا يف ــط ح ــايل فق ــنح للمســـتفيد امل ــاز اخلــادم، مي ــاوي اجله ــت، اóي ي ــزود اخلــدمات يف االنرتن ــاذا اكن م فــذه �ــازه اخلــادم، يف ه Ì ـكة قرصــه الصــلب او خيــزن ـف الرشـ ــذا االخــري ال يوضــع حتــت ترصـ ــا'، ه احل

ـــتقرة ـكة مؤسســة مس ــذه الرشـ ــار ه ــا اعتب ــه، ال ميكنن ــاء علي ــت، وبن ــة يف االنرتن ــارس اخلدم ــيت مت ــىل . ال وعـكة حتــوز عــىل اجلهــاز اخلــادم، عــىل ســبيل املثــال اذا اكنــت حتــوز "العكــس مــن ذV، اذا اكنــت الرشـ

ــؤجر( ــادم اóي ) او ت ــاز اخل ـــتغل اجله ــاز او تس ــه اجله ــد في ــاكن اóي يوج ــان امل ــت، ف ــع االنرتن ــاوي موق يـوط االخــرى للــامدة مســـتوفاة ـكة اذا اكنــت الرشـ . )1("اخلــادم ميكــن ان يشــلك مؤسســة مســـتقرة للرشـ

نســــتنتج ان احليـــازة و_ســــتغالل املبـــارش مـــن الرشـــكة هـــو رشط العتبـــار �ـــاز خـــادم ملوقـــع انرتنـــت

=e)Une installation fixe d’affaires est utilisée aux seules fins d’exercer, pour l’entreprise, toute autre activité de caractère préparatoire ou auxiliaire ; f) Une installation fixe d’affaires est utilisée aux seules fins de l’exercice cumulé des activités mentionnées aux alinéas a) à e), à condition que l’activité d’ensemble de l’installation fixe d’affaires résultant de ce cumul garde un caractère préparatoire ou auxiliaire. ‘’

التعليق) 42.3 . من االتفاقية المنوذجية الرضيبية 1)


139

ـــا �ملقا ـــا هام ـــيت ال مؤسســـة مســــتقرة حتـــدد فارق ـــايري ال�ســــيكية للمؤسســـة املســــتقرة ال ـــع املع ـــة م رن .1958من االتفاقية المنوذجية الرضيبية لسـنة) 5(تتطلب ملكية املقر من الرشكة طبقا لنص املادة

التاكيد عىل معيار الثبات التاكيد عىل معيار الثبات التاكيد عىل معيار الثبات التاكيد عىل معيار الثبات ) ) ) ) 2222ـــادة ـــنص امل ـــة الرضـــيبية لســــنة ) 5(ت ـــة المنوذجي ـــن االتفاقي ـــىل 1958م ـــدع ـــر عن ـــات املق ـــار ثب معي

يف حمـــاو' لتكييـــف , 2008يف ســــنة ومـــن خـــالل التعليقـــات املضـــافة , تعريـــف املؤسســـة املســــتقرةـــا مؤسســـة مســــتقرة ـــت و اعتباره ـــع _نرتن ـــىل مواق ـــايري ال�ســــيكية ع ـــاق املع ـــة , انطب جنـــد ان منظم

جيـــب ان توجـــد " , معيـــار الثبـــات ايضـــا عـــىل اجلهـــاز اخلـــادمالتعـــاون و التمنيـــة اكـــدت عـــىل انطبـــاق مــع درجــة معينــة مــن .. ة بــني املقــر او املــاكن اóي يبــارش فيــه االعــامل ونقطــة جغرافيــة حمــددةعالقــ

ــة ــرى . )1("اªميوم ـــتقرة، او �الح ــادم مؤسســة مس ــار �ــاز خ ــمت اعتب ــىت ي ــه وح ــاء علي ــر "بن ــلك مق ليشــا مضــن $بــت، جيــب ان يتواجــد اجلهــاز اخلــادم يف موقــع معــني وخــالل فــرتة زمنيــة اكفيــة حــىت يصــبح $بت

.)2("1 حفوى الفقرة معل مسـتقل من دون تدخل برشيمعل مسـتقل من دون تدخل برشيمعل مسـتقل من دون تدخل برشيمعل مسـتقل من دون تدخل برشي) ) ) ) 3333

ــام ــمت القي ــن ميكــن ان ي ــدخل االنســان، ولك ــاب ت ــن ممارســة اي نشــاط يف غي ــه ال ميك ــواحض ان ــن ال موهـــذه ليســـت خصوصـــية التجـــارة االلكـــرتوين، هـــذا االمـــر ). اوتومـــاتييك(جبـــزء مـــن النشـــاط بشـــلك

ـــث تســــت ـــورة الصـــناعية حي ـــذ الث ـــد من ـــل بشـــلك يوج ـــن مســــتخدمني ان تعم ـــة م ـــات مربجم طيع ماكين .مسـتقل

ومــا جتـــدر االشـــارة اليـــه ان التقريـــر الهنـــايئ للمجموعــة الفنيـــة _ستشـــارية التابعـــة ملنظمـــة التعـــاون _قتصـــادي و التمنيـــة يظهـــر ان هنـــاك اجتاهـــا العتبـــار مقـــر االعـــامل الثابـــت واóي ال يشـــمل عـــىل اي

.)3(يه رشوط لوصفه مؤسسة مسـتقرة حضور برشي ال تتوافر ف ممممممممارسة النشاط الرئييسارسة النشاط الرئييسارسة النشاط الرئييسارسة النشاط الرئييس) ) ) ) 4444

مـــن اجـــل ان يوصـــف �ـــاز خـــادم مكؤسســـة مســــتقرة، جيـــب عليـــه ان ال يقـــوم بانشـــطة تنـــدرج مـــن االتفاقيـــة المنوذجيـــة الرضـــيبية ملنظمـــة التعـــاون _قتصـــادي )(5مـــن املـــادة ) 4(مضـــن قامئـــة الفقـــرة

يف . ذه االنشـــطة يه اهنـــا $نويـــة او حتضـــريية للنشـــاط الرئييســـ للمؤسســـةالنقطـــة املشـــرتكة لهـــ. والتمنيـــة

.مرجع سابق, 1958من االتفاقية المنوذجية الرضيبية لسـنة 5التعليقات عىل املادة (1) .1958ة لسـنة عىل االتفاقية المنوذجية الرضيبي 42.4التعليق رمق ) (2

.مرجع سابق, راجع التقرير الهنايئ العامل جلنة الشؤون املالية التابعة ملنظمة التعاون _قتصادي و التمنية3) (


140

. )1(الواقـــع بوضـــع قامئـــة االنشـــطة الـــيت تعتـــرب ملحقـــة او حتضـــريية ا$ر شـــكواك فـــu يتعلـــق �لتقييـــد هبـــاــة ــدا ان يكــون موضــوعا لقامئــة تعدادي ــث املب ــوي ال ميكــن مــن حي ــه رئييســ او $ن وصــف النشــاط عــىل ان

ــ ــلك واحــدة مهنــاالهنــا ختتلــف م ــة النشــاط اخلــاص ل ــث طبيع ــن حي ميكــن . ن مؤسســة الخــرى خاصــة م . )2(ان يعترب نشاط عىل انه فرعي او حتضريي ملؤسسة، ولكن رمبا نشاط رئييس ملؤسسة اخرى

وجيــب البحــث مــا اذا اكنــت . لهــذا الســبب فانــه مــن املــالمئ القيــام بدراســة لك حــا' عــىل حــده .)3("شلك يف حد ذاهتا جزءا اساسـيا من مجمل انشطة املؤسسةانشطة مؤسسة مسـتقرة ت "

ـــة ـــة الشـــؤون املالي ـــق جلن ـــن طري ـــة ع ـــاون _قتصـــادي والتمني ـــة التع ـــددت منظم ـــام ع ـــض )4(ك بع :احلاالت اليت يعترب فهيا النشاط اóي يقوم به �از خادم عىل انه اعامل حتضريية او ملحقة

املوردين والز�ئن؛بني ) مثل خط هاتفي(العمل كرابطة اتصال •

القيام �ªعاية للسلع او اخلدمات؛ •

توصيل املعلومات مبساعدة خادم اخر الغراض االمن والفعالية؛ •

مجع بياÎت حول السوق لفائدة املؤسسة؛ •

.الزتويد مبعلومات •ــذه ــة ان واضــعو ه ــة المنوذجي ــىل االتفاقي ــافة ع ــدة املض ــات اجلدي ــرض التعليق ــالل ع ــن خ ـــتنتج م نسكــام ان حمــاو' جلنــة .مــن هــذه االتفاقيــة) 5(ليقــات اكنــوا متــاثرين �لتعليقــات الســابقة عــىل املــادة التع

الشـــؤون املاليـــة التابعـــة ملنظمـــة التعـــاون _قتصـــادي و التمنيـــة يف وضـــع رشوط خاصـــة تنطبـــق عـــىل ـــتقرة ــة مس ــادم مكؤسس ــاز اخل ــها, اجله ــيت تفرض ــة ال ــعو�ت العملي ــاوز الص ــة يف جت ــون موفق ــة مل تك الطبيع

ــه يف ــا ســيمت معاجلت ــاره مؤسســة مســـتقرة وهــذا م ــيت حتــول دون اعتب ــاز اخلــادم وال ــة للجه ــث (الفني املبح ). الثاين

صعو�ت تكييف موقع انرتنت صعو�ت تكييف موقع انرتنت صعو�ت تكييف موقع انرتنت صعو�ت تكييف موقع انرتنت مكمكمكمكؤسسة مسـتقرة ؤسسة مسـتقرة ؤسسة مسـتقرة ؤسسة مسـتقرة / / / / املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاين ــت مبؤسســة ــع انرتن ــة تشــبيه موق ــة العملي ــيس مــن الســهل مــن الناحي ــد مــن الصــعو�ت . ل ــاك العدي هن

ــول ت ــة ح ــة اخلاص ــة الفني ــها الطبيع ــت تفرض ــع انرتن ــىل موق ــة ع ــوم املؤسس ـــيكية ملفه ــايري ال�س ــق املع طبي

ــ� الــيت تفــرق بــني النشــاط الرئييســ , اكنــت حمــل العديــد مــن التعليقــات لتوضــيح بعــض املفــاهمي) (5املــادة )1( مــن بــني هــذه التعليقــات ت

.13)(راجع هامش رمق , ضريية او الالحقة عن طريق ذكر امث و االنشطة التح .من االتفاقية المنوذجية الرضيبية 5)(عىل املادة 24تعليق رمق ) (2

.من االتفاقية المنوذجية الرضيبية (5)عىل املادة 24تعليق رمق ) 3( .عىل االتفاقية المنوذجية الرضيبية 42.7من خالل التعليق رمق )4(


141

، وهـــو مـــا يـــدفعنا للبحـــث يف اماكنيـــة تطبيـــق املعـــايري اجلديـــدة املصـــممة خصيصـــا )اوال(لهـــذه املواقـــع ــن امل ـــتخالص اªروس م ــيهتا واس ــار خصوص ــني _عتب ــذا بع ــادم، اخ ــازه اخل ــت او جله ــع االنرتن ــالك ملوق ش

).$نيا(احلالية من اجل التغلب علهيا

تقمي تطبيق املعايري التقمي تطبيق املعايري التقمي تطبيق املعايري التقمي تطبيق املعايري ال��سـيكية عىل موقع _نرتنتسـيكية عىل موقع _نرتنتسـيكية عىل موقع _نرتنتسـيكية عىل موقع _نرتنت/ / / / اوالاوالاوالاوالحصـــيح ان املعـــايري ال�ســــيكية مت تكييفهـــا وتطبيقهـــا عـــىل اجلهـــاز اخلـــادم ملوقـــع االنرتنـــت مـــن قبـــل

ــه مــن الناحيــة العمليــة توجــد بعــض الصــعو�ت الــيت تفرضــها منظمــة التعــاون _قتصــادي والتمنيــة، غــري انجتعــل مــن تكييــف اجلهــاز اخلــادم مكؤسســة مســـتقرة مســا' , الطبيعــة الفنيــة اخلاصــة ملواقــع _نرتنــت

ـــات ـــث الثب ـــن حي ـــواء م ـــدل، س ـــل ج ـــة )1(حم ـــاكن النشـــاط )2(، اªميوم ـــة ) 3(، م ـــار ممارس او معي ).4(النشاط الرئييس

معيار الثبات ال ينطبق عىل موقع انرتنت معيار الثبات ال ينطبق عىل موقع انرتنت معيار الثبات ال ينطبق عىل موقع انرتنت معيار الثبات ال ينطبق عىل موقع انرتنت ) ) ) ) 1111اذ انــه جمــرد مجموعــة مــن . حصــيح ان اجلهــاز اخلــادم جســم مــادي، ولكــن هــذا ال يعــين انــه $بــت

ــرع ــب او الف ــر او املكت ــل املق ــع، مث ــل املواق ــىل خــالف نق ــا بســهو'، ع ــن نقله ــدات احلاســوب، ميك و . معــ ــن التاك ــف ميك ــادم، كي ــاز اخل ــه اجله ــد في ــاكن اóي يوج ــو امل ــاكن املؤسســة ه ــربÎ ان م ــا اعت ــن اذا م د م

ــط �ــاز خــادم مبــاكن حمــدد ــايل رب ــدا ؟ و �لت ــرة مــن هــذا املــاكن حتدي ــمت ممارســـته يف لك م ان النشــاط ت . هو �لتايل امر صعب حتقيقه يف ظل الطبيعة اخلاصة للجهاز اخلادم

ــــيق ـــلك تعش ـــاهئا يف ش ـــا، مت انش ـــة عاملي ــــبكة مفتوح ـــت يه ش ــــبكة االنرتن ـــام ان ش ـــا )1(ك ـــو م ، وهــوم ال ــعب مــن مفه ـــتقرار يف موقــع حمــدديص ــربÎ ان معيــار متركــز . ثبــات و_س ــالوة عــىل ذV اذا اعت ع

ـــرب ـــاملني ع ـــة الع ـــر للمؤسســـة، هـــذا االمـــر يشـــجع مـــزودي اخلدم ـــاز اخلـــادم يف مـــاكن حمـــدد مكق اجلهـيبية ــات الرضـ ــا يســمى �جلن ــة يف م ــع ا�ــزهتم اخلادم ــد موق ــت لتحدي ــىل )2(االنرتن ــا ع ــا �ســـمترار حبث ، و نقله

óا Üـــب ـــرثال ـــة اك ــيعات مالمئ ـــه الترشـ ـــون في ـــل ا�ـــزة , ي تك ـــة نق ـــعوبة مراقب ـــل ص ـــمت ذV يف ظ وي .و�لتايل فان _حتيال عىل القانون يكون سهل يف اLال االلكرتوين. احلاسوب

الطبعة , القاهرة, مركز تطوير الربجميات املتقدمة, رح اىل عامل _نرتنت, خاª محمود عبد الغين: للمزيد حول تعريف شـبكة _نرتنت راجع (1)

. 1998،االوىل فظـــة وغالبـــا مـــا تكـــون االنظمـــة املرصـــفية يف هـــذه اªول صـــارمة يف احملا, يه دول تفـــرض بعـــض الرضـــائب او ال تفـــرض اي رضائـــب (2)

.عىل رسية حسا�ت معالهئا مما يساعد عىل الهترب من دفع الرضائب يف دوهلم االصلية


142

عدم دقة معيار دميومة النشاطعدم دقة معيار دميومة النشاطعدم دقة معيار دميومة النشاطعدم دقة معيار دميومة النشاط) ) ) ) 2222ينــة مــن مــع درجــة مع ... جيــب ان يكــون هنــاك ارتبــاط بــني مقــر العمــل ونقطــة جغرافيــة حمــددة"

ـــه يف الســــياق االلكـــرتوين يطـــرح التســـاؤل االيت. )1("اªميومـــة يف اي حلظـــة ميكننـــا التاكيـــد ان : غـــري انــة ــل منظم ــن قب ــة م ــا' املهم ــذه املس ــول ه ــاش ح ــور اي نق ــاكن؟ مل يث ــس امل ــو دامئ يف نف ــا ه ــا معين موقع

ول مســـبقا حــول حتديــد و رمبــا يرجــع ذV لعــدم وجــود اتفــاق بــني اª, التعــاون _قتصــادي والتمنيــةـــتقرة ــار املؤسســة مس ـورية العتب ــدة الرضـ ــد االدىن للم ــىل . احل ــرتض ع ــن املف ــد اكن م ــذا التحدي ــة ه والمهي

ــه اªول ــة توجي ــث, املنظم ــث يف املوضــوع حمــل البح ــالزم , مبناســـبة البح ــة ال ــدة الزمني ــىل امل ــاق ع ايل االتف .توافرها العتبار املؤسسة مسـتقرة من اجل رفع اي مغوض

صعو�ت يف حاصعو�ت يف حاصعو�ت يف حاصعو�ت يف حا'''' تعدد اال�زة اخلادمة تعدد اال�زة اخلادمة تعدد اال�زة اخلادمة تعدد اال�زة اخلادمة ))))3333يف امـــاكن " مقـــر $بـــت"ميكـــن ان يكـــون لـــنفس الرشـــكة عـــدة ا�ـــزة خادمـــة، و�لتـــايل اكـــرث مـــن

ــا اذا مت ــة م ــا معرف ــذه اال�ــزة ال ميكنن ــىل لك ه ــابق ع ــذكورة يف الس ــايري امل ــاق املع ــا' انطب ــة و يف ح خمتلفــذ النشــاط مــن هــذا اخلــادم او ذاك فــان حتديــد موقــع اجلهــاز اخلــادم لــيس امــرا ســهل مــن Vó. تنفي

اذ ان . الناحيـــة العمليـــة يف اLـــال االلكـــرتوين واóي ينـــتج عنـــه صـــعوبة يف حتديـــد موقـــع النشـــاط ايضـــاــدة ــد توجــد وضــعيات معق ــه ق ــاز اخلــادم : اLــال _لكــرتوين Ì خصوصــية ªرجــة ان ــع اجله ــد يكــون موق فق

تتعقــد الوضــعية اكــرث ). ب(م عقــود مــع ز�ئــن توجــد مقــارمه يف اªو' و اóي مســح �بــرا) ا (يف اªو' ).ج(اذا مت اªفع عن طريق خادم اخر خالف اخلادم االول، واملوجود يف اªو'

صعوبة حتديد النشاط الرئييس صعوبة حتديد النشاط الرئييس صعوبة حتديد النشاط الرئييس صعوبة حتديد النشاط الرئييس ) ) ) ) 4444ــع ــدو ا" يف الواق ــد يب ــة، ق ــاكن خمتلف ــد يف ام ــة توج ــا�زة خادم ــمت ايواهئــا ب ــت ي ــع انرتن ــد مواق ــر توج الم

مســـتحيال لتحديــد مـــا اذا اكنــت النشـــاطات املنجــزة يف مــاكن معـــني تتجــاوز كوهنـــا اعــامل حتضـــريية او ـــة ـــق بنشـــاط رئييســـ او . )2(..."ملحق ـــر يتعل ـــا اذا اكن االم ـــة م ـــا' حبـــا'، ملعرف ـــل ح Vó جيـــب حتلي

.)3(ملحقــد مــن الغمــوض وعــدم اªقــة ــه ولعــدم دقــة معيــار كــام جتــدر االشــار ,هــذه القاعــدة يعرتهيــا العدي ة ايل ان

النشـــاط الرئييســـ فـــلك دو' �ماكهنـــا ان حتـــدد حبريـــة مـــا يـــدخل مضـــن نطـــاق النشـــاط التحضـــريي او

.من االتفاقية المنوذجية (5)عىل املادة 6التعليق رمق )(1ـائب عــىل اال : " التقريــر الهنــايئ ملنظمــة التعــاون _قتصــادي و التمنيــة مبناســـبة البحــث يف ) (2 ر�ح هــل القواعــد املتعلقــة بفــرض الرضـ

: الصناعية او التجارة اليت جاءت هبا االتفاقيات الرضيبية تDىش مع التجارة _لكرتونية؟ انظر التقرير عىل املوقعhttp://www.oecd.org/dataoecd/58/54/35869074.pdf

.املرجع السابق ) (3


143

ـــؤدي ايل اخـــتالف وصـــف ـــا ي ـــو م ـــا اخلـــادم وه ـــرب �ازه امللحـــق للنشـــاط اóي متارســـه املؤسســـة ع .االنشطة �ختالف املعايري اليت تضعها اªول

ـــوارد يف اال ـــف ال ـــف التعري ـــايري تكيي ـــن مضـــن مع ـــة م ـــار االنتاجي ـــة ال يشـــري اىل معي ـــة المنوذجي تفاقيـــتقرة ــا مس ــىل اهن ــم . مؤسســة ع ــا فه ــار اكن �ماكنن ــذا املعي ــDد ه ــا اذا مت اع ــا' م ــه يف ح ــر ان ــدير �óك اجل

. الطبيعة الرئيسـية وامللحقة لنشاط ومن مت التفرقة بيهنام'''' اعتبار اجلهاز اخلادم اعتبار اجلهاز اخلادم اعتبار اجلهاز اخلادم اعتبار اجلهاز اخلادم: : : : $$$$نيانيانيانيا ملوقع انرتنت مؤسسة مسـتقرةملوقع انرتنت مؤسسة مسـتقرةملوقع انرتنت مؤسسة مسـتقرةملوقع انرتنت مؤسسة مسـتقرة تقيمي مساتقيمي مساتقيمي مساتقيمي مساــو موضــوع حمــل جــدال، ــادم مبؤسســة مســـتقرة ه ــان تشــبيه �ــاز خ ــذه الصــعو�ت، ف بســبب لك ه

الســـبب االول هـــو ان البيئـــة االلكرتونيـــة يه ذات خصوصـــية ªرجـــة انـــه ال ميكننـــا : وذV لســــببنيــيبية لســـــنة _كتفـــاء بتطبيــــق املعـــايري ال�ســـــيكية للمؤسســـة الــــواردة يف االتفاقيـــة ا لمنوذجيــــة الرضـ

ــفة التقنيــة للعــامل الرمقــي متنــع اعتبــار موقــع انرتنــت مؤسســة مســـتقرة، و�لتــايل اكن مــن . 1958 ان الصاالفضـــل وضـــع معـــايري خاصـــة تاخـــذ بعـــني _عتبـــار الصـــفة التقنيـــة للجهـــاز اخلـــادم والبيئـــة _فرتاضـــية

ال�ســـييك للمؤسســة املســـتقرة وانشـــاء او انــه مــن االفضــل _بتعــاد عــن المنــوذج. الــيت يعمــل فهيــاخـــاص �النشــطة و االعـــامل التجاريـــة الــيت تـــمت عـــرب مواقــع _نرتنـــت، و وضـــع قواعـــد " مــاكø رمقـــي "

ــذا ــود هك ــك يف وج ــمت ازا' اي لــبس او ش ــىت ت ــرتايض ح ــامل _ف ــة �لع ــة"خاص ــة رمقي كــام ان ". مؤسســيت تعمــل مــن ــة ال ــر التحقــق مــن مراعــاة لك اال�ــزة اخلادم ــت للرشــوط الســالفة اóك ــع االنرتن ــا مواق خالله

ــعبة ــة ص ـــتقرة او ال، يه معلي ــا يه مس ــت مؤسســة م ــا اذا اكن ــد م ــل حتدي ــن اج ــود . م ــاين يع ــبب الث الســة ان تكييــف موقــع _نرتنــت عــىل انــه مؤسســة مســـتقرة تعارضــه العديــد مــن اªول وبشــلك اىل حقيق

.)1(تكييفخاص، اªول االوربية اليت رفضت قطعيا مثل هذا ال

: راجع حول هذا. اªول اكنت دامئا تعرتض عىل فكرة تشبيه �از خادم مبؤسسة كام هو احلال �لنسـبة للمملكة املتحدةبعض )( 1

VERBIEST, Fiscalité directe du commerce électronique : les nouvelles règles : http://www.droit- technologie.org/actuality-466/fiscalite-directe-du-commerce-electronique-les-nouvelles-regles.html


144

اااامتمتمتمتة ة ة ة ــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخلــع ــذه املواق ــت ه ــا اذا اكن ــة م ــاكلية معرف ــامل اش ــرب الع ــت ع ــع _نرتن ــهل ملواق ـــتخدام الس ــن _س ــتج ع ن

او انــه , تشــلك حضــورا دامئــا يف اªو' الــيت يــمت الولــوج فهيــا ويف هــذه احلــا' ســيمت اعتبــاره مكؤسســة .شلك جديد من اشاكل تقدمي اخلدمة

ــمت ال ــيت خلصــتاه ــة وال ــاون _قتصــادي و التمني ــة التع ــالل منظم ــن خ ــذه املســا' م ــانون اªويل هب , قــوافرت , بعــد ســـنوات مــن العمــل ــا ت ــاره مؤسســة مســـتقرة اذا م ــت ميكــن اعتب ــع _نرتن ــار ان موق ايل اعتب

.بعض الرشوط مــن االفضــل ونظــرا لطبيعــة اخلاصــة ملواقــع _نرتنــت فانــه مــن الصــعب تشــبهيا مبؤسســة مســـتقرة و

.وضع قواعد قانونية خاصة هبذا العامل الرمقي

قاقاقاقامئمئمئمئة بامه املراجعة بامه املراجعة بامه املراجعة بامه املراجع ----:::: الكتبالكتبالكتبالكتب/ / / / اوالاوالاوالاوال

الطبعـة االوىل , القـاهرة, مركـز تطـوير الربجميـات املتقدمـة, رحـ اىل عـامل _نرتنـت, خاª محمود عبد الغين ----11111998 .

----::::املقاالتاملقاالتاملقاالتاملقاالت/ / / / $$$$نيانيانيانيا1111 - - - - VERBIEST, Fiscalité directe du commerce électronique : les nouvelles

règles : http://www.droit-technologie.org/actuality-466/fiscalite-directe-du-commerce-electronique-les-nouvelles-regles.html

- - - - ::::وووو$$$$ئق اخرىئق اخرىئق اخرىئق اخرى/ / / / $$$$لثالثالثالثا : املوقع الرمسي ملنظمة التعاون _قتصادي و التمنية ----1111

http://www.oecd.org/document/1/0,2340,fr_2649_201185_1889409_1_1_1_1,00.html 2222----http://www.oecd.org/dataoecd/46/33/1923388.pdf 3333----http://www.oecd.org/dataoecd/58/54/35869074.pdf 4444- http://www.observateurocde.org/m/fullstory.php/aid/2353


145

يف نظام روما االسايسيف نظام روما االسايسيف نظام روما االسايسيف نظام روما االسايس _ختصاص التمكييل_ختصاص التمكييل_ختصاص التمكييل_ختصاص التمكييلتاثريها عىل تاثريها عىل تاثريها عىل تاثريها عىل و و و و ارجاء التحقيق او املقاضاةارجاء التحقيق او املقاضاةارجاء التحقيق او املقاضاةارجاء التحقيق او املقاضاةسلطة سلطة سلطة سلطة دارشف معران محم:اعداد اªكتور

جامعة الزيتونة -عضو هيئة التدريس بلكية القانون ترهونة

دمة دمة دمة دمة ــــــــــــــــــــــــــــمقمقمقمقمتثـل يف احـا' وقـائع اىل منح النظام االسايس للمحمكة اجلنائيـة اªوليـة جملـس االمـن صـالحيات واسـعة ت

املدعي العام يبدو فهيا ان جرمية او اكرث قد ارتكبت ، وكذV التدخل يف حـا' امتنـاع دو' مـا عـن التعـاون مع احملمكة اجلنائية اªولية ، خاصة يف حا' قيامه �حا' حا' اىل احملمكة ، كام منح جملس االمـن سـلطة ارجـاء

حملمكة اجلنائية اªولية لفرتة قـاب لتجديـد ممايعطـل اختصـاص احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة التحقيق او احملامكة امام امـن نظــام رومـا االسـايس ،ويه تعــد سـلطة خطـرية الهنــا حتـد مــن ) 5(�لنظـر يف اجلـرامئ الــواردة يف املـادة

هـذا البحـث ªراسـة اختصاص احملمكة اجلنائية اªولية لفرتة قـاب للتجديـد اىل مـاال هنايـة ،ولهـذا سـنخصـصسلطة جملس االمـن يف ارجـاء التحقيـق او احملامكـة ومامـدى عالقهتـا �الختصـاص التمكـييل للمحمكـة اجلنائيـة

ما يكـون القضـاء ،اóي جيعل من هـذه احملمكـة ممكـ للقضـاء اجلنـايئ الـوطين لـÜول االطـراف، عنـداªولية ،اي ان االولويـة يف _ختصـاص التحقيـق او احملامكـة او غري قادر عىل _ضـطالع �جـراء االخري غري راغب

.للقضاء اجلنايئ الوطين عىل احملمكة اجلنائية اªولية ان امهية هذا البحـث تنبـع يف توضـيح مضـمون سـلطة جملـس االمـن يف ارجـاء التحقيـق او احملامكـة امـام

ــني اختصــاص احمل ــة ب ــة العالق ــان طبيع ــة ،وبي ــة اªولي ــةاحملمكــة اجلنائي ــايئ مكــة اجلنائي ــة والقضــاء اجلن اªولي؛وكيف ميكن ان حيافظ القضاء اجلنايئ الـوطين عـىل اولويتـه بنظـر مثـل هـذا النـوع مـن اجلـرامئ امـام الوطين

.السلطة املمنوحة Lلس االمن يف ارجاء التحقيق او احملامكةاالمن مكنة وقف التحقيق مدى مرشوعية منح جملس ان هذه اªراسة تثري بعض التساؤالت تمتثل يف ما

من نظام روما االسايس؟ ) 16( اواحملامكة يف اية مرح ملدة اثىن عرش شهرا قاب للتجديد طبقا لنص املادةوما هو تاثري ذV عىل مبدا _ختصاص التمكييل؟اي ما مدى رس¦ن قرار جملس االمن �رجاء التحقيق

....طبقا للمهنج التحلييل النقدي ستمت االجابة عىل هذه التساؤالتو اواملقاضاة عىل القضاء اجلنايئ الوطين؟ وهبذا سيمت اتباع خطة حبث تعمتد عىل التقسـمي الثنايئ متكونة من مطلبني يتناول املطلب االول مضمون

سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامكة من الناحيتني النظرية والعملية ، اما املطلب الثاين يتضمن تاثري سلطة جملس االمن يف ايقاف التحقيق اواحملامكة عىل مبدا _ختصاص التمكييل،وينهتـي هذا البحث

Ìخبامتة تتضمن امه النتاجئ والتوصيات اليت سيمت التوصل الهيا من خال.


146

املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول مضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامكمكمكمكة ة ة ة

ال :"عىل انه " جاءت بعنوان ارجاء التحقيق او املقاضاةجاءت بعنوان ارجاء التحقيق او املقاضاةجاءت بعنوان ارجاء التحقيق او املقاضاةجاءت بعنوان ارجاء التحقيق او املقاضاة"روما االسايس ،اليت من نظام) 16( نصت املادة

جيوز البدء او امليض يف حتقيق او مقاضـاة مبوجب هذا النظام االسايس ملدة اثىن عرش شهرا ؛بناء عىل طلب ميثـاق االمم من جملس االمن احملمكة هبذا املعىن ،يتضمنه قرار يصدر عـن اLلـس مبوجـب الفصـل السـابع مـن

.)1("املتحدة ،وجيوز للمجلس جتديد هذا الطلب �لرشوط ذاهتاــىن عرشــ شــهرا قــاب )2(وهبــذا مت مــنح جملــس االمــن مكنــة وقــف التحقيــق اواحملامكــة يف ايــة مــرح ملــدة اث

. )3(للتجديدمن )4(واحملامكةوعليه سنتطرق يف هذا املطلب ايل مضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيـــــق

).).).).الفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاين( ( ( ( ،والعملية يف) ) ) ) الفرع االولالفرع االولالفرع االولالفرع االول((((النظرية : الناحيتني

، وكـان ذV مبناسـبة ظروف تتعلق بعمليات االمم ) 16( ملادةجدير �óكر ان جملس االمن جلا اىل ممارسة حقه يف ارجاء التحقيق ،مبوجب ا ))))1111((((

. S/RES/1422 2002الوثيقة : و$ئق االمم املتحدة ) 2002(لسـنة 1422راجع قرار جمـلس االمن رمق . املتحدة يف البوسـنة والهرسكال يفهم ملاذا : (،حيث اشار املندوب االردين ايل انه) 16 (لقد علقت العديد من وفود اªول املشاركة يف مناقشات مؤمتر روما عىل نص املادة )2(

،كـام )شهرا ، مؤكدا انه ال ينبغي ان تصبح احملمكة جمرد ذيل õبع للمجلـس ) 12( حيتاج جملس االمن ايل ان يطلب تعليق حتقيق لفرتة تطول ايلاجل غري مسمى ، وينبغي ان يمت فقـط عقـب صـدور قـرار رمسـي مـن انه ينبغي توفري ضامÎت يك ال يعطل اختصاص احملمكة ايل: (اكدت ايطاليا

جيوز السـامح بتحديـد فـرتة التعليـق، (،واشارت اسـبانيا ايل انه )اLلس وان يقترص عىل فرتة زمنية حمددة مع مسؤولية عند اعادة جتديد الطلب ، )ة لالحتفاظ �الد' وباي تدابري احتياطية اخرى من اجل العدا'ولكن برشط وجود اجل زمين، وينبغي للمحمكة ان تتخذ مجيع التدابري املناسـب

راجـع الوثيقـة ...."تـرفض ان يسـمح Lلـس االمـن بفـرض تقييـدات عـىل احملمكـة : "... عـىل اهنـا" خمميـر"واكدت مرص يف بيان مندوبهتا السـيدة A/conf.183/c.1/SR.10 Arabic,p.4-11-15.

: ، منشــورة عــىل املوقــع االلكــرتوين 13مكــة اجلنائيــة اªوليــة مبجلــس االمــن ، جمــ الفقــه والقــانون ، صنعميــة بوعقبــة ، عالقــة احمل) (3www.majalah.new.ma

منح االماكنية Lلس االمن،بان جيمد بقرار اعامل : ان من اخطر التناقضات اليت يتضمهنا النظام االسايس للمحمكة اجلنائية اªولية )4( 14رب العديد من الباحثني واملالحظني ان ذV مبثابة املساس الصارخ �ملادة العارشة من االعالن العاملي حلقوق االنسان واملادة احملمكة؛حيث اعت

من نظام روما االسايس، املتعلقة �سـتقالل القضاة و مببدا 40من العهد اªويل اخلاص �حلقوق املدنية و السـياسـية ،وتناقضا واحضا مع املادة من املرشوع اóي وضعته جلنة القانون اªويل،واليت 3. 23قالل القضاء معوما ،كام تعرضت Ì لك هذه النصوص،وذV خالفا للامدة اسـت

ال ميكن اجراء اي حتقيق او متابعة :حيث جاء يف هذه املادة انه ادرجت اماكنية مماث ، ولكن بطريقة ادق وابعد عن _عتبارات السـياسـية؛ففي هذه املادة من املرشوع .."حا' يكون جملس االمن بصدد تناولها ؛كحا' حتمل هتديدا للسمل ،او انقطاعا حلا' السمل ،او معال عدوانيابشان

التنسـيق بني احملمكة وجملس االمن ،بشان مسائل مل تعرض بعد عىل احملمكة ،ال كام هو احلال = مسح �ماكنية التعطيل فقط السـباب تتعلق" ينقذ لك من اراد انقاذه"من نظام روما ،واليت ترتك مساحة واسعة لالعتبارات السـياسـية ؛حيث متكن جملس االمن من ان 16سـبة للامدة �لن

االساس اóي ميكن جملس االمن من احا' مسا' ما- " حفظ االمن و السمل اªوليني"ان التناقض االمه هنا يمتثل يف كون "من دائرة نظر احملمكة،= احملمكة اجلنائية اªولية وجملس"امحد ادريس،".يصبح يف هذه احلا' هو االساس لتجميد اختصاصها-امام احملمكة،ومن حتريك اªعوى اما�ا


147

الفرع االولالفرع االولالفرع االولالفرع االول مضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامكمكمكمكة من الناحية النظريةة من الناحية النظريةة من الناحية النظريةة من الناحية النظرية

للضوابط جيوز Lلس االمن اªويل ان يطلب اىل احملمكة اجلنائية اªولية وقف التحقيق، او احملامكة ، وفقا -:التالية

مبوجب قرار يصدره مــجلس االمـن ايل احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة �رجاء التحقيق اواحملامكة ان يكون الطلب ) ا .)1(هبذا الشان

ان يرى جملس االمن ان التحقيق او احملامكة حمـل االرجـاء مـن شـان _ســمترار يف اي مـهنام، ان يشـلك ) ب .ني، مبعىن ان يترصف جملس االمن مبوجب الفصل السابع من ميثاق االمم املتحدةهتديدا للسمل واالمن اªولي

مـن ) 39( ان جملس االمن مي� سلطة تقديرية واسـعة يف تكييـف الـزناع املعـروض امامـه، مبوجـب املـادة .)2(عدمهيشلك هتديدا للسمل واالمن اªوليني من ميثاق االمم املتحدة؛ حيث يقرر ما اذا اكن هذا الزناع

شـهرا قـاب للتجديـد �لرشـوط ) 12( جيب ان يكون ارجاء التحقيق او احملامكة ملدة حمدودة ال تزيـد عـىل) ج .)3(ذاهتا ،لعدد غري حمدد من املرات

،تعـين ان املـدعي العـام ميتنـع عـن " ال ال ال ال جيجيجيجيوز البدء او املوز البدء او املوز البدء او املوز البدء او امليضيضيضيض يف التحقيق او احملا يف التحقيق او احملا يف التحقيق او احملا يف التحقيق او احملامكمكمكمكـةـةـةـة"املالحظ ان عبارة اءات التحقيق، ان مل تبدا بعد ،واذا بدا االجراءات فان عليه عدم امليض فهيـا، والتوقـف مبـارشة البدء يف اجر

مبجرد ان يطلب جملس االمن منه ذV،وهذا ذاته ينطبق عـىل مـرح احملامكـة، فبنـاء عـىل هـذا الـنص متتنـع . )4(قد بدات مبارشهتااªائرة _بتدائية عن النظر يف اªعوى او تتوقف عن امليض فهيا ،اذا اكنت

ــدا ــلك مــن يوغســالفيا وروان ينبغــي التــذكري هنــا ان الــنظم االساســـية للمحــامك اجلنائيــة اªوليــة املؤقتــة لوسرياليون ولبنان، مل تنص عيل وقف التحقيق اواحملامكة ؛ الهنا حمامك مؤقتـة ،ختـتص �لنظـر يف اªعـاوي الـيت

ية اªراسات حبث مقدم للندوة العلمية حول احملمكة اجلنائية اªولية ، ااكدمي "،اية عالقة بني القضاء اجلنايئ واحملافظة عىل السمل يف العامل؟"االمن

.وما بعدها 8م ، ص 2007يناير 11 - 10العليا،طرابلس ، ليبيا ، الفرتة من ، ورقة معل مقدمة للندوة العلمية اليت اقامهتا ااكدميية اªراسات العليا ، "احملمكة اجلنائية اªولية وعالقهتا مبجلس االمن" محمد هامش ماقورا،.د) 1(

. 46م، ص 2007يناير 11-10طرابلس،ليبيا ،يف الفرتة منيـة عبد هللا محمد عبيد، _عتبارات السـياسـية يف جملس االمن واثرها عـىل احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة، رسـا' ماجســتري، جامعـة القـاهرة ، لك ) 2(

.229م،ص 2009احلقوق ، غري منشورة ، بشـان معليـات االمم املتحـدة يف –) م2003(1487، اóي تضمنه قـراره م، بتجديد طلبه 2003تطبيقا Vó قام جملس االمن �لفعل يف عام )3(

م ،مل يمت جتديد الطلـب �رجـاء التحقيـق واحملامكـة؛ بسـبب معارضـة احـدى اªول دامئـة العضـوية يف 2004البوسـنة والهرسك ، غري انه يف عام .مبوافقة اغلبية اعضاء جملس االمن، مبا فهيم االعضاء اªامئون مجيعا جملس االمن ، ومن املعلوم ان قرارات جملس االمن جيب ان تتخذ بوجه عام

ــة طــر )4( ــة اªامئة،رســا' ماجســـتري ،جامع ــة اªولي ــييك ،املــدعي العــام يف احملمكــة اجلنائي ــارك امحــد اªع ــانون ، غــري امحــد امب ــة الق ابلس، لكي .49م ،ص2008،منشورة


148

مـن نظـام رومـا االسـايس، هـو حاميـة ) 16( لس االمن طبقـا للـامدةختص اقالميها فقط ،واملعروف ان دور جم،ومبا ان احملامك اجلنائية اªوليـة املؤقتـة )1(رعا¦ الوال¦ت املتحدة االمريكية من املثول امام احملمكة اجلنائية اªولية

اكن ال داعـي الدراج نـص ختتص بنظر اجلرامئ املرتكبة داخل اقالميها، فاهنا لن تطال القوات االمريكيـة، ولهـذا . )2(من نظام روما االسايس)16(يف هذه النظم كنص الـامدة

من نظام روما االسايس مل تشرتط كون اªعوى قد متت احالهتا ايل احملمكة اجلنائية اªوليـة مـن ) 16( ان املادة .)3(جملس االمن ذاته قبل دو' طرف، او �رشها املدعي العام من تلقاء نفسه ،او متت احالهتا من قبل

والالفـــــت لالنتبـــــاه مبوجـــــب هـــــذه املـــــادة ان جملـــــس االمـــــن يســــــتطيع ايقـــــاف التحقيـــــق ،وجيوز جتديد هذه املـدة ملـدد غـري حمـددة،مبعىن انـه جيـوز Lلـس االمـن )4(شهرا 12اواحملامكة ملدة ال تزيد عىل

ة اجلنائيـة اªوليـة بصـفة دامئـة يف قضـا¦ ايقاف االجـراءات ايل مـا ال هنايـة ،وهـذا يشـلك اعاقـة لعمـل احملمكـاحلـد مـن اماكنيـة :مبدة زمنيـة حمـددة، او بعبـارة اخـرى " التجميد"فاكن من املفروض تقييد اماكنية .)5(حمددة

،فورودها بشلك مطلق يف النظام ال ميكن ان تفرس اال �لرغبة لرتك البـاب ) شهرا 12التجميد مدة (التجديد ض _سـتثناءات، الـيت تســتوجب عـدم االرصار عـىل املتابعـة واحملاســبة، فـاكن مـن االجـدر مفتوحا امام بع

تصور نوع من التعاون بني اLلس واحملمكـة يف هـذا البـاب، تعـاون ميكـن احملمكـة مـن ابـداء موافقهتـا، او عـىل . )6(االقل راهيا، ال ان يكون اختصاصا حرص¦ وانفراد¦ لفائدة جملس االمن

من نظام روما االسايس جدال كبريا يف حميط الفقـه ،اóي يتنازعـه يف هـذا الشـان ) 16(لقد ا$ر نص املادة يعـارض بشـدة : الراي االول يؤيد منح جملس االمن رخصة ارجاء التحقيق او احملامكـة ، والـراي االخـر: را¦ن

. منح هذه السلطة Lلس االمن

: "... قـوÌ" شــيفر"اثناء مناقشات مؤمتر روما ؛ فقد جاء يف لكمة املندوب االمرييك الســيد حيث عربت الوال¦ت املتحدة عن ذV رصاحة )1(

فليس من احلمكة مكسا' سـياسـية ، ومن املشكوك فيه مكسا' قانون ، االحياء بان جملس االمـن ال يكـون فعـاال اال لفـرتة ) 16( وفu يتعلق �ملادةLلس يتحمل املسؤولية االوىل عن صون السمل واالمن اªوليـني ، وال ينبغـي للمـؤمتر ان يسـعى لتقييـد حمدودة من الزمن، اكثين عرش شهرا ، فا

A/CONF.183/C.1/SR.9, Arabic,P.4: الوثيقة رمق.انشطة اLلس مبوجب امليثاق .49امحد امبارك امحد اªعييك ،مرجع سابق ،ص )2( . 46محمد هامش ماقورا، مرجع سابق ، ص .د) 3(يف هذا الشان اقرتحت بعض وفود اªول اثناء مناقشات مؤمتر روما اªبلومايس تعديل مدة التجديد اخلاصة بسلطة جملس االمن يف ايقاف )4(

عبد سعيد. د: راجع .التحقيق اواحملامكة ، ومهنا بعض دول امرياك الالتينية ، اليت اقرتحت ان يكون القرار قابال للتجديد ملدة مرة واحدة فقط .301م،دط،ص 2004اللطيف حسن ، احملمكة اجلنائية اªولية، دار الهنضة العربية ، القاهرة ،

.وما بعدها 1،161م،ط 2004رشيف سـيد اكمل ،اختصاص احملمكة اجلنائية اªولية ،دار الهنضة العربية ،القاهرة ، .د) 5( . 9امحد ادريس ، مرجع سابق ، ص )6(


149

ان " ول املؤيد لفكرة منح جملـس االمـن سـلطة ارجـاء التحقيـق او احملامكـة ايل حيث ذهب انصار _جتاه اال من نظام روما االسايس، ما هو اال تطبيق لسلطات جملس االمن ،كام يه حمددة يف ميثـاق ) 16(نص املادة

ات ،اóي مينحـه سـلطة سـياســية واسـعة فـu يتصـل �ملسـائل ذ)1(االمم املتحدة ،وخاصة الفصـل السـابع منـه،ويرى هذا _جتاه ايضـا ان حفـظ السـمل ال يكـون فقـط عـن طريـق )2(العالقة حبفظ السمل واالمن اªوليني

تدبري اجيايب، يمتثل يف احا' حا' اىل احملمكة اجلنائية اªولية ؛ وامنا قد يكون عـن طريـق تـدبري سـليب، يمتثـل . )3(يف ارجاء التحقيق او احملامكة

عارض ملنح جملس االمن مكنة ارجاء التحقيق واحملامكة امـام احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة، فـريى ان اما _جتاه امل تســييس احملمكـة اجلنائيـة : منح جملس االمن هذه السلطة من شانه ان يـؤدي اىل نتـاجئ خطـرية ،لعـل ابرزهـاالكيـل مبكيـالني، او العـدا' اªولية ،االمر اóي يســتتبع عـرق هـذه احملمكـة �دخالهـا يف متاهـات سـياسـات

_نتقائية ،اليت اثبت الواقع ودلت التجربة العملية ان جملس االمـن جلـا ومـا زال يلجـا الهيـا يف معاجلتـه لـبعض .)4(القضا¦ اªولية

الواقع ان نظام روما االسايس مل حيدد ميعاد بدء االثىن عرش شهرا ،فهل حتتسب من õرخي تقـدمي الطلـب ؟ االجابـة عـىل التسـاؤل )5(جملس االمن ؟او من õرخي وصول العمل به ايل احملمكة اجلنائيـة اªوليـة من جانب

: تنازعها اجتاهان يرى ان بدء احتساب هذه املدة يكون من بداية صدور قرار جملس االمن بطلب تاجيل او : : : : _جتاه االول_جتاه االول_جتاه االول_جتاه االول

عالنية قرارات جملس : ا _جتاه اىل جحة مفادهاايقاف نشاط احملمكة اجلنائية اªولية ،ويستند انصار هذ .)6(االمن

من ميثاق االمم املتحدة عىل سلطة جملس االمن يف اختاذ ما يلزم من تدابري حلفظ السمل واالمن اªوليني ،عـىل النحـو ) 39(حيث نصت املادة )1(

يقرر جملس االمن ما اذا اكن قد وقع هتديد للسمل او اخالل به، او اكن ما وقع معال من اعامل العدوان، ويقدم يف ذV توصياته، او يقرر:"التايل ". حلفظ السمل واالمن اªويل، او اعادته اىل نصابه 42و 41ه من التدابري، طبقا الحاكم املادتني ما جيب اختاذ

.47محمد هامش ماقورا،مرجع سابق ، ص.د)2(سـعيد عبـد اللطيـف حسـن،مرجع سـابق، .د. 197،ص 1م ، ط2001محمود رشيف بسـيوين،احملمكة اجلنائية اªولية،Îدي القضاة،مصـر،.د )3(

، ص 1م،ط2001دراسة حتليلية تاصيلية،دار الهنضة العربيـة،القاهرة،"عبد الفتاح محمد رساج،مبدا التاكمل يف القضاء اªويل اجلنايئ.د ،301ص 115 .

)4 ( Mntre Massoud, la Cour pénale internationale et la responsabilité du Président de la République, un groupe dédié à l'œuvre du général de brigade Abdul-Fattah Omar, Université de la Manouba, Tunisie, 2009, p. 97.

.113عبد الفتاح محمد رساج ، مرجع سابق ، ص.د )5(، 29، السـنة 4عدد ، جم احلقوق،الكويت ،ال" جملس االمن وعالقته �لنظام االسايس للمحمكة اجلنائية اªولية" ثقل سعد العجمي ،. د )6(

. 40م،ص 2005ديسمرب


150

يرى انصاره ان بدء احتساب مدة االثين عرش شهرا تبدا من õرخي عمل احملمكة اجلنائية اªولية : : : : _جتاه الثاين_جتاه الثاين_جتاه الثاين_جتاه الثاين�لطلب ،وليس من õرخي صدور قرار جملس االمن بطلب ايقاف التحقيق او املقاضاة ؛ الن عدم عمل احملمكة

.)1(اجلنائية اªولية يؤدي اىل بدء هذه التحقيقات، او املقاضاة، او _سـمترار فهيام ان اكن قد بدءاان نظام روما االسايس مل حيدد بدء حساب مدة تاجيل التحقيق او احملامكة فلع+ ترك ذL Vلس االمن

سايس ،ويتضح ذV من خالل القرار من نظام روما اال ) 16( عند اصداره لقرارات ذات ص مبارشة �ملادةلالفراد العاملني مضن قوات حفظ السالم اªولية م ،املتعلق �رجاء التحقيق واملقاضاة 2002لسـنة 1422

م؛ حيث جاء 2002متوز يوليه / حيث حدد هذا القرار بدء حساب مدة التاجيل باثر رجعي من õرخي ا : نص القرار عىل النحو التايل

............االمن ان جملس "من نظام رومـا االسـايس ،ان متتنـع احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة ملـدة اثـىن عرشـ ) 16( يطلب اتساقا مع احاكم املادة -1

م، عن بدء او مبارشة اية اجـراءات للتحقيـق او املقاضـاة، يف حـا' ا$رة اي 2002يوليه /متوز 1شهرا ، اعتبارا من ........".وظفني حاليني او سابقني õبعني ªو' مسامهة ،ليست طرفا يف نظام روماقضية تشمل مسؤولني او م

وقد ذهبت بعض وفود اªول اثناء مناقشات مؤمتر روما اªبلومايس للمفوضني،للتخفيض من مدة وقف التحقيق تة اشـهر بـدال مـن اثـىن واحملامكة املمنوحة Lلس االمن؛ حيث اقرتح وفد سرياليون خفض مـدة التاجيـل لتصـبح ســ

عرش شهر وتكون قاب للتجديد مرتني ،اذا اكن سـتة اشهر ،وملرة واحدة اذا اكن ملدة اثىن عرش شـهرا ،ولكـن هـذه . )2(_قرتحات قوبلت �لرفض من بعض اªول املؤيدة لسلطة جملس االمن

يـل سـري العـدا' اجلنائيـة ،وخيـدم املصـاحل القوميـة ان منح جملس االمن سلطة ايقاف التحقيق او احملامكة ،يؤدي ايل تعط لÜول دامئة العضوية يف جملس االمن، وهيدر االد' ،ويضيع ا$ر اجلرمية وفقدان الشهود ،وهذه االمور تـؤدي حـD ايل عـرق

.)3(سري العدا'هـذه املـادة مـن بـني امه كام ان جملس االمن منح هذه السلطة بشـلك مطلـق دومنـا قيـد اورشط ،و�لتـايل تعـد

امـام يـؤدي مـنح هـذه السـلطة ايل المتيـزي بـني املتقاضـني ،ايضـا )4(املثالب اليت ميكن توجهيها لنظام روما االسـايس

،جمـ البحـوث القانونيـة و_قتصـادية، جمـ "عبد الرزاق املوايف عبد اللطيف ، مش�ت انعقاد _ختصاص للمحمكـة اجلنائيـة اªوليـة . د )1(

.271م ، ص2003، اكتوبر 11، السـنة 22نصف سـنوية، لكية احلقوق جامعة املنوفية ، العدد A/conf.183/c.1/SR.29 Arabic,p.10. (2)

، اLـ املغربيـة للقـانون و_قتصـاد والتســيري ، جامعـة احلـس " العالقة بني احملمكة اجلنائية اªولية وجملـس االمـن" عبد العزيز النوييض ،.د )3( .65م ،ص 2005، 51الثاين ، لكية العلوم القانونية و_قتصادية ، العدد

،ص 1م، ط 2008د اÙزويم ، القانون اªويل االنساين يف ضوء احملمكة اجلنائيـة اªوليـة ، دار الثقافـة للنرشـ والتوزيـع ، عـامن، معر محمو .د )4(363 .


151

احملمكة اجلنائية اªولية، وخيل اخـالال جســu مببـدا املسـاواة امـام القـانون وامـام القضـاء، وحيـول دون حتقيـق . )1(اسـتقالل احملمكة اجلنائية اªوليةالعدا' ،االمر اóي ميس

من نظام روما االسايس، او الغـاؤه هنائيـا ؛طبقـا لـنص )16( يذهب البعض ايل رضورة تعديل نص املادة .)2(من نظام روما االسايس123املادة

االعضـاء جتدر االشارة اىل ان قرار االيقاف اóي يصدر عن جملس االمـن، يتطلـب موافقـة اªول امخلسـة اªامئني يف جملس االمن ،و�لتايل فان اســتعامل حـق الـنقض مينـع جملـس االمـن مـن حقـه يف االيقـاف ؛حفـق النقض هنا يقوم بدور اجيايب لصاحل احملمكة اجلنائية اªولية ،ولصاحل العدا' اجلنائية ،وهذا خبـالف احلـال عنـد

جملس االمن،فهنا حق النقض يعرقل ممارسة احملمكـة اجلنائيـة احا' قضية ما ايل احملمكة اجلنائية اªولية من قبل . )3(اªولية الختصاصاهتا

مكنــة ارجــاء -مــن الناحيــة النظريــة -مــن نظــام رومــا االســايس جملــس االمــن) 16(هكــذا منحــت املــادة الصعيد العميل؟ التحقيق اواحملامكة ملدة اثىن عرش شهرا ،ولكن ما مدى ترمجة جملس االمن لهذه املادة عىل

الفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاين

مضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامضمون سلطة جملس االمن يف ارجاء التحقيق اواحملامكمكمكمكة من الناحية العمليةة من الناحية العمليةة من الناحية العمليةة من الناحية العمليةــاء عــىل ) 1422( م اصــدر جملــس االمــن قــراره رقـــمــن نظــام رومــا االســايس ) 16(نــص املــادة بن

مضـــن قـــوات حفـــظ م ،اóي ميـــنح احلصـــانة لالفـــراد العـــاملني Î2002رص /يوليـــو/ 12الصـــادر بتـــارخي ـــو ـــهر يوليـــــ ـــن شـــ ـــن االول م ــدا مـــ ـــام، تب ـــمدة ع ـــة ل ـــالم اªولي ـــر / الس ــد )4(م Î2002صـــ ، وق

، 6 ، جم احلقوق، لكية احلقوق ، جامعة البحرين ، جمÜ" احملمكة اجلنائية اªولية املنشاة مبوجب نظام روما االسايس" ضاري خليل محمود ،.د)1111(

. 198،ص 2004، يناير 1العدد .247،ص 1م،ط2008لندة معمر يشوي،احملمكة اجلنائية اªولية اªامئة واختصاصها،دار الثقافة للنرش والتوزيع ،االردن ،) 2( .وما بعدها 161رشيف سـيد اكمل، مرجع سابق ،ص. د)3( :عىل النحو التايل -م2002يوليه / متوز 12،املعقودة يف 4572سـتهاóي اختذه يف جل -)م2002(1422جاء نص قرار جملس االمن )4( ..............................ان جملس االمن "يوليـه /متـوز 1من نظام روما االسايس ،ان متتنع احملمكة اجلنائية اªولية ملدة اثـىن عرشـ شـهرا ، اعتبـارا مـن 16يطلب اتساقا مع احاكم املادة -1

بدء او مبارشة اية اجراءات للتحقيق او املقاضـاة ،يف حـا' ا$رة اي قضـية تشـمل مسـؤولني او مـوظفني حـاليني او سـابقني õبعـني م عن 2002ا ، اال اذا ªو'،مسامهة، ليست طرفا يف نظام روما االسايس ،فu يتصل باي معل او اغفال يتعلق �لعمليات اليت تنشـهئا االمم املتحدة او تاذن هب

.ر جملس االمن ما خيالف ذV قر شهرا جديـدة طاملـا 12يوليه من لك سـنة لفرتة / متوز / 1اعاله بنفس الرشوط، وذV يف 1يعرب عن اعزتامه متديد الطلب املبني يف الفقرة -2

Vاسـمترت احلاجة ايل ذ. =.الزتاماهتا اªولية ومع 1يقرر انه عىل اªول االعضاء اال تتخذ اية اجراءات تتناىف مع الفقرة -3


152

ــمت مبوجبــه عــدم مالحقــة هــذه القــوات قضــائيا ملــدة 2003ســـنة )1(مت جتديــد هــذا القــرار مــرة اخــرى م ،لي . )2(عام اخر من قبل احملمكة اجلنائية اªولية

ال يشمالن اªول )3() 2003لسـنة 1487(، رمق )م 2002لسـنة 1422( ن قراري جملس االمن رمق ا Vولية، ومثال ذªبريطانيا؛ : االطراف يف نظام روما االسايس ،حىت وان شاركت مضن قوات حفظ السالم ا

.)4(فهـي تعترب دو' طرفا، وال يرسي بشاهنا قرار جملس االمن القايض �حلصانةمن نظام روما االسايس ،اليت اكدت بوضوح عىل عدم ) 27(ان قرار جملس االمن يعد انهتااك لنص املادة

. )5(_عتداد �حلصاÎت الي خشص ، حىت وان اكن رئيسا ªو' او حكومةحفظ املالحظ انه جيوز Lلس االمن من خالل هذا القرار ان يرفع احلصانة عىل اي جندي يعمل ªى قوات

. )6())اذا قرر جملس االمن ما خيالف ذVاال (( السالم اªولية، õبع جلنسـية دو' غري طرف، ويفهم هذا من عبارة

.S/RES/1422(2002)، و$ئق جملس االمن ."يقرر ان يبقي املسا' قيد نظره -4فرنسـا، املانيـا ، :( دو' لصـاحله، وامتنـاع ثـالث دول عـن التصـويت يه 12م بتصـويت 2003مت التصويت ،عىل جتديد هذا القرار لســنة )1(

ة بني جملس االمن واحملمكـة اجلنائيـة اªوليـة اªامئة،ورقـة مقدمـة للنـدوة العلميـة حـول احملمكـة اجلنائيـة اÙتار معر سعيد اشـنان ،العالق) .سور¦ . 18ليبيا ، ص –، ااكدميية اªراسات العليا، طرابلس )م2007" يناير" اي النار 11- 10(اªولية اªامئة يف الفتـرة من

:م عىل النحو التايل 2003يونيه /حزيران 12املعقودة يف 4772اختذه يف جلسـتهاóي -)م2003(1487جاء نص قرار جملس االمن )2( ............................. ان جملس االمن "يوليـه /متـوز 1من نظام روما االسايس ،ان متتنع احملمكة اجلنائية اªولية ملدة اثـىن عرشـ شـهرا ، اعتبـارا مـن 16يطلب اتساقا مع احاكم املادة -1

م عن بدء او مبارشة اية اجراءات للتحقيق او املقاضاة ،يف حا' ا$رة اي قضية تشمل مسؤولني او موظفني حاليني او سابقني õبعني ªو'2003 اذا قـرر مسامهة ليست طرفا يف نظام روما االسايس ،فu يتصل باي معل او اغفال يتعلق �لعمليات اليت تنشـهئا االمم املتحـدة او تـاذن هبـا ، اال

Vجملس االمن ما خيالف ذ. شهرا جديـدة طاملـا 12يوليه من لك سـنة لفرتة / متوز / 1اعاله بنفس الرشوط ،وذV يف 1يعرب عن اعزتامه متديد الطلب املبني يف الفقرة -2

Vاسـمترت احلاجة ايل ذ. .ومع الزتاماهتا اªولية 1ة يقرر انه عىل اªول االعضاء اال تتخذ اية اجراءات تتناىف مع الفقر -3 .S/RES/1487(2003)و$ئق جملس االمن ." يقرر ان يبقي املسا' قيد نظره -4نسـا ، فر (مل يصـدر جملـس االمـن قـراره بتجديـد احلصـانة لقـوات حفـظ السـالم اªولية،بسـبب امتنـاع ) م 2004(جدير �óكر انه يف عـام ) 3(

، عن التصويت بشان مرشوع القرار اóي تقدمت به الـوال¦ت املتحـدة االمريكيـة )يل ، و املانيا ، و اسـبانيا ، وبنني ، والربازيل ، وتشـيوالصنيــراري جملــس االمــن رمق ) 2004الصــيف / يونيــو18( يف . ف2003لســـنة ) 1487( ، والقــرار رمق 2002لســـنة ) 1422(، اóي اكن بصــيغة ق

سالم اªولية، اóين حيملون جنسـية دو' غري طرف، غري حمصـنني مـن مالحقـة احملمكـة اجلنائيـة وVó فان االفراد العاملني مضن قوات حفظ ال م،وهـو اليـوم ذاتـه اóي تنهتــي فيـه صـالحية القـرار Î2004رص / اªولية هلم، يف حال ارتاكهبم اية جرمية ختتص هبا من õرخي االول من يوليو

. 17ار معر سعيد اشـنان ،مرجع سابق، صاÙت. 2003لسـنة ) 1487(السـابق رمق . 18املرجع السابق ،ص )4(

(5)Noura Kridis,L'O.N.U et les conflits Arme's non Internationaux,th'ese de doctorat,universite de tunis almanar,2009,p.185.

23اÙتار معر سعيد اشـنان، مرجع سابق ، ص)6(


153

،يف الوقـت ) حـق التقـايض ( اهدر من خالÌ مبدا �ـام اال وهـو مبــدا ) 1422(ان قرار جملس االمن رمق ون اسـتثناء، �عتباره من احلقوق الطبيعية لالنسان منـذ ان يكون هذا احلق مكفوالý للجميع د اóي ينبغي فيه

.ان خلقجملس االمن يف ايقـاف التحقيـق اواحملامكـة امـام احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة؛اليت تشـلك مضمون سلطةهكذا

سايس، الـيت من نظام روما اال ) 27(تعد¦ سافرا عىل اسـتقاللية احملمكة اجلنائية اªولية ،كام اهنا تناقض املادة ــن �ــة ــس االم ــانوين الســلمي ؛الن جمل ــق الق ــاىفء املنط ــا جت ــام اهن ــداد �حلصــانة ،ك ــدم _عت ــت اىل ع ذهبسـياسـية،وايقاف التحقيق او احملامكة يعترب من اعامل السلطة القضائية ،وهو مايدعوÎ للتساؤل عن ما مـدى

بـدا _ختصـاص التمكـييل؟ فهـل يرسـي قـرار تاثري سلطة جملس االمن يف ايقاف التحقيق او احملامكـة عـىل م جملس االمن �رجاء التحقيق واملقاضاة عىل القضاء اجلنايئ الوطين؟

املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين تاثري سلطة جملس االمن يف ايقاف التحقيق اواحملاتاثري سلطة جملس االمن يف ايقاف التحقيق اواحملاتاثري سلطة جملس االمن يف ايقاف التحقيق اواحملاتاثري سلطة جملس االمن يف ايقاف التحقيق اواحملامكمكمكمكة عىل مبدا _ختصاص التمكييلة عىل مبدا _ختصاص التمكييلة عىل مبدا _ختصاص التمكييلة عىل مبدا _ختصاص التمكييل

لتحقيق او احملامكة �الختصاص سـنحاول يف هذا املطلب دراسة عالقة سلطة جملس االمن يف ايقاف ا التمكييل، اي مامدى رس¦ن قرار جملس االمن �رجاء التحقيق اواملقاضاة عىل القضاء اجلنايئ الوطين؟

يرى ان قرار جملس االمن �رجاء التحقيق : _جتاه االول:ولالجابة عىل هذا التساؤل انقسم الفقه ايل اجتاهني فريى ان قرار جملس االمن : اما _جتاه الثاين، ، ، ، ))))الفرع االولالفرع االولالفرع االولالفرع االول((((نايئ الوطيناو املقاضاة يرسي عىل القضاء اجل

).).).).الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين ((((�رجاء التحقيق اواملقاضاة يرسي عىل احملمكة اجلنائية اªولية فقط الفرع االولالفرع االولالفرع االولالفرع االول

_جتاه املؤيد ل_جتاه املؤيد ل_جتاه املؤيد ل_جتاه املؤيد لرسرسرسرس¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنا¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنا¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنا¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنايئيئيئيئ الوطين الوطين الوطين الوطين

قرار جملس االمن بطلب وقف اجراءات التحقيق او املقاضاة يرسي عىل اªول يرى انصار هذا _جتاه ان اكفة ،وعليه فاذا ما مارس القضاء اجلنايئ الوطين اختصاصه عىل اجلرامئ اªولية الواردة يف النظام االسايس

المم املتحدة، وفقا ملبدا _ختصاص التمكييل،وقام جملس االمن �صدار قرار وفقا للفصل السابع من ميثاق ايطلب فيه وقف اجراءات التحقيق او املقاضاة ، فان من شان ذV القرار ان يغل يد القضاء اجلنايئ الوطين

. عن اختاذ اي من اجراءات التحقيق او املقاضاة

ه من) 103(وجحة انصار هذا _جتاه ان قرار جملس االمن يستند عىل ميثاق االمم املتحدة، ومن مث فان املادة تعطي لترصفات جملس االمن اولوية عىل اكفة _لزتامات والقواعد القانونية االخرى، االمر اóي يعين ان

تتجاوز سلطة احملمكة اجلنائية اªولية -وفقا للميثاق- �ام جملس االمن يف حفظ السمل واالمن اªوليني


154

ة ، فنظام روما االسايس ال ينشئ اي واختصاصاهتا، مبا فهيا حق طلب وقف اجراء التحقيق او احملامكالزتامات اواختصاصات اسـتثنائية او اضافية جديدة Lلس االمن ؛ بل هذه الصالحيات موجودة طبقا لنصوص ميثاق االمم املتحدة ، و�لتايل فان جملس االمن يمتزي بسلطة اولوية عىل سلطة احملمكة اجلنائية

.)1(االخرى اال اخلضوع لهذه التعهدات، بناء عىل ميثاق االمم املتحدةاªولية، وما عىل الهيئات واملؤسسات الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين

_جتاه املناهض ل_جتاه املناهض ل_جتاه املناهض ل_جتاه املناهض لرسرسرسرس¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنا¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنا¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنا¦ن قرار جملس االمن عىل القضاء اجلنايئيئيئيئ الوطين الوطين الوطين الوطينعىل عكس _جتاه االول يرى انصار _جتاه الثاين ان القضاء اجلنايئ الوطين اذا مارس اختصاصه عىل

ية الواردة يف نظام روما االسايس للفصل فهيا، طبقا ملبدا _ختصاص التمكييل ، فان جملس اجلرامئ اªول االمن ليس من حقه طلب ارجاء التحقيق او املقاضاة ؛حيث يستند انصار هذا _جتاه ايل ان السلطة

ان ميارسها امام من نظام روما االسايس ،عىل) 16(املمنوحة Lلس االمن قد منحت Ì مبوجب نص املادة احملمكة اجلنائية اªولية فقط ، ومل يرش ذV النص اىل اماكنية امتداد سلطة االرجاء اىل اختصاص القضاء اجلنايئ الوطين،�الضافة ايل ان السلطة املقررة Lلس االمن سلطة اسـتثنائية؛ حيث ان _سـتثناء ال

اذا خرج عىل هذا احلظر وطلب من احملامك اجلنائية الوطنية ،كام ان جملس االمن)2(يتوسع فيه وال يقاس عليهوقف اجراءات التحقيق او املالحقة بشان جرمية معروضة اما�ا، فانه يكون بذV قد خالف نص املادة

من ميثاق االمم املتحدة ،اليت ذهبت اىل عدم جواز التدخل يف الشؤون اªاخلية لÜول االعضاء يف ) 2/7(املتحدة ، واملعروف ان ممارسة القضاء اجلنايئ الوطين الختصاصه يعد من قبيل الشؤون ميثاق االمم

.)3(اªاخليةVó فان السلطة املقررة Lلس االمن يف ارجاء التحقيق او املقاضاة ،تعترب قارصة عىل احملمكة اجلنائية

صل �رجاء التحقيق او احملامكة اكن اªولية فقط ،وجحة ذV يه ان اول قرار يصدره جملس االمن فu يت، اóي اختذه يف )م2002(1422حيث جاء نص قرار جملس االمن مو�ا ايل احملمكة اجلنائية اªولية؛

:عىل النحو التايل -م2002يوليه / متوز 12املعقودة يف 4572جلسـته

( ربط بني فكرة اصالح االمم املتحدة �دخـال تعـديالت جوهريـة عـىل ميثاقهـا ،وحتقيـق التـوازن بـني اجلهـازين الســيايس ال"نعمية معمير ، . د )1(

،حبث مقدم للندوة العلمية اليت اقامهتا ااكدميية اªراسات العليا ، طرابلس ، ليبيا، يف الفرتة من )"احملمكة اجلنائية اªولية (والقضايئ ) جملس االمن .وما بعدها 20م ،ص 2007ناير ي 10/11

.260عبد هللا محمد عبيد، مرجع سابق،ص )2( .272عبد الرزاق املوايف عبد اللطيف ، مرجع السابق ، ص . د )3(


155

احملمكـة احملمكـة احملمكـة احملمكـة من نظام روما االسايس ،ان متتنع 16يطلب اتساقا مع احاكم املادة -1................ان جملس االمن "م عـن بـدء او مبـارشة ايـة اجـراءات 2002يوليـه /متـوز 1ملدة اثىن عرش شهرا ، اعتبارا من اجلنائية اªوليةاجلنائية اªوليةاجلنائية اªوليةاجلنائية اªولية

للتحقيق او املقاضاة ،يف حـا' ا$رة اي قضـية تشـمل مسـؤولني او مـوظفني حـاليني او سـابقني õبعـني ªو' نظام روما االسايس ،فu يتصل باي معـل او اغفـال يتعلـق �لعمليـات، الـيت تنشــهئا مسامهة ليست طرفا يف

Vاالمم املتحدة او تاذن هبا ، اال اذا قرر جملس االمن ما خيالف ذ."............. ، وهـذا مـا )م 2003( 1487وقد اسـتخدم جملس االمن ذات الصياغة عند جتديده لهذا القرار �لقـرار رمق

ان قرار ارجاء التحقيق او احملامكة خيص احملمكة اجلنائية اªوليـة فقـط ، وهـو مـا ســيؤثر حـD عـىل مبـدا يعين ._ختصاص التمكييل

مـن نظـام رومـا االسـايس، متنـع مـن اختـاذ اي ) 16( السلطة املمنوحة Lلس االمـن مبوجـب املـادةعليه ف ، وهنا يـؤثر هـذا الوضـع اجلنائية اªولية يف اختصاص احملمكة اجراءات بصدد املهتمني �رتاكب اجلرامئ اªاخ

عىل مبدا _ختصاص التمكييل، ويفقده فاعليته يف سري العدا' اجلنائية ،خاصـة اذا مـا فشـل القضـاء اجلنـايئ .)1(الوطين يف اجراء هذه احملامكة، او اهنارت البنية القضائية لÜو' نتيجة احلروب

�ة سـياسـية حبثة وال عالقة Ì �لعمل القضايئ ،مما يفقد احملمكة اجلنائية اªولية اســتقاللها ان جملس االمن القضايئ ،Vó يرى البعض ان متنح مجعية اªول االطراف مكنة النظر يف الطلـب املقـدم مـن جملـس االمـن،

.)2(ويه تقرر مدى اجابة جملس االمن لطلبه من عدمهوطين يف نظر اªعوى، فان احملمكة ال تسـتطيع ان تنظر اªعوى، اذا قرر جملس هكذا اذا فشل القضاء ال

االمن ايقاف التحقيـق اواحملامكـة ممـا يشـلك اهـدارا حقيقيـا ملبـدا _ختصـاص التمكـييل وªور احملمكـة املمكـل دان االد' للقضـاء اجلنــايئ الــوطين، ويعطــل ســري العــدا' اجلنائيــة،وما ينــتج عــن ذV مــن بــطء العــدا' وفقــ

. )3(اجلنائية واهدارهاحيث يؤدي بطء العدا' ايل فقدان االد' املؤثرة يف اªعوى؛ كفقدان الشهود،واجحا�م عن االدالء بشـهادهتم

الن امليض يف التحقيق وتقيصـ احلقيقـة عـن طريـق البحـث عـن ؛)4(،وهو ما سـيؤثر حD عىل سري التحقيقات فك مغوض اجلرميـة،عن طريـق متابعـة خيوطهـا؛ للوصـول اىل اجلـاين ، نتيجـة االد' ومجعها سـيؤدي حD اىل

.وما بعدها 113عبد الفتاح محمد رساج ، مرجع سابق ، ص . د )1( .114، ص 1م،ط2006ة،دار الهنضة العربية ،القاهــرة ،خاª عاكب حسون العبيدي،مبدا التاكمل يف احملمكة اجلنائية اªولي) 2( . 116عبد الفتاح محمد رساج ، مرجع سابق ، ص.د )3(ررة يف هذا الشان اقرتحت بلجياك اثناء مناقشات مؤمتر روما، ان يمت مـنح املـدعي العـام سـلطة احملافظـة عـىل االد' اثنـاء فـرتة االيقـاف املقـ) 4(

، سعيد عبد اللطيف حس ، مرجع سابق .د: راجع. عض اªول عارضت هذا _قرتاح بشدة، Vó مل يمت االخذ به مبوجب جملس االمن ،ولكن ب .وما بعدها 301ص


156

، ومـن مث ينبغـي دمع هـذا ) جلرمية اال�دة امجلاعيـة ، او للجرميـة ضـد االنسـانية ، او جـرامئ احلـرب ( ارتاكبه يـق اجلهد بعمل اجيايب، من شانه ان يكشف عن هـذه اجلرميـة او تـ� ،ولـيس القيـام بعمـل سـليب عـن طر

.)1(ارجاء التحقيق اواحملامكة حبجة احملافظة عىل السمل واالمن اªولينيوخالصة القول ان السلطة املمنوحة Lلس االمن ال ختضع الي قيد او رشط فهـي سلطة مطلقة غري

كيد علهيا يف الفقرة حمددة بفرتة زمنية حمددة، وهو ما يفقد احملمكة اجلنائية اªولية اسـتقاللها وهيبهتا ،اليت مت التا .التاسعة من ديباجة نظام روما االسايس

ةةةةــــــــــــــــــــــــــــاااامتمتمتمتــــــــــــــــــــــــخخخخهكذا اكن هذا البحث حماو' ªراسة سلطة االرجاء يف نظام روما االسايس وعالقهتا �الختصاص

- :التمكييل،وقد توصلنا من خالÌ اىل بعض النتاجئ والتوصيات االتيةارجاء التحقيـق او احملامكـة تفتقـر اىل الســند القـانوين السـلمي ؛وذV ان جملـس ان سلطة جملس االمن يف -1

.االمن �ة سـياسـية حبثة ال جيب علهيا التدخل يف معل قضايئ رصف من نظام روما االسايس، متنع من اختاذ اي ) 16( السلطة املمنوحة Lلس االمن مبوجب املادة - 2

، وهذا الوضع يؤثر عىل اجلنائية اªولية رامئ اªاخ يف اختصاص احملمكةاجراءات بصدد املهتمني �رتاكب اجلمبدا _ختصاص التمكييل، ويفرغه من حمتواه،يف حا' ما اذا فشل القضاء اجلنايئ الوطين يف اجراء احملامكة،

ية اªولية نظر اªعوى او اهنارت البنية القضائية لÜو' نتيجة احلروب،ففي هذه احلا' التسـتطيع احملمكة اجلنائ Vالن قرار جملس االمن مينعها من ذ.

رضورة الغـــاء الســـلطات املمنوحـــة اىل جملـــس االمـــن امـــام احملمكـــة اجلنائيـــة اªوليـــة املنصـــوص علهيـــا -3يت مــن نظــام رومــا االســايس ، حــىت ميكــن جتنــب تــدخل _عتبــارات السـياســـية الــ) 16( يف املــادة

. يفة احملمكة اجلنائية اªولية يف حتقيق العدا' اªولية من شاهنا التاثري عىل وظ

قاقاقاقامئمئمئمئة املراجعة املراجعة املراجعة املراجع ----::::املراجع العربية املراجع العربية املراجع العربية املراجع العربية ::::اوالاوالاوالاوال

----::::الكتبالكتبالكتبالكتب////ا ا ا ا ـــــ -1 ـــــة اªولي ـــــة اجلنائي ـــــل يف احملمك ـــــدا التاكم ـــــون العبيدي،مب ـــــاكب حس ـــــاª ع ـــــة خ ة،دار الهنض

. 1م،ط2006،العربية،القاهــرة .م،دط 2004ة اªولية، دار الهنضــــــــــة العربية، القاهرة ،سعيد عبد اللطيف حسن ، احملمكة اجلنائي. د ----2222

.13اشـنان، مرجع سابق ، ص اÙتار معر سعيد) 1(


157

....1م،ط 2004ة ،دار الهنضة العربية،القاهرة ، ªوليـرشيف سـيد اكمل ،اختصاص احملمكة اجلنائية ا.د - 3دراسة حتليلية تاصيلية،دار الهنضة "عبد الفتاح محمد رساج،مبدا التاكمل يف القضاء اªويل اجلنايئ.د - 4444 ....1م،ط2001لعربية،القاهرة،امعر محمود اÙزويم ، القانون اªويل االنساين يف ضوء احملمكة اجلنائية اªولية ، دار الثقافة للنرش .د ----5555

.... 1م، ط 2008والتوزيع ، عامن ، ــع ،االردن ––––6666 ــة للنرشــ والتوزي ــها،دار الثقاف ــة واختصاص ــة اªامئ ــة اªولي ــر يشــوي،احملمكة اجلنائي ــدة معم لن .... 1م،ط2008، .م2001محمود رشيف بسـيوين،احملمكة اجلنائية اªولية،Îدي القضاة،مصـر،.د ----7

----::::الرسائل اجلامعية الرسائل اجلامعية الرسائل اجلامعية الرسائل اجلامعية ////ببببامحد امبارك امحد اªعييك ،املدعي العام يف احملمكة اجلنائية اªولية اªامئة،رسا' ماجسـتري ،جامعة ----1111

....م2008طرابلس ، لكية القانون ، غري منشورة ، محمد عبيد، _عتبارات السـياسـية يف جملس االمـن واثرهـا عـىل احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة، رسـا' عبد هللا-2

.م 2009ماجسـتري ، جامعة القاهرة ، لكية احلقوق ، غري منشورة ، ----::::البحوث واملقاالتالبحوث واملقاالتالبحوث واملقاالتالبحوث واملقاالت/ / / / ججججواحملافظة عىل السمل يف ،اية عالقة بني القضاء اجلنايئ "احملمكة اجلنائية اªولية وجملس االمن"امحد ادريس،- 1

حبث مقدم للندوة العلمية حول احملمكة اجلنائية اªولية ، ااكدميية اªراسات العليا،طرابلس ، ليبيا ، "العامل؟ .م 2007يناير 11 - 10الفرتة من

لنـدوة اÙتار معر سعيد اشـنان ،العالقـة بـني جملـس االمـن واحملمكـة اجلنائيـة اªوليـة اªامئة،ورقـة مقدمـة ل -2، ااكدمييــة )م2007" ينــاير" اي النــار 11- 10(العلميــة حــول احملمكــة اجلنائيــة اªوليــة اªامئــة يف الفتـــرة مــن

.ليبيا –اªراسات العليا، طرابلس ــة" ثقــل ســعد العجمــي ،. د -3 ــه �لنظــام االســايس للمحمكــة اجلنائيــة اªولي ، جمــ " جملــس االمــن وعالقت

. م 2005، ديسمرب 29السـنة ، 4احلقوق،الكويت ،العدد ، جم احلقوق، لكية " احملمكة اجلنائية اªولية املنشاة مبوجب نظام روما االسايس" ضاري خليل محمود ،.د-4

Üم 2004، يناير 1، العدد 6احلقوق ، جامعة البحرين ، جم. ،جم "جلنائية اªولية عبد الرزاق املوايف عبد اللطيف ، مش�ت انعقاد _ختصاص للمحمكة ا. د- 5

، 11، السـنة 22البحوث القانونية و_قتصادية، جم نصف سـنوية، لكية احلقوق جامعة املنوفية ، العدد .م 2003اكتوبر


158

، اLــ املغربيــة للقــانون "العالقــة بــني احملمكــة اجلنائيــة اªوليــة وجملــس االمــن" عبــد العزيــز النوييضــ ،.د -6 .م 2005، 51جامعة احلس الثاين ، لكية العلوم القانونية و_قتصادية ، العدد و_قتصاد والتسـيري ،

، ورقـة معـل مقدمـة للنـدوة العلميـة "احملمكة اجلنائية اªولية وعالقهتـا مبجلـس االمـن" محمد هامش ماقورا،.د-7 .م 2007يناير 11-10اليت اقامهتا ااكدميية اªراسات العليا ، طرابلس،ليبيا ،يف الفرتة من

الربط بني فكـرة اصـالح االمم املتحـدة �دخـال تعـديالت جوهريـة عـىل ميثاقهـا ،وحتقيـق "نعمية معمير ، . د-8،حبـث مقـدم للنـدوة )"احملمكـة اجلنائيـة اªوليـة (والقضـايئ ) جملـس االمـن( التوازن بـني اجلهـازين الســيايس

.م 2007يناير 10/11، ليبيا، يف الفرتة من العلمية اليت اقامهتا ااكدميية اªراسات العليا ، طرابلس - - - - ::::التقارير والوالتقارير والوالتقارير والوالتقارير والو$$$$ئقئقئقئق////دددد . S/RES/1422 2002الوثيقة : و$ئق االمم املتحدة ) 2002(لسـنة 1422قرار جمـلس االمن رمق - 1 .S/RES/1487(2003)قرار جملس االمن - 2 .A/conf.183/c.1/SR.10 Arabicوثيقة االمم املتحدة - 3 .A/CONF.183/C.1/SR.9, Arabic وثيقة االمم املتحدة - 4 .A/conf.183/c.1/SR.29 Arabicوثيقة االمم املتحدة - 5 .تتضمن النظام االسايس للمحمكة اجلنائية اªولية اªامئة ) A/conf.183/9(وثيقة االمم املتحدة رمق -6 - - - - ::::شـبكة املعلومات اªولية _نرتنتشـبكة املعلومات اªولية _نرتنتشـبكة املعلومات اªولية _نرتنتشـبكة املعلومات اªولية _نرتنت////هـهـهـهـنعمية بوعقبة ، عالقة احملمكة اجلنائية اªولية مبجلس االمن ، جم الفقــــــــــــــــــــــــــه والقانون ، حبث -

www.majalah.new.ma: منشور عىل املوقع االلكرتوين - - - - ::::املراجع االجنبية املراجع االجنبية املراجع االجنبية املراجع االجنبية ::::$$$$نيا نيا نيا نيا

1-Mntre Massoud, la Cour pénale internationale et la responsabilité du Président de la République, un groupe dédié à l'œuvre du général de brigade Abdul-Fattah Omar, Université de la Manouba, Tunisie, 2009. 2-Noura Kridis,L'O.N.U et les conflits Arme's non Internationaux,th'ese de doctorat,universite de tunis almanar,2009.


159

حامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويلحامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويلحامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويلحامية البيئة البحرية يف ظل احاكم القانون اªويل ز¦د عبدالوهاب النعميي.د

العراق- جامعة املوصل –ركز اªراسات االقلميية مب عضو هيئة التدريس

دمةدمةدمةدمةــــــــــــــــــــــــــــاملقاملقاملقاملقيشلك موضوع حامية البيئة البحرية امهية كبرية يف ظل التطور التكنولوX احلاصل، اذ بدات اªراسات

نونية هتمت بقضا¦ البيئة البحرية، السـu مشلكة التلوث اليت تعد املسبب الرئيس لÜراسة، واحد العوامل القااليت دفعت اªول لالهDم �لبيئة البحرية، مع االخذ �العتبار السمة والطابع العاملي ملسا' التلوث، فالبيئة

من االشاكليات القانونية، Vó اكن البد من _لتفات الطبيعية وحدة واحدة الحتدها حدود، فهـي تثري العديد .االتفاقيات اªولية اليت تعد املصدر االول للقانون اªويل االتفايقهذا النوع من انواع البيئة عرب اىل امهية حامية ::::اشاكلية البحاشاكلية البحاشاكلية البحاشاكلية البحثثثث

ية القانونية اال ان املسا' تقابلها متثل االتفاقيات اªولية اخلاصة �لبيئة البحرية تطورا نوعيا يف جمال امحلا اشاكلية تتعلق مبدى قدرة هذه االتفاقيات او الصكوك اªولية عىل توفري امحلاية الالزمة واملقررة مبوجب

وهذا .القانون اªويل للحد من ظاهرة التلوث اي مدى اعDد اليات فاع لغرض ضامن تطبيق مناسب لهاع مامل تتعزز جبزاءات مقررة قانوÎ، فاªول توقع عىل االتفاقية اال ان دخولها يعين ان امحلاية لوحدها غري فا

يف االتفاقية غري اكف حبد ذاته، مامل تصادق علهيا وفق قانوهنا الوطين، فدخول اªول فقط دون تصديق .سـيعرقل تطبيق نصوصها مسـتقبال

مهمهمهمهية البحية البحية البحية البحثثثث اااابيئة البحرية ومعرفة اسـباب التلوث الواقع علهيا، والية تتاىت امهية البحث من خالل دراسة مفهوم ال

موا�هتا �التفاقيات اªولية اليت بيناها يف حبثنا بوصفها وسائل للتحرك اªويل من اجل امحلاية ،من امهها .وحتديد املسؤولية اªولية يف حا' احداث الرضر 1982اتفاقية قانون البحار ،و 1973،واتفاقية 1954اتفاقية

سبب اختيار البحسبب اختيار البحسبب اختيار البحسبب اختيار البحثثثث - - - - يف ظل التطور التقين والتكنولوX اصبح التلوث البحري من االمهية مباكن، مما اسـتدعى رضورة

دراسة ابعاده، وخطورته، ومسبباته، وا$ره، ومعاجلته، وتاثريه، وتفعيل قواعد القانون اªويل من اجل .القضاء عليه او ختفيض تاثريه

فرضية البحفرضية البحفرضية البحفرضية البحثثثث - - - - وث احد امه العوامل املسببة ملوت االنسان فضال عن االمراض اóي تصيبه، والتطور التل

التكنولوX بسبب اسـتخدام االسلحة احملرمة والتجارب النووية و_شعائية واحلروب زادت من حدة


160

تعزيز التلوث عىل البيئة البحرية ،يف حني ان االتفاقيات اخلاصة �لبيئة البحرية، التزال غري قادرة عىل .امحلاية، يفرتض معها تعزيز اجلهود اªولية، عرب تصديق اªول لالتفاقيات املوقع علهيا، لتفعيل موادها

طاق البحطاق البحطاق البحطاق البحثثثثننننيعىن البحث يف دراسة نوع واحد من انواع البيئة ويه البيئة البحرية كوهنا االكرث ترضرا وتاثريا عىل

.االنسان

مهنجية البحمهنجية البحمهنجية البحمهنجية البحثثثث -ملهنج _سـتقرايئ، واملهنج التحلييل من خالل اسـتقراء نصوص االتفاقيات اªولية اعمتدÎ يف البحث ،ا

.وحتليلها

: : : : هيلكية البحهيلكية البحهيلكية البحهيلكية البحثثثث - :مت تقسـمي البحث كام يايت

....مفهوم البيئة البحرية ومظاهر التلوث اóي يصيهبا::::املبحاملبحاملبحاملبحثثثث االول االول االول االول .دور االتفاقيات اªولية يف ماكحفة تلوث البيئة البحرية: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاين .املسؤولية اªولية عن تلوث البيئة البحرية: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثال الثال الثال الثالثثثث

املبحاملبحاملبحاملبحثثثث االول االول االول االول ....بحرية ومظاهر التلوث اóي يصيهبابحرية ومظاهر التلوث اóي يصيهبابحرية ومظاهر التلوث اóي يصيهبابحرية ومظاهر التلوث اóي يصيهبامفهوم البيئة ال مفهوم البيئة ال مفهوم البيئة ال مفهوم البيئة ال

البيئة يه احمليط اóي حنيا فيه، واليت متدÎ �ملوارد الرضورية حلياتنا مجيعا، واذا ما اسـمترت معدالت ، ودون معل جاد لتقليل معدالت تلو¾ا، فان احلياة �ددة هبذا التلوث اóي التلوث يف البيئة عىل ما يه عليه

وقد جرى العمل يف ظل القانون اªويل محلاية البيئة �لزتام )1(يؤدي حبياة االشخاص والاكئنات احلية االخرىيق لاللزتامات، ومت حتديد دق )2(اªول ببذل عناية ، وفق مبداي السـيادة وعدم احلاق الرضر �ªول االخرى

من خالل مجموعة رشوط عند صياغة الزتامات اªول يف هذا امليدان، وحتديد نوع التدابري اليت جيب عىل مث توجه )3(اªول العمل عىل تطبيقها يف انظمهتا القانونية اªاخلية هبدف حامية البيئة البحرية من التلوث

لقانون اªويل مبشالك تلوث البيئة ، ومهنا البيئة البحرية، عن _هDم �لبيئة يف القرن املايض، وبدا تدخل اوعليه فاننا سنتطرق يف هذا املبحث اىل تعريف البيئة . طريق وضع مجموعة من القواعد العامة، من اجل امحلاية

.9، ص1996ة، القاهرة، حامية البيئة البحرية من التلوث يف القانون اªويل العام، دار الهنضة العربي: محمد مصطفى يونس )1( .11،ص2003 1دراسة يف القانون اªويل، مطبعة املعارف اجلديدة، الر�ط، ط: حامية البيئة البحرية: "محمد الزباز.د )2( املغربية لالدارة والتمنية، سلس نصوص وو$ئق، ط: محمد بنيحي )3(Lص2011 1قانون البيئة اجلزء الثاين، منشورات ا،


161

ب البحرية يف املطلب االول، والتلوث اóي يصيهبا يف املطلب الثاين، ووسائل تلوث البيئة الربية يف مطل :$لث وكام ييل

املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول تعريف البيئة البحريةتعريف البيئة البحريةتعريف البيئة البحريةتعريف البيئة البحرية

ابتداء فان البيئة البحرية يه احد اجزاء البيئة املائية وVó سـنعرف البيئة املائية اوال مث البحرية $نيا، اذ لك الوسط الطبيعي لالحياء والرثوات الطبيعية االخرى، ( املائية ينرصف اىل البيئة يرى البعض ان مفهوم

�ملائة تقريبا من سطح الكرة االرضية ، وتعبري البيئة املائية يتسع ) 80(وحتتل مساحات املسطحات املائية ،وتنقسم البيئة املائية اىل )4()ار واملياه اªاخلية والبحريات كام يشمل املياه اجلوفيةليشمل االهنار والبح

مساحات املياه املاحلة اليت متثل كت متص بعضها :(ويقصد �لبيئة البحرية) البيئة البحرية والبيئة الهنرية(قسمني، وما تشـمتل عليه هذه الكت من اوجه �لبعض متالمحة االجزاء سواء اكن هذا االتصال طبيعيا او صناعيا

: ، وتنقسم البيئة البحرية اىل)5( )البحريةاحلياة مساحات من البحر تيل شواطئ اªو' ومتتد يف اجتاه البحر العايل (ويه: البيئة البحرية للبحر االقلميي - 1

،اذ يقيض الفقه اªويل �العرتاف لÜول الساحلية )6()ق السـيادة عىل هذا اجلزء وفق القانون اªويلولÜو' حيف مادهتا االوىل عىل انه متارس سـيادة اªو' 1958حبق ممارسة السـيادة علهيا،وقد نصت معاهدة جنيف لعام

.)7(خارج اقلميهااضافية تبدا مع هناية البحر االقلميي �جتاه البحر العايل منطقة حبرية(ويه:البيئة البحرية للمنطقة املتامخة - 2

،والعربة من احلاق املناطق املتامخة للمياه االقلميية يه اõحة الفرصة لÜول )8()ميل حبري 12وملسافة الشاطئية، بفرض مراقبهتا للمناطق غري البعيدة عن سواحلها، خاصة بعد ازدهار التجارة، وقد بينت معاهدة

، الطبيعة القانونية للمنطقة، اذ حيق لÜول املتشاطئة ممارسة الرقابة يف منطقة البحر العايل 1958جنيف . )9(املتامخة للمياه االقلميية

اشارت وثيقة _جتاه الصادرة عن املؤمتر الثاين لالمم املتحدة :البيئة البحرية للمنطقة _قتصادية اخلالصة - 3عن مفهوم املنطقة _قتصادية واليت تعطي احلق لÜول يف ممارسة 1974عام اخلاص بقانون البحار يف فزنويال

20،ص2001امحلاية اجلنائية للبيئة وتطبيقاهتا، دار الهنضة العربية : سلوى توفيق بكري.د )4(الواقع واالفاق، لكية ) ة امحلاية القانونية للبيئ( حق االنسان يف بيئة مالمئة، حبث مقدم مضن اعامل مؤمتر لكية احلقوق: بسمة معن محمد )5(

731، ص 2009، جامعة املوصل، اذار احلقوق 396،ص1975القانون اªويل العام، دار املعارف، االسكندرية، : عيل صادق ابو هيف. د)6( .209، ص1،2007الوجزي يف القانون اªويل العام ،دار الثقافة للنرش والتوزيع،عامن، االردن ،ط: غازي صباريين.د )7( .218ص : املصدر السابق )8( . 1958من اتفاقية جنيف ) 24(نص املادة )9(


162

ميل حبري خارج ممرها االقلميي ومالصق Ì تعرف �ملنطقة _قتصادية والواقع 200سـيادهتا او واليهتا مسافة ا عىل هذه ان فكرة املنطقة _قتصادية تؤيدها اغلبية اªول ولكن اخلالف يدور حول احلقوق اليت متارسه

املنطقة، وعىل العموم ميكن تعريفها باهنا منطقة واقعة ما وراء البحر االقلميي ومالصقة Ì حيمكها النظام القانوين .)10(1982اóي اقرته اتفاقية قانون البحار

هذه وبقصد به قاع و�طن ارض املساحات املغمورة اليت متتد اىل ما وراء البحر االقلميي، ول : اجلرف القاري ----4444، وعرفت املادة )11(املنطقة امهية يف اسـتغالل الرثوات الطبيعية املسـتقرة يف قاع البحر وراء البحر االقلميي

قاع و�طن ارض املساحات املغمورة اليت متتد ( اجلرف القاري بانه 1982من اتفاقية قانون البحار لعام ) 76(الطبيعي القلمي ت� اªو' الربي حىت الطرف اخلارX اىل ما وراء البحر االقلميي يف مجيع احناء _متداد

ميل حبري من خط االساس اليت يقاس مهنا عرض البحر االقلميي اذا مل يكن 200للحافة القارية ا واىل مسافة .... )12()الطرف اخلارX للحافة القارية ميتد اىل ت� املسافة

قتصادية اخلالصة او البحر االقلميي او املياه اªاخلية يه املنطقة اليت التشملها املنطقة _:اعايل البحار - 5و�لنسـبة للطبيعة القانونية لهذه املنطقة فهـي، ووفق . )ª()13و' ما،او التشملها املياه االرخبيلية ªو' ارخبيلية

طة اية املبادئ االساسـية املسـتقرة يف القانون اªويل، تكون حرة السـتعامل مجيع اªول اي اهنا ال ختضع لسل) 87(دو'، واهنا مفتوحة مجليع اªول بدون متيزي وللك اªول ان تنتفع هبا عىل قدم املساواة وقد بينت املادة

اعايل البحار مفتوحة مجليع اªول ،ساحلية اكنت او غري ساحلية وال جيوز الية ( من اتفاقية قانون البحار ان .)14(يادهتادو' ان تدعي اخضاع اي جزء من اعايل البحار لسـ

اما �لنسـبة للبيئة الهنرية فان االهنار يه املصدر الرئيس للمياه العذبة الالزمة للري و_سـتغالل الزراعي، ولتشغيل املوªات الكهر�ئية، وتسـيري السفن املالحية، ويه املصدر اóي تسـمتد منه املياه الصاحلة للرشب،

واملياه اªاخلية واليت عرفت باهنا، ، ، ، ))))15151515(((())))ار وطنية واهنار دوليةار وطنية واهنار دوليةار وطنية واهنار دوليةار وطنية واهنار دوليةاهناهناهناهن(وتنقسم من حيث مركزها القانوين اىل

القانون اªويل العام ، مكتبة :عصام العطية .ود332الوجزي يف القانون اªويل العام،مصدر سابق ص :غازي صباريين.د:ينظر لك من )10(

.1982م اتفاقية قانون البحار لعام 55، واملادة 367،ص 2011السـهنوري، بغداد .370القانون اªويل العام ، مصدر سابق ،ص:عصام العطية .د )11( . 1982من اتفاقية قانون البحار ) 76(للمزيد حول التعريف ينظر نص املادة )12( .1982من اتفاقية قانون البحار لعام ) 86(نص املادة )13( .1982من اتفاقية قانون البحار لعام ) 89(املادة نص )14(دو' واحدة مثل التاميز يف بريطانيا والسني يف فرنسا وخيضع الهنر يه اليت تقع من منبعها اىل مصهبا ومجيع روافدها يف اقلمي:الهنر الوطينالهنر الوطينالهنر الوطينالهنر الوطين)15(

اما اما اما اما . طالوطين لسـيادة اªو' الوطنية ولها وحدها حق تنظمي _سـتفادة من مياهه الغراض الزراعة والصناعة ولها ان تقرص املالحة عىل سفهنا فقمن دو' او تصل بني ارايض دولتني او اكرث مثل هنر دج والفرات واªانوب للمزيد يه اليت جتتاز من منبعها واىل مصهبا اقالمي اكرث :الهنر اªويلالهنر اªويلالهنر اªويلالهنر اªويل

.187غازي صباريين، الوجزي يف القانون اªويل العام ص .ود 316القانون اªويل العام،مصدر سابق،ص: عصام العطية.د:ينظر لك من


163

اخللجان واالحواض اليت حتيط بدولتني او اكرث وتتصل �لبحر املفتوح مبنفذ ضيق او اليت تتكون عليه او ((((ايضا باهنا وعرفت )16( )اساسا من البحار االقلميية او املناطق _قتصادية _نفرادية ªولتني شاطئيتني او اكرث

....))))11117777(((() ) ) ) باهنا املياه الواقعة عىل اجلانب املوجه للرب من خط االساس للبحر االقلميي( ويه طريق مايئ صناعي يصل بني حبرين والهدف مهنا تسهيل (يضاف اىل ما ذكرÎه ،القنوات اªولية

ام املالحة مهنا لسـيادة اªو' وال يرسي املالحة البحرية وعندما تقع القناة باكملها يف اقلمي دو' واحدة خيضع نظونظرا المهية القنوات فقد نظمت ،)يف هذه احلا' اي قيد عىل سـيادة اªو' يف حرص اسـتغالل مياه القناة

(، مثل،)18(شؤون املالحة �تفاقيات حددت احلقوق و_لزتامات اليت من شاهنا تسهيل املالحةعرب االتفاقيات، اذ مل يعد الرضر اóي يقع عىل هذه البيئة يقترص تاثريه عىل دو' بعيهنا بل هو يصيب الكثري

رمة دوليا كام حصل من اªول خصوصا، يف ظل التجارب النووية والتفاعالت الكuئية، واسـتخدام االسلحة احمليف البيئة البحرية، جراء اسـتخدام دول التحالف ت� االسلحة ضد العراق، واثر تاثريا مبارشا 1990يف عام

، يف اسـتخدام اسلحة حمرمة دوليا، 2003عىل االشخاص، وعىل بيئهتم املائية كذا احلال يف احتالل العراق اىل اجراء تقنني دويل يعمل عىل احلد من هذه الظاهرة اليت تتفامق اثرت وما تزال عىل البيئة البحرية،مايدفع

.يوميا مع التطورات التكنولوجية واالجراءات النووية واالسلحة احملرمةمن اجل حامية البيئة البحرية من مجيع انواع التلوث، وخمتلف صوره واشاكÌ، وتدعمي "ويرى البعض انه و

امية البيئة البحرية،ووضع حتديد دقيق لاللزتامات امللقاة عىل عاتق اªول،مبجموعة وتوسـيع _لزتامات العامة حبمن الرشوط عند صياغة الزتامات اªول يف هذا امليدان، وحتديد نوع التدابري اليت جيب عىل اªول العمل عىل

19("تطبيقها يف انظمهتا القانونية اªاخلية هبدف حامية البيئة البحرية من التلوث( .

املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين التلوث اóي يصيب البيئة البحريةالتلوث اóي يصيب البيئة البحريةالتلوث اóي يصيب البيئة البحريةالتلوث اóي يصيب البيئة البحرية

التلوث هو الرضر الواقع عىل البيئة باكفة انواعها وملا اكنت البيئة البحرية يه حمل حبثنا فاننا سـنتناول بعض التعاريف اليت اوردهتا بعض االتفاقيات اªولية واملرشعني العرايق واملرصي هبذا اخلصوص، اذ اكنت لت�

لتعاريف امهية يف بيان ما يقع عىل البيئة البحرية خصوصا ، ولغرض بيان هذا التلوث وا$ره واسـبابه يف هذا ا :املطلب وكام ييل

ار اªاخلية نقال عن اªكتور غازي صباريين ، الوجزي يف القانون اªويل العام، من املرشوع املقدم للجنة الثنائية يف مؤمتر البح 133املادة )16(

.192مصدر سابق، ص . 1982نص املادة الثامنة من اتفاقية قانون البحار لعام )17( 416القانون اªويل العام ، مصدر سابق ، ص: عيل صادق ابو هيف . د )18( 2013 - 4160: العدد- احلوار املمتدن قواعد حامية البيئة البحرية من التلوث ،: انس املرزويق )19(


164

قيام االنسان (((( بانه 1987عرفت اتفاقية الكويت االقلميية للتعاون يف حامية البيئة البحرية التلوث البحري دخال اي مواد او مصادر للطاقة اىل البيئة البحرية ترتتب علهيا او حيمتل سواء بطريقة مبارشة او غري مبارشة �

Vان يرتتب علهيا اثارا ضارة اكالرضار �ملوارد احلية وهتديد حصة االنسان وتعويق االنشطة البحرية مبا يف ذ )21()صيد االسامك وافساد صالحية مياه البحر لالسـتخدام واحلد من قيام املرافق الرتفهيية

اما اتفاقية حامية البحر االبيض املتوسط من التلوث فقد عرفت التلوث البحري بانه يف البيئة البحرية تنتج عهنا او ميكن ان تنتج عهنا اثارا ضارة اكيذاء املوارد احلية والنظم البحرية واالخطار عىل الصحة البرشية وتعويق االنشطة البحرية مبا يف ذV صيد االسامك وغريه من _سـتخدام غري املرشوع للبحر

.)23()التقليل من املنافعواتالف نوعية اسـتعامل مياه البحر و اننا نعترب اLرى املايئ ملو$ عندما يتغري تركيب عنارصه او ( WHOحني عرفته منظمة الصحة العاملية

حدوث تغيري حبالته بطريقة مبارشة او غري مبارشة بسبب نشاط االنسان حبيث تصبح هذه املياه اقل )24()لبعضهاصالحية لالسـتعامالت الطبيعية اÙصصة لها او

اما يف القوانني الوطنية فنجد ان املرشع العرايق مل يعرف التلوث املايئ بصورة عامة ال يف قانون حامية وجود اي ((((ولكن عرف التلوث بصورة عامة بانه) 2008(يف) 37(حتسني البيئة امللغي وال احلايل النافذ املرمق

غري طبيعية تؤدي بطريقة مبارشة او غري مبارشة اىل االرضار من امللو$ت يف البيئة بمكية او تركزي او صفة ....))))25252525()�النسان او الاكئنات احلية او املكوÎت الالحياتية اليت توجد فيه

ادخال اي مواد او طاقة يف البيئة املائية بطريقة ارادية او غري ( يف حني عرف املرشع املرصي تلوث املياه بانه ارش ينتج عنه رضر �ملوارد احلية او غري احلية وهيدد حصة االنسان او يعوق االنشطة ارادية مبارشة او غري مب

املائية مبا يف ذV صيد االسامك ،االنشطة السـياحية او يفسد صالحية البحر لالسـتعامل او ينقص من المتتع .)26()هبا او بغري من خواصها

اي معل يقوم به االنسان اي معل يقوم به االنسان اي معل يقوم به االنسان اي معل يقوم به االنسان حرية ان التلوث البحري هو وميكن ان نتنني من ت� التعاريف اخلاصة �لبيئة الب وميكن ان نلحظ ان التاكيد عىل النتيجة هو االمه يف هذا اLال، فالتلوث وهو النتيجة .. .. .. .. معدا او بغري معدمعدا او بغري معدمعدا او بغري معدمعدا او بغري معد

الطبيعة قد حتققت بفعل النشاط االنساين، بغض النظر عن كونه نشاطا معد¦ او ال، فضال عن ذV ان

.1987من اتفاقية الكويت االقلميية للتعاون يف حامية البيئة البحرية من التلوث ) ا (الفقرة ) 1(املادة )21(تعمل مبوجهبا اªول واملنظامت اªولية عند وضع اتفاقياهتا يف هذا اLال ،نقال عن افراح عبدالكرمي 1985مبادئ مونرت¦ل التوجهيية )23(

امحلاية (ملو$ت املياه البحرية واثره عىل الزتامات الناقل البحري، حبث للمؤمتر العلمي الثاين للكية احلقوق بعنوان : خليل،وعالية يونس ا�ªغ .454،ص 2009القانونية للبيئة الواقع واالفاق،

.454التعريف اخلاص مبنظمة الصحة العاملية نقال عن افراح عبد الكرمي وعالية يونس، املصدر السابق ص )24( .النافذ 2008من قانون حامية وحتسني البيئة العرايق ) 1(نص املادة )25( .املعدل 1994لسـنة ) 4(بيئة املرصي رمق من قانون حامية ال ) 12(املادة )26(


165

صورة رصحية اىل التعداد عىل مصادر التلوث، والنتاجئ املرتتبة علهيا، وبينهتا عىل سبيل املثال التعاريف اشارت بال احلرص، النه ال ميكن من الناحية الواقعية، حرص مصادر التلوث، نظرا للتطور احلاصل يف مصادر التلوث،

ذV فهذه التعاريف تقمي مع تطور الواقع التكنولوX و_سـتخدامات الكثرية لت� االنشطة، فضال عناملسؤولية عىل االنسان وحده، فقط دون غريه من العوامل الطبيعية اليت قد تسبب التلوث، مثل الزالزل او

:الرباكني او الفيضاÎت وVó من خالل هذه التعاريف نسـتنتج ما¦يت .الرضر يقع من االنسان بصورة معدية او غري معديه - 1 . التوازن البييئ البحري ويعوق النشاطات البحرية وهيدد احلياةان النشاط حيدث خالال يف - 2 .النشاط يصيب االنظمة البيئية وال ميكن تالفيه اال خبسائر برشية او حياتية او مالية - 3العوامل االخرى التدخل مضن هذا النشاط من عوامل طبيعية، اال اذا اكنت نتيجة التجارب اªولية - 4

ªوللالنشطة اخلاصة ببعض ا. مت الرتكزي عىل النشاط االنساين فاهنا وبصورة غري مبارشة فاهنا تشري اىل ان حمل امحلاية هو االنسان - 5

.اوال، وغريه من الاكئنات احلياتية وكذV حمل امحلاية يه الفائدة املتحققة من النشاط البحري خلدمة االنسانالوقائية اليت جيب اختاذها يف سبيل عدم وقوع اكن من االجدر ان تشري هذه التعاريف اىل االجراءات

الرضر خصوصا وان الفعل الضار، وقع من االنسان وليس من عوامل اخرى،اذ البد من اقرار ت� الوسائل الوقاية، بدال من الوسائل العالجية، اي بعد وقوع الرضر، فالرضر هو االخالل الطبيعي بلك ما تشم+ البيئة

مل تبني ت� التعاريف ماهو . ي معل يرتتب عليه رضر لهذه البيئة يعد معال غري مرشوعالبحرية، ومن مث فان ا الرضر اóي ميكن اعتباره رضرا مقصودا، او غري مقصود،او يعد اساسا لقيام املسؤولية اªولية، مادام الرضر

. الواقع، هو نشاط انسايناي نشاط يؤدي اىل اخالل يف الرتكيبة لبحري هو ان التلوث ا-راينا -وعليه ميكن ان نستنج وحسب

الطبيعة للبحار او املياه بصورة عامة ويعوق النشاط البحري وحيدث اثرا مبارشا او غري مبارش عىل االنسان وغريه من الاكئنات احلية ويعمل عىل تقويض املصاحل _قتصادية و_جDعية ويؤدي اىل تقليل الفائدة او

من املنافع العائدة عىل االنسان من ت� النشاطات الطبيعية مما يسهم يف احداث الرضر عىل املصلحة املرجوة .االنسان والاكئنات احلية االخرى

اليسـهتان به اليوم ففي لك تطور فالواقع ان ما متث+ االرضار الواقعة عىل البيئة البحرية يشلك جزءا كبريا فان نسـبه التلوث حممت فهيا، وVó فان االتفاقيات اªولية، البد ان تشري او جتربة نووية او انشطة كuئية

اىل ت� االرضار القامة املسؤولية اªولية، وتاثريه بصورة مبارشة او غري مبارشة عىل االنسان، وغريه من لواقع عىل البيئة الاكئنات احلية، اليت تتاثر �ملوت او االمراض او التشوهات، وهو تلوث ال يقل عن التلوث ا

الربية او البيئة اجلوية، من حيث النتيجة املتحققةـ، وVó اكن البد من البحث عن مصادر ت� امللو$ت


166

ونتاجئها لبيان االجراءات املتخذة يف معاجلهتا �ملعاهدات اªولية لتكون ت� االجراءات وقائية اكرث من كوهنا .عالجية يف هذا اLال

املطلب الثالاملطلب الثالاملطلب الثالاملطلب الثالثثثث وسائل تلوث البيئة البحريةوسائل تلوث البيئة البحريةوسائل تلوث البيئة البحريةوسائل تلوث البيئة البحرية

تتعدد الوسائل اليت تؤدي اىل تلوث البيئة البحرية ـوتتايت هذه العوامل معوما بسبب الكثري من العوامل فضال عن التطور يف جماالت )الكثافة الساكنية والتطور التكنولوX والتقين واسـتخدام االنشطة النووية(مثل

_سـتخدام التقين وقرهبا من املياه، مما يساعد بصورة واسعة عىل تركزي التلوث وتطوره يف البيئة البحرية، فالكثري من الوسائل اليت تساعد عىل التلوث ميكن بيناها يف هذا اLال، ويايت يف املقدمة مهنا معليات است�ر

ن االخرى ، كذV معليات تفريغ املواد امللوثة من البواخر كحا' اعتيادية جارية حاليا قاع البحر للنفط او املعادوسـنعاجل .،او مصادر التلوث للبيئة البحرية من الرب او تلو¾ا من اجلو، التجارب واملعامل و_نفجارات اóرية

ابرز وسائل التلوث ومهي النفط والزرنيخ والزيت يف هذا املطلب وكام ييل لوث �لنفطلوث �لنفطلوث �لنفطلوث �لنفطالتالتالتالت ----1111

فالنفط ،،،،يعد التلوث �لنفط يف مقدمة انواع التلوث اóي يصيب البيئة البحرية ويه مشلكة قدمية حديثة وابرز مثال يف هذا اجلانب مسـتو¦ت تلوث مياه شط العرب , اكن وما يزال يلحق ارضارا عىل البيئة البحرية

سفينة و�خرة، البعض مهنا يعود اىل حرب اخلليج 280وشامل اخلليج اليت تعاين مياهه من غرق ما يقرب من وحتتوي الكثري مهنا عىل خمزوÎت من النفط اخلام واملواد الكuوية، مما جيعل تاثريها ميتد 1988-1980االوىل

وذV بسبب غياب الرقابة بشلك عام،عندما تتعرض مياه االهنار .اىل مجيع مياه اخلليج مبسـتو¦ت خمتلفة لهيدرواكربوÎت واملشـتقات النفطية بسبب االنسان نفسه، فان ت� املياه امللوثة سوف متر من خالل للتلوث �

حمطات التصفية، وعند اضافة اللكورين الهيا الغراض التعقمي فانه سيتفاعل مع ت� املواد الهيدرواكربونية برسعة .) 27( منتجا مركبات سامة تتسم �لصفة الرتامكية يف جسم االنسان

الزرنيالزرنيالزرنيالزرنيخخخخ ----2222يشلك الزرنيخ املوجود بشلك طبيعي يف مياه الرشب هتديدا مزتايدا عىل الصحة ،اذ تسـهت� اعداد

وقد عرث عىل .كبرية من الناس دون عمل مياه رشب حتتوي عىل مسـتو¦ت غري امنة من هذا العنرص الكuويدي انشطة صناعية اكلتعدين اىل تلوث املياه الزرنيخ ايضا ممزوجا يف املياه يف دول متقدمة وميكن ان تؤ

.)28(ويعد التلوث الكمييايئ للامء واحدا من امه واخطر املشالك اليت تواجه االنسان املعارص. �لزرنيخ

املعاجلة اªولية لتلوث املياه ،مقال منشورة يف موقع مركز النور عىل الرابط :ز¦د عبدالوهاب النعميي.د)27( 4املصدر السابق،ص )28(


167

التلوث �لزيت التلوث �لزيت التلوث �لزيت التلوث �لزيت - 3ت اªاخلية اال يف العرشينيات ولعل اقدم التلوث �لزيت مشلكة حديثة نسبيا مل تستمثرها الترشيعا

من اربعة عرش دو' اجمتعت لهذا الغرض يف واشـنطن وظلت حمل اهDم 1926مرشوع وفاق دويل هو عام مث تكرر 1962اليت عدلت عام 1954دويل مزتايد، اذ ابرمت حولها بعض االتفاقيات اªولية مثل اتفاقية

.1969التعديل عام ع التلوث �لزيت عىل السفن اليت تسجل يف اقلمي اي من اªول املتعاقدة كام ترسي عىل وترسي قاعدة من

السفن غري املسج اذا اكنت حتمل جنسـية احد االطراف املتعاقدين مع وجود بعض _سـتثناءات اليت بينهتا :ويه

يف حدود ماهو طن رشيطة ان يتخذ االطراف اخلطوات الالزمة 500الناقالت اليت تقل محولهتا عن - ا معقول وممكن لتطبيق متطلبات الوفاق

السفن احلربية والسفن املسـتخدمة حاليا كسفن حربية مساعدة اذ جيوز لها القاء الزيت او املزجي الزييت - بمن السفينة بقصد õمني سالمهتا وترسب الزيت او املزجي الزييت، بسبب Îجت عن عطب السفينة، او الن

او القاء الفضالت املتخلفة عن تقنية .به برشط ان يكون قد اختذت _حتياطات الالزمةالترسيب، مل يكن جتن .او تصفية زيت الوقود، برشط ان يمت هذا االلقاء ابعد ما يكون عن الرب

هذه امللو$ت تشلك عقبة رئيسة امام التقدم البييئ البحري وتعمل عىل تقويض االنشطة البحرية مبا جيعل خمتل يف تركيبته، ويؤثر عىل االنسان بصورة مبارشة او غري مبارشة من فعل االنسان او العوامل هذا النظام

ولهذا اسـتدعى هذا االمر ان تتدخل اªول وفق مبدا التعاون ..االخرى الطبيعية اليت ال دخل لالنسان فهيااالمر تالفيا الية ارضار قد اªويل وعىل اساس ابعاد الرضر عهنا يف عقد االتفاقيات اªولية اخلاصة هبذا

وتبقى هذه اجراءات عالجية وليست وقائية، Vó تايت هذه االتفاقيات، لتعاجل . حتدث نتيجة النشاط البحري .)29(الرضر الواقع عىل اªول نتيجة اخللل اóي يايت بسبب ت� االنشطة

يف مساحات واسعة فان تلوث ماكن وميكن القول ان مما يزيد خطر التلوث يف الوسط املايئ كونه متصال ما سينترش عىل مساحة كبرية، دون ان يكون هناك حدود مادية ميكن ان متنع متدد هذا التلوث او ردعه ،óا فان االجراءات الوقائية افضل من _جراءت العالجية اليت ميكن من خاللها تقليص تاثري التلوث دون

قائية سـمتنع التلوث من االساس وهذا ما تتطلبه اجلهود اªولية عرب القضاء عليه ،يف حني ان االجراءات الو االتفاقيات اªولية الشارعة واليت حتمك �لزام االطراف �لعمل مبوجهبا وعىل اساسها وفق مبادئ القانون

.اªويل العام يف هذا اLال

.318الوجزي يف القانون اªويل العام ، مصدر سابق، ص : غازي صباريين .د )29(


168

املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاين دور االتفاقيات اªولية يف ماكدور االتفاقيات اªولية يف ماكدور االتفاقيات اªولية يف ماكدور االتفاقيات اªولية يف ماكحفحفحفحفة تلوث البيئة البحريةة تلوث البيئة البحريةة تلوث البيئة البحريةة تلوث البيئة البحرية

متثل االتفاقيات اªولية املصدر االول يف القانون اªويل االتفايق، وتعمتد اªول يف الترصحي عن الزتاماهتا نصوص قانونية ثنائية او جامعية، تعقدها دول او منظامت دولية، وختضع : اªولية من خاللها، واملعاهدة

دة من طرف جانبني، عىل االقل، فهـي اتفاق دويل الحاكم القانون اªويل، والبد ان تعرب املعاهدة عن االرافلك هذه التسميات وغريها ذات معىن ، ، ، ، ))))ميثاقميثاقميثاقميثاق((((اواواواو) ) ) ) اتفاقاتفاقاتفاقاتفاق((((او او او او ) ) ) ) اتفاقيةاتفاقيةاتفاقيةاتفاقية(�ام اكنت تسميته، فقد يسمى

.واحد وقد حاولت االتفاقيات اخلاصة �لبيئة البحرية تقنني القواعد العامة من اجل توفري امحلاية ، اال ان املعض

تواجه االتفاقيات، ان بعض اªول، وان وافقت �ªخول اطرافا يف هذه االتفاقيات،ال تقوم اليت قد �لتصديق علهيا وفق قوانيهنا الوطنية و�لتايل تصبح من الناحية القانونية غري ملزمة هبا اال بعد

اليت عنيت �لبيئة ) ةاالتفاقيات اªولية البيئي(التصديق،سـنعاجل يف هذا املبحث يف مخسة مطالب ابرز وامه : البحرية متيزيا عن البيئة الربية واجلوية، وكام يايت

املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول 1954195419541954 االتفاقية اªولية ملنع تلوث البحار �لنفط االتفاقية اªولية ملنع تلوث البحار �لنفط االتفاقية اªولية ملنع تلوث البحار �لنفط االتفاقية اªولية ملنع تلوث البحار �لنفط

يعين النفط اخلام وزيت يعين النفط اخلام وزيت يعين النفط اخلام وزيت يعين النفط اخلام وزيت " عرفت املادة االوىل من االتفاقية النفط كونه ملوث رئيس للبيئة البحرية بانه الزيت واóي اطلقت عليه زيت الزيت واóي اطلقت عليه زيت الزيت واóي اطلقت عليه زيت الزيت واóي اطلقت عليه زيت كام بينت املادة نفسها ملوث اخر وهو كام بينت املادة نفسها ملوث اخر وهو كام بينت املادة نفسها ملوث اخر وهو كام بينت املادة نفسها ملوث اخر وهو ويويويوي++++ وفقا Vó، وفقا Vó، وفقا Vó، وفقا Vó، ما ما ما ما جيجيجيجيوز تا وز تا وز تا وز تا """"الوقود الوقود الوقود الوقود

يف املائة من يف املائة من يف املائة من يف املائة من 50505050زيت اªيزل البحرية، وزيت اªيزل البحرية، وزيت اªيزل البحرية، وزيت اªيزل البحرية، وغغغغريها من تريها من تريها من تريها من ت�� املقطرات مهنا اكرث من املقطرات مهنا اكرث من املقطرات مهنا اكرث من املقطرات مهنا اكرث من """"اªيزل الثقي وعرفته بانه اªيزل الثقي وعرفته بانه اªيزل الثقي وعرفته بانه اªيزل الثقي وعرفته بانه هذه املادة اهنا واملالحظ عىل ، ، ، ، )30(عند اختبارهعند اختبارهعند اختبارهعند اختباره 340340340340CCCCحيحيحيحيثثثث احلجم، يتقطر عند درجة حرارة ال تزيد عن احلجم، يتقطر عند درجة حرارة ال تزيد عن احلجم، يتقطر عند درجة حرارة ال تزيد عن احلجم، يتقطر عند درجة حرارة ال تزيد عن

قرصت التلوث فقط �لنفط وزيت اªيزل ومل تتعرض اىل غريها من امللو$ت وميكن بيان سبب ذV ان اقتصار االتفاقية اكن عىل اªول املنتجة واملصدرة للنفط، ومن مث فان التلوث النفطي هو االساس يف

بسبب _سـتخدام للسفن الناق للنفط من االتفاقية يضاف اليه زيت اªيزل،وهو ملوث ياكد يكون طبيعيا . واىل اªول االطراف يف هذه االتفاقية

نطاق االتفاقيةنطاق االتفاقيةنطاق االتفاقيةنطاق االتفاقية •تنطبق عىل السفن املبحرة مسج يف اي من االرايض من حكومة اشارت املادة الثانية من االتفاقية اهنا

:ولكن املادة اسـتثنت بعض السفن من هذا النطاق، ويه متعاقدة ، . يف الوقت احلارض تسـتخدم السفن البحرية املساعدة السفن - ا

1954فط املوقعة يف لندن االتفاقية اªولية ملنع تلوث البحار �لنمن ) 1(املادة )30(


169

.طن امحلو' االجاملية 500سفن حتت - ب السفن للمرة باهنا ضالعة يف صناعة صيد احليتان - تالسفن اليت تبحر يف البحريات العظمى يف امرياك الشاملية وربط و روافد مياهها والرشق االقىص - ث

)31(عة كيبيك ، كنداواخلروج اقل من مونرت¦ل قناة لشن يف مقاط املادة الثالثةاملادة الثالثةاملادة الثالثةاملادة الثالثة

::::اشارت املادة الثالثة من االتفاقية املذكورة ااشارت املادة الثالثة من االتفاقية املذكورة ااشارت املادة الثالثة من االتفاقية املذكورة ااشارت املادة الثالثة من االتفاقية املذكورة اىلىلىلىل ما¦ ما¦ ما¦ ما¦يتيتيتيتمع مراعاة احاكم املادتني الرابعة واخلامسة، لكون السفينة اليت تنطبق علهيا االتفاقية، يف اي من - 1

-:للـــاملناطق احملظورة املشار الهيا يف املرفق الف لالتفاقية فu يتعلق Îقالت الغراض هذه الفقرة ال يعترب النفط يف اي املزجي الزييت النفط اóي يلوث سطح البحر،حيظر: النفط - ا

اخلليط 1،000،000جزء من النفط يف اجزاء من 100املزجي الزييت من اقل من نة اليت تنطبق ع مراعاة احاكم املادتني الرابعة واخلامسة ، اي ترصيف يف البحر من سفينة ، وجيري سفي م - 2

اعتبارا من õرخي .علهيا االتفاقية وعدم نق+، من مياه الصابورة الزيتية جيب ان يمت بقدر االماكن من االرضمن هذه املادة تطبق عىل سفن ( 1 ) بعد ثالث سـنوات من التارخي اóي االتفاقية حزي النفاذ ، الفقرة

: ت املادة الثالثة من احاك�ا ما¦يتاخرى من Îقالت كام ينطبق عىل الناقالت، واسـتثنمناطق حمظورة فu يتعلق سفن اخرى من Îقالت جيب ان ت� املشار الهيا عىل هذا النحو يف املرفق - ا

.الف لالتفاقية ال جيوز ان حيظر عىل ترصيف الزيت او املزجي الزييت من اي من هذه السفينة عندما تسري السفينة - ب

. ل مرافق _سـتقبال كام يه املشار الهيا يف املادة الثامنةاىل منفذ مل تقدم مع مثمن هذه املادة يكون جرمية يعاقب مبوجب قوانني االقلمي اóي مت ) 2( و) 1( ال جيوز خمالفة الفقرتني - 3

.)32(تسجيل السفينة

_سـت_سـت_سـت_سـتثثثثناءات الواردة عىل املادة الثالثة من االتفاقية ناءات الواردة عىل املادة الثالثة من االتفاقية ناءات الواردة عىل املادة الثالثة من االتفاقية ناءات الواردة عىل املادة الثالثة من االتفاقية - ::::سـتثناءات الواردة عىل املادة الثالثة من االتفاقية ، اذ نصت عىل ماييلاشارت املادة الرابعة _

:ال جيوز تطبيق املادة الثالثة عىل - 1

ترصيف الزيت او املزجي الزييت من السفن لغرض تامني سالمة السفينة ، ومنع االرضار اليت • .حلقت السفينة او البضائع ، او انقاذ االرواح يف البحر

1954من االتفاقية لعام ) 2(للمزيد ينظر نص املادة )31( 1954من اتفاقية ) 3(نص املادة )32(


170

نفط ، او من خليط الزيتية، النامجة عن االرضار اليت حلقت السفينة او ترسب ال مفر التخلص من ال •منه، اذا اكن قد مت اختاذ مجيع _حتياطات املعقو' بعد وقوع الرضر او اكتشاف ترسب لغرض منع او

.التقليل من الهروب

ترصيف الرواسب •ا يف هذه املادة ببيان يف كتاب جسل النفط اليت يف حا' حدوث مثل هذا الترصيف او الهرب كام يشار الهي ----2222

.تتطلهبا املادة التاسعة من ظروف و السبب يف التفريغواملالحظ عىل املادة الرابعة من االتفاقية ان _سـتثناءات الواردة عىل نص املادة الثالثة فu يتعلق �لتلوث

اختاذ اجراءات تدخل مضن امللو$ت، لكن تكون النفطي عىل البيئة البحرية ، ويه حاالت وحضهتا من خاللطبيعية مع _سـتخدام الطبيعي للسفن املسـتخدمة يف نقل النفط فقد بينت الفقرة االوىل انه الميكن تطبيق املادة الثالثة يف حا' ماذا اكن الترصيف بسبب õمني سالمة السفينة، او يف حا' ان يكون التخلص من

ليت حلقت �لسفينة، وان الترسب نتيجة قوة قاهرة، ال مفر مهنا، واشرتطت الفقرة النفط نتيجة االرضار االثانية، ان يكون قد مت اختاذ _حتياطات الالزمة ملنع حدوث هذا التلوث احلاصل، فضال عن ذV، فقد

لظروف اشارت الفقرة الثالثة من اوال من املادة اىل وجوب ان يكون هناك كتاب مسجل لبيان االسـباب وا اليت ادت اىل حدوث هذا اخللل يف الترسب النفطي

العقو�ت عىل العقو�ت عىل العقو�ت عىل العقو�ت عىل خمخمخمخمالفة االتفاقيةالفة االتفاقيةالفة االتفاقيةالفة االتفاقية -بينت املادة السادسة العقو�ت املفروضة وفق االتفاقية وقد حددت االتفاقية العقوبة وفق قانون اªول

طت املادة ان تكون العقوبة نفس االطراف اªاخ يف االتفاقية فu يتعلق �لتفريغ غري القانوين، وقد اشرت العقو�ت اليت تفرض مبوجب قانون ت� االرايض اي بذات العقوبة الوطنية اذا ما حصل التفريغ غري القانوين

.)33(يف اراضهيا

الالالالزنزنزنزناع حول تفسري املعاهدةاع حول تفسري املعاهدةاع حول تفسري املعاهدةاع حول تفسري املعاهدة -يجة تفسري او تطبيق املادة الثالثة عرشة من االتفاقية املذكورة اىل الزناعات اليت قد حتدث نت اشارت ا

حيال اي نزاع بني احلكومات املتعاقدة بشان تفسري او تطبيق هذه االتفاقية :املعاهدة اذ نصت عىل االيتدل اªولية للبت ىل حممكة العواليت ال ميكن تسويهتا عن طريق التفاوض بناء عىل طلب اي من الطرفني ا

. )34()اىل التحكمي ، ما مل تتفق االطراف يف الزناع اىل تقدميهفيه

من االتفاقية) 6(نص املادة )33( من االتفاقية ) 13(املادة نص )34(


171

والواحض من نص املادة ان احلل يكون �لتفاوض اوال، واذا اسـتعىص التفاوض بني االطراف املتعاقدة فيكون البت فيه اىل التحكمي، اما اذا اسـتعصت احلالتان املذكورõن فيمت احا' الزناع �لتفسري او التطبيق

وهذه يه الوسائل السلمية يف املنازعات واليت ..احد االطراف اىل حممكة العدل اªولية، بناءا عىل طلب .اشار الهيا الفصل السادسة من ميثاق االمم املتحدة

وميكن القول ان هذه االتفاقية تعد اول اجلهود اªولية يف جمال القانون اªويل من اجل تنظمي وتقنني ه االتفاقية اول الصكوك اªولية يف هذا اLال، وقد مت مسا' معاجلة البيئة البحرية من التلوث، اذ شلكت هذ

مث عقدت اªول مبا فهيا اªول االطراف يف هذه االتفاقية اتفاقية جديدة 1969وعام 1962تعديلها مرتني عام لتحل حمل هذه االتفاقية، وعىل الرمغ من املالحظات اليت اخذت عىل االتفاقية اال اهنا سعت اىل 1973

ل مشرتكة بني اªول االطراف لبيان اساليب الوقاية والعالج من امللو$ت البحرية يف العامل وفق اجياد حلو القانون اªويل العام،وهذا ما اشارت اليه ديباجة االتفاقية �لقول ان احلكومات املمث يف املؤمتر اªويل حول

، ورغبة مهنا يف اختاذ 1954عام 12اىل 1954ابريل 26تلوث البحر �لنفط اóي عقد يف لندن من اجراءات �تفاق مشرتك ملنع تلوث البحر �لزيت تفريغها من السفن ، و�لنظر اىل ان هذه الغاية قد تكون

.افضل حتقيق ذV عن طريق ابرام هذه االتفاقية

املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين املتعلقة �لوقاية من التلوث بواسطة السفناملتعلقة �لوقاية من التلوث بواسطة السفناملتعلقة �لوقاية من التلوث بواسطة السفناملتعلقة �لوقاية من التلوث بواسطة السفن1919191977773333تفاقية اªولية لعام تفاقية اªولية لعام تفاقية اªولية لعام تفاقية اªولية لعام الالالالاااا

اشارت ديباجة االتفاقية اىل ادراك االطراف رضورة احلفاظ عىل بيئة االنسان معوما والبيئة البحرية ا او عن غري قصد او خصوصا،وان اطالق الزيوت وغريها من املواد الضارة من السفن، سواء اكن ذV قصد

اخلاصة حبامية البيئة 1954واالشارة اىل اتفاقية . بسبب االهامل، يشلك مصدرا خطريا من مصادر التلوث .البحرية

اذ اكدت ديباجة االتفاقية اىل انه يسمل اطراف االتفاقية بامهية االتفاقية اªولية ملنع تلوث البحار اول صك مربم متعدد االطراف يكون الهدف االسايس منه هو حامية البيئة، ، بوصفها �1954لزيوت، لعام

وتقديرا مهنا للمسامهة القمية لت� االتفاقية يف وقاية البحار والبيئة الساحلية من التلوث، ورغبة مهنا يف القضاء يل اىل اقىص حد من التام عىل التلوث املتعمد للبيئة البحرية �لزيوت وغريها من املواد الضارة، والتقل

الترصيف العريض ملثل هذه املواد،واذ ترى ان السبيل االمثل لتحقيق هذا الهدف يمتثل يف وضع قواعد ذات .ابعاد شام ال تقترص عىل التلوث �لزيوت

وبينت مواد االتفاقية بعض التعاريف والتوضيحات بشان مسا' التلوث وما يتعلق هبا من امور اخرى اذ اي مادة ميكن ان يسفر ادخالها ااي مادة ميكن ان يسفر ادخالها ااي مادة ميكن ان يسفر ادخالها ااي مادة ميكن ان يسفر ادخالها اىلىلىلىل البحر عن تعريض حصة االنسان البحر عن تعريض حصة االنسان البحر عن تعريض حصة االنسان البحر عن تعريض حصة االنسان "باهنا املادة الضارةاملادة الضارةاملادة الضارةاملادة الضارةهتا الثانية عرفت ماد


172

للخطر،او االرضار �ملوارد احلية واحلياة البحرية، او عرق _سـتخدامات املرشوعة االخرى للبحر، ويه ترصيف املواد الضارة او "ت مصطلح كام بين ))))35353535(((( تشمل اي مادة خاضعة للمراقبة مبقتىض االتفاقية احلالية

اي اطالق اكن ملواد من سفينة مبا يف ذV افالت هذه املواد، اي اطالق اكن ملواد من سفينة مبا يف ذV افالت هذه املواد، اي اطالق اكن ملواد من سفينة مبا يف ذV افالت هذه املواد، اي اطالق اكن ملواد من سفينة مبا يف ذV افالت هذه املواد، :اªفق اليت حتتوي عىل مثل هذه املواد، بانه ؛ ولكهنا اسـتثنت من مفهوم الترصيف او التخلص مهنا، او اراقهتا، او تاو التخلص مهنا، او اراقهتا، او تاو التخلص مهنا، او اراقهتا، او تاو التخلص مهنا، او اراقهتا، او ترسرسرسرسهبا، او هبا، او هبا، او هبا، او خضخضخضخضها، او انبعاها، او انبعاها، او انبعاها، او انبعا¾¾¾¾ا، او فراعهاا، او فراعهاا، او فراعهاا، او فراعها

: وال يشمل الترصيف ما ييل"لنص الرصحي عىل ذV اذ نصتواخرجته من التعريف �االغراق مضن مفهوم اتفاقية منع التلوث البحري الناشئ عن اغراق النفا¦ت وغريها من املواد اليت ابرمت - ا

.1972ترشين الثاين 13يف مدينة لندن يف بحر واسـتغاللها وما يرتبط اطالق مواد ضارة Îشـئة مبارشة عن اسـتكشاف املوارد املعدنية يف قاع ال - ب

.هبا من معليات جتهزي حبرية .اطالق مواد ضارة الغراض البحث العلمي املرشوع يف جمال التخفيف من التلوث او ماكحفته - ج

واملالحظ ان _سـتثناءات الواردة جاءت بصورة واحضة، فال يشمل معىن الترصيف، اذا اكن به، وكذV اليرسي مفهوم الترصيف عىل اطالق املواد اخلاصة 1972لالغراق طبقا التفاقية لندن

الغراض اسـتكشاف موارد معدنية يف قاع البحر واسـتغاللها، وما يرتبط به من معليات جتهزي حبرية، وهذا يعين ان الترصيف اذا اكن لالسـتكشاف حرصا عن املوارد املعدنية او لغرض اسـتغالل هذه

لترصيف عىل اطالق مواد ضارة الغراض البحث العلمي، اذ املوارد، وكذV احلال الينطبق وصف ا .اشارت االتفاقية يف وصف هذه املواد �ن الغرض من اطالقها التخفيف من التلوث او ماكحفته

::::تطبيق االتفاقيةتطبيق االتفاقيةتطبيق االتفاقيةتطبيق االتفاقية - :اشارت املادة الثالثة اىل نطاق تطبيق االتفاقية اىل ما¦يت

::::يليليليلتطبيق االتفاقية احلالية عىل ما يتطبيق االتفاقية احلالية عىل ما يتطبيق االتفاقية احلالية عىل ما يتطبيق االتفاقية احلالية عىل ما ي) ( ) ( ) ( ) ( 1111( السفن اليت السفن اليت السفن اليت السفن اليت حيحيحيحيق لها رفع عمل احد االطراف يف االتفاقية ق لها رفع عمل احد االطراف يف االتفاقية ق لها رفع عمل احد االطراف يف االتفاقية ق لها رفع عمل احد االطراف يف االتفاقية ) ) ) ) ا ا ا ا (((( اهنا تعمل حتت سلطته اهنا تعمل حتت سلطته اهنا تعمل حتت سلطته اهنا تعمل حتت سلطته) ) ) ) بببب(((( .))))السفن اليت ال السفن اليت ال السفن اليت ال السفن اليت ال حيحيحيحيق لها رفع عمل طرف ما االق لها رفع عمل طرف ما االق لها رفع عمل طرف ما االق لها رفع عمل طرف ما اال

املالحظ من الفقرة االوىل من املادة الثالثة ان نطاق تطبيق االتفاقية يرسي عىل حالتني فقط وهام ع عمل احد اªول االطراف يف االتفاقية وهذا يعين ان جنسـية السفينة ليست السفن اليت حيق لها احلق يف رف

حمل اعتبار ، بل ان العمل اóي ترفعه هو حمل اعتبار، ومن مث يصبح رفع العمل ذات امهية يف مسا' نطاق

للحفاظ عىل البيئة البحرية عن طريق القضاء التام عىل 1978 ومت تعديلها يف سـنة 1973 املوقعة سـنة 1973من اتفاقية )2(نص املادة )35(

ختضع مجيع .دو') 136(اكن قد وقع علهيا 2005، ويف سـنة 1983التلوث �لزيت واملواد الضارة االخرى دخلت هذه االتفاقية حزي التنفيذ سـنة السفن للموقعة عىل االتفاق والرافعة العمل اخلاص عىل بنود هذا االتفاق بغض النظر عن ماكن تواجدها يف البحر


173

يف هذه احلا' تطبيقها، اما احلا' الثانية فهـي السفينة اليت ال ميكهنا محل اي عمل من اعالم اªول االطراف ومن الفقرة االوىل �ن تكون السفينة تعمل حتت ) ب(جيوز ان ترسي علهيا االتفاقية برشط حددته الفقرة

.سلطة احد اطراف االتفاقية، وهذه احلا' معاكسة لالوىل، ففي هذه احلا' تكون السفينة ومعلها حمل اعتبارحيحيحيحيد او يوسع نطاق حقوق السـيادة اليت تمتتع هبا د او يوسع نطاق حقوق السـيادة اليت تمتتع هبا د او يوسع نطاق حقوق السـيادة اليت تمتتع هبا د او يوسع نطاق حقوق السـيادة اليت تمتتع هبا ال ال ال ال جيجيجيجيوز تفسري اي حمك من هذه املادة،عىل انه وز تفسري اي حمك من هذه املادة،عىل انه وز تفسري اي حمك من هذه املادة،عىل انه وز تفسري اي حمك من هذه املادة،عىل انه ) (2(

االطراف مبقتاالطراف مبقتاالطراف مبقتاالطراف مبقتىضىضىضىض القانون اªويل،عىل قاع البحر وتربته التحتية املتا القانون اªويل،عىل قاع البحر وتربته التحتية املتا القانون اªويل،عىل قاع البحر وتربته التحتية املتا القانون اªويل،عىل قاع البحر وتربته التحتية املتامخمخمخمخة لسواحلها الغراض اسـتكشاف ة لسواحلها الغراض اسـتكشاف ة لسواحلها الغراض اسـتكشاف ة لسواحلها الغراض اسـتكشاف .))))واسـتغالل املوارد الطبيعية فهياواسـتغالل املوارد الطبيعية فهياواسـتغالل املوارد الطبيعية فهياواسـتغالل املوارد الطبيعية فهيا

ل حبقوق اªول الفقرة الثانية من املادة الثالثة فقد بينت انه ال جيوز تفسري حمك هذه املادة بشلك خي السـيادية، مبعىن ان اي حمك يتعارض سواء �لتوسـيع او حد نطاقه يتعارض مع مفهوم السـيادة وحقوق السـيادة يعترب �طال Ùالفته القانون اªويل العام فu يتعلق بسـيادة اªو' عىل قاع البحر وتربته التحتية

.د الطبيعية فهيااملتامخة لسواحلها الغراض اسـتكشاف واسـتغالل املوار ال تنطبق االتفاقية احلالية عىل السفن احلربية، او سفن االمداد، او السفن االخرى اليت متلكها او () 3(

اال ان عىل لك . تضطلع بتشغيلها دو' ما، وتسـتخد�ا، بصفة مؤقتة، الغراض حكومية غري جتارية حفسبت او القدرات التشغيلية للسفن اليت ميلكها او طرف، ومن خالل اختاذ تدابري مناسـبة ال تضعف العمليا

يتوىل تشغيلها، ان يكفل معل هذه السفن بصورة تDىش مع االتفاقية احلالية، وذV بقدر ما هو معقول ).ومعيل

_سـتثناء الوارد يف الفقرة الثالثة من املادة بينت وبصورة واحضة وعىل سبيل املثال وليس احلرص فقرة الثالثة اسـتثناء السفن احلربية وسفن االمداد، او السفن االخرى اليت متلكها او تضطلع واملالحظ عىل ال

وهذا يعين ان السفن .بتشغيلها دو' ما، وتسـتخد�ا، بصفة مؤقتة، الغراض حكومية غري جتارية حفسبها دوها دوها دوها دو'''' ما بصورة ما بصورة ما بصورة ما بصورة السفن احلربية وسفن _مدادت والسفن االخرى اليت تضطلع بتشغيل السفن احلربية وسفن _مدادت والسفن االخرى اليت تضطلع بتشغيل السفن احلربية وسفن _مدادت والسفن االخرى اليت تضطلع بتشغيل السفن احلربية وسفن _مدادت والسفن االخرى اليت تضطلع بتشغيل :( املسـتثناة يه ماييل

وهذا يعين مبفهوم اÙالفة اذا اكن النوع الثالث من السفن الغراض ) مؤقتة والغراض حكومية مؤقتة والغراض حكومية مؤقتة والغراض حكومية مؤقتة والغراض حكومية غغغغري جتاريةري جتاريةري جتاريةري جتاريةجتارية وبصورة مسـمترة فاهنا ال تسـتثىن من نصوص االتفاقية وترسي علهيا احاك�ا بناءا عىل الفقرة االوىل من

.)36(املادة نفسها

احاكم االتفاقيةاحاكم االتفاقيةاحاكم االتفاقيةاحاكم االتفاقية ككككشف حاالت اخلرق وامضاءشف حاالت اخلرق وامضاءشف حاالت اخلرق وامضاءشف حاالت اخلرق وامضاء -) 1(::::بينت املادة السادسة من االتفاقية احلاالت اليت يثبت هبا خرق لالتفاقية من خالل النص عىل ما¦يت

جيجيجيجيب ان تتعاون االطراف يف االتفاقية يف جمال ب ان تتعاون االطراف يف االتفاقية يف جمال ب ان تتعاون االطراف يف االتفاقية يف جمال ب ان تتعاون االطراف يف االتفاقية يف جمال ككككشف حاالت اخلرق وامضاء احاكم االتفاقية احلالية متخذة شف حاالت اخلرق وامضاء احاكم االتفاقية احلالية متخذة شف حاالت اخلرق وامضاء احاكم االتفاقية احلالية متخذة شف حاالت اخلرق وامضاء احاكم االتفاقية احلالية متخذة

من االتفاقية ) 3(من املادة 3-2-1الفقرة )36(


174

شف والرصد البييئ، واالجراءات املالمئة لالبالغ ومجع Vó الغرض مجيع التدابري املناسـبة والعملية للك ).االد'

ميكن ان ختضع السفن اليت تنطبق علهيا هذه االتفاقية، للتفتيش يف اي ميناء او فرضه حبرية لطرف ما، ) 2(وذV من قبل موظفني يعيهنم ذV الطرف او ياذن هلم �لتاكد مما اذا اكنت هذه السفن قد قامت بترصيف

واذا بني التفتيش وقوع خرق لالتفاقية، مفن الواجب تقدمي تقرير عن . ضارة خارقة بذV احاكم اللواحئ مواد .ذV اىل االدارة يك تتخذ التدابري املالمئة

ويتعني عىل اي طرف ان يقدم لالدارة االد'، ان وجدت، عىل قيام السفينة بترصيف مواد ضارة او ) 3( خارقة بذV احاكم اللواحئ، ومن واجب السلطة املسؤولية التابعة للطرف دفق حتتوى عىل هذه املواد

.املذكور ان تقوم، ان امكن ذV، �خطار ر�ن السفينة �خلرق املزعوموحال تسمل هذه االد'، فان عىل االدارة املبلغة ان حتقق يف املسا'، و�ماكهنا ان تطلب اىل الطرف ) 4(

ام مببارشة واذا اكنت االدارة مقتنعة بتوافر اد' اكفية للقي. عن اÙالفة املزعومة االخر اد' اوىف او افضل. االجراءات بشان اخلرق املزعوم، فان علهيا ان تدفع اىل اختاذ هذه االجراءات بارسع ما يكون وفقا لقوانيهنا

وجيب ان تقوم االدارة فورا �خطار الطرف اóي ابلغ عن اخلرق املزعوم، فضال عن املنظمة، �لتدابري .املتخذة

نطبق علهيا االتفاقية احلالية عند دخولها اىل املوا� او احملطات وجيوز ايضا للك طرف تفتيش سفينة ت ) 5( البحرية اخلاضعة لواليته القضائية، وذV عند تلقيه من اي طرف طلبا �جراء حتقيق مرفقا �الد' الاكفية

ويرسل . عىل ان هذه السفينة قد قامت بترصيف مواد ضارة او دفق حتتوي عىل ت� املواد يف ماكن ماقرير عن هذا التحقيق اىل الطرف اóي طلب اجراءه واىل االدارة حىت يتسـىن اختاذ التدابري املناسـبة الت

.)37(مبقتىض االتفاقية احلاليةمن املالحظ من نصوص املادة السادسة ان االتفاقية الزمت اªول االطراف برضورة التعاون فu بيهنا

م االتفاقية احلالية، والزمت كذV االتفاقية بانه ويف ظل هذا اجل الكشف عن حاالت اخلرق وامضاء احاكالتعاون جيب ان تتخذ Vó الغرض مجيع التدابري املناسـبة والعملية للكشف والرصد البييئ، واالجراءات

.املالمئة لالبالغ ومجع االد'لسفن اليت تنطبق علهيا هذه يف حني بينت الفقرة الثانية من املادة السادسة انه من املمكن ان ختضع ا

Vاالتفاقية، للتفتيش يف اي ميناء او فرضه حبرية لطرف ما، وقد بينت ان التفتيش يمت عرب موظفني يعيهنم ذالطرف او ياذن هلم �لتاكد مما اذا اكنت هذه السفن قد قامت بترصيف مواد ضارة خارقة بذV احاكم

.من االتفاقية ) 6(من املادة 5-4-3- 2-1الفقرات )37(


175

فاقية، مفن الواجب تقدمي تقرير عن ذV اىل االدارة يك تتخذ اللواحئ، واذا بني التفتيش وقوع خرق لالتيف حني بينت الفقرة الثالثة من املادة السادسة اىل انه يتعني عىل اي طرف ان يقدم لالدارة .التدابري املالمئة

ويف حا' وجود اªليل تقدم ت� االد' اىل ر�ن السفينة من اجل اقامة املسؤولية..االد'، ان وجدتاما الفقرة الرابعة فقد اشارت اىل حا' تسمل هذه االد'، فان عىل االدارة املبلغة ان حتقق يف املسا'،

و�ماكهنا ان تطلب اىل الطرف االخر اد' اوىف او افضل عن اÙالفة املزعومة يف هذا اLال ،يف حني جيوز ايضا "تيش يف رشوط اذ نصت عىل اشارت الفقرة اخلامسة من املادة السادسة فقد اكدت جواز التف

للك طرف تفتيش سفينة تنطبق علهيا االتفاقية احلالية عند دخولها اىل املوا� او احملطات البحرية اخلاضعة لواليته القضائية، وقد اشرتطت ان يكون ذV عند تلقي من اي طرف طلبا �جراء حتقيق مرفقا �الد'

قرير عن هذا التحقيق اىل الطرف اóي طلب اجراءه، واىل االدارة، حىت الاكفية فضال عن ذV يرسل الت .يتسـىن اختاذ التدابري املناسـبة مبقتىض االتفاقية احلالية

القمية القانونية لالتفاقية �لنسـبة لÜول االطرافالقمية القانونية لالتفاقية �لنسـبة لÜول االطرافالقمية القانونية لالتفاقية �لنسـبة لÜول االطرافالقمية القانونية لالتفاقية �لنسـبة لÜول االطراف -يف اكفة _لزتامات تعد هذه االتفاقية تعديال اكمال لالتفاقية السابقة �لنسـبة لÜول االطراف وحتل حملها

) 1954(القانونية، وهذا ما اشارت اليه املادة التاسعة من االتفاقية، مبعىن ان اªول املوقعة عىل اتفاقية من املادة 1تلزتم �التفاقية االخرية طبقا للنص الوارد يف الفقرة ) 1973(واªول اليت وقعت عىل اتفاقية

يف االتفاقية فال يرسي علهيم هذا النص، وتعترب االتفاقية االوىل واجبة ، اما اªول غري االطراف )38(التاسعةالنفاذ، واسـتدركت املادة التاسعة بفقرهتا الثانية القمية القانونية لالتفاقية يف ظل اجلهود اªولية لتقنني وتطوير

، ) 2750(لالمم املتحدة رمق قانون البحار، من جانب مؤمتر االمم املتحدة املنعقد بناء عىل قرار امجلعية العامةوال �ملطالبات واالراء القانونية الية دو' بشان قانون البحار حارضا او مسـتقبال، وال بطبيعة ومدى الوالية

واóي اشارت بصورة رصحية اىل انه ليس �التفاقية ما خيل بتقنني .القضائية لÜو' الساحلية ودو' العملر،وهذا يعين ان اªول �النضامم الالحق لالتفاقية، واليت اكنت طرفا اصيال يف وتطوير قانون البحار املذكو

تتحل من الزتاماهتا القانونية للمعاهدة السابقة، وتصبح ملزمة �التفاقية االخرية، املالحظ ان ) 1954195419541954(اتفاقية Üو' العمل؟ اما االتفاقية خلت من نص خاص �لعقو�ت عىل حا' اخلرق يف ظل اية سلطة قضائية هل ل

اªو' اليت وقعت يف مياهها اخلرق؟ واªول املترضرة بصورة مبارشة او غري مبارشة؟ عىل عكس االتفاقية .)40(السابقة اليت بينت العقو�ت وجعلت الوالية القضائية للسلطات الوطنية لÜول االطراف

.من االتفاقية 2-1فقرة ) 9(نص املادة )38(. حررت هذه االتفاقية يف نسخة واحدة �للغات _سـبانية، و_نلكزيية، والروسـية، والفرنسـية، وتعترب النصوص االربعة متساوية يف احلجية)40(

واشهادا عىل ذV، قام املوقعون املفوضون بذV .ية �للغات االملانية، و_يطالية، والعربية، واليا�نية، وتودع مع االصل املوقعوسـتعد ترجامت رمس .)حررت يف لندن يف الثاين من شـهر تشـرين الثاين سـنة الف وتسعامئة وثالثة وسـبعني.رمسيا من حكوماهتم، �لتوقيع عىل هذه االتفاقية


176

املطلب الثالاملطلب الثالاملطلب الثالاملطلب الثالثثثث 1919191977778888من التلوث من التلوث من التلوث من التلوث محلاية البحر املتوسط محلاية البحر املتوسط محلاية البحر املتوسط محلاية البحر املتوسط ية برشلونةية برشلونةية برشلونةية برشلونةتفاق تفاق تفاق تفاق ا

) 8(دو' مهنا ) 18(يعد حوض البحر املتوسط من امه االحواض املائية اليت تتعرض للتلوث، اذ حتده دو' عربية، وهو شـبه مغلق، كام ان ثلث مجموعة حركة النقل البحري العاملي للنفط واملشـتقات النفطية متر

طن ) Î)2,600ق متفاوتة امحلو'، ويقدر الترسب النفطي يف اليوم الواحد بــ ) 300(ر به يوميا عربه ، اذ مت�ملائة من القرى واملدن املط عىل البحر تتخلص من نفا¦هتا من خالÌ، اضافة اىل ما ) 80(فضال عىل ان

تلوثه اكرب بثالثة اضعاف من مليون ساحئ سـنو¦ من تلوث غري منظور فيه، ويعد) 200(يسببه اكرث من ،بدور خطري يف تلويثه فهـي البÜ الوحيد اóي يسمح بطرح روتيين )ارسائيل(تلوث حبر الشامل ،كام تقوم

للنفا¦ت الصناعية اىل عرض البحر، قبا' حيفا ليحملها التيار اىل الشؤاطئ اللبنانية مث الشؤاطئ السورية من من من من محلاية البحر املتوسط محلاية البحر املتوسط محلاية البحر املتوسط محلاية البحر املتوسط برشلونةبرشلونةبرشلونةبرشلونة(((( ،عقدت اªول املعنية بتلوثه اتفاقية)41(والقربصية والساحل اجلنويب لرتكيا

واشارت ديباجة االتفاقية اىل ان االطراف تدرك متاما مسؤوليهتا يف احلفاظ عىل هذا الرتاث )42())))التلوثالتلوثالتلوثالتلوث ،Xي يشلكه التلوث عىل البيئة البحرية، والتوازن االيكولوóواملوارد املشرتك ،و_عرتاف �لهتديد ا

و_سـتخدامات املرشوعة ،واذ تضع يف اعتبارها اخلصائص الهيدروغرافية والبيئية خاصة يف منطقة البحر االبيض املتوسط،مع االشارة اىل ان االتفاقيات اªولية القامئة بشان هذا املوضوع ال تغطي ،عىل الرمغ من

ليب متاما متطلبات خاصة يف منطقة البحر التقدم احملرز ، ومجيع جوانب ومصادر التلوث البحري وال ت .االبيض املتوسط التغطية اجلغرافية التغطية اجلغرافية التغطية اجلغرافية التغطية اجلغرافية

:بينت املادة االوىل من االتفاقية النطاق اجلغرايف حلوض البحر املتوسط كام ييل الغراض هذه االتفاقية، تعين منطقة البحر املتوسط، (يقصد بتعبري منطقة البحر االبيض املتوسط - 1

لبحرية للبحر املتوسط ذاته، مبا يف ذV خلجانه وحباره اليت حيدها غر� خط الطول اóي مير مبنارة املياه اجبل طارق، ورشقا التخوم اجلنوبية ملضيق اªردنيل ما بني مناريت راس سـبارتل عند مدخل مضيق

).�متسـيك ومكاكيل

456مصدر سابق ، صفراح عبدالكرمي وعالية يونس ملو$ت املياه البحرية ،ا )41(املفوضني لÜول الساحلية ملنطقة البحر مؤمتر 1976شـباط 16يف ) اتفاقية برشلونة(اعمتدت اتفاقية حامية البحر املتوسط من التلوث )42(

ومت تعديل االتفاقية االصلية بواسطة التعديالت 1978شـباط 12التفاقية يف وبدا نفاذ ا. املتوسط محلاية البحر املتوسط، اóي عقد يف برشلونةيف اتفاقية حامية البحر املتوسط من التلوث وبروتوكوالهتا، اóي عقد يف برشلونة يف الفرتة من قبل مؤمتر املفوضني 1995حزيران 10املعمتدة يف

2004متوز 9يف ” اتفاقية حامية البيئة البحرية واملنطقة الساحلية للبحر املتوسط“ت عىل اهنا حزيران وبدا نفاذ االتفاقية املعد'، اليت جسل 10 -9 .للمزيد ينظر نص االتفاقية


177

تفاقية، وال تشمل منطقة البحر االبيض �سـتثناء ما قد ينص عىل خالف ذV يف اي بروتوكول لهذه اال - 2 . )43(املياه اªاخلية لالطراف املتعاقدةاملتوسط

الواحض من نص الفقرة االوىل من املادة االوىل ان املنطقة اخلاصة لنطاق االتفاقية يشمل اخللجان والبحار من حدود اجلنوبية اىل من الغرب حيده خط مير مبنارة راس سـبارتل عند مضيق جبل طارق ومن الرشق

اما الفقرة الثانية من املادة االوىل فقد اسـتثنت املياه اªاخلية يف منطقة البحر االبيض .مضيق اªرنديلاملتوسط لالطراف املتعاقدة، وميكن القول ان سبب هذا _سـتثناء واحض وهو احرتام احلقوق السـيادية

.لÜول وخضوعها للقانون الوطينقيام االنسان بطريقة مبارشة او غري مبارشة (التلوث بانه ) الثانية(رفت املادة الثانية الفقرة يف حني ع

�دخال مواد او طاقة يف البيئة البحرية، مبا يف ذV يف مصاب االهنار ينتج عهنا او حيمتل ان ينتج عهنا ا$ر ة وتعوقا النشطة البحرية، مبا يف ذV ضارة تلحق �ملواد احلية واحلياة البحرية واخطار عىل الصحة البرشي

.)44(.)بنوعية اسـتخدام مياه البحر وخفض _سـمتتاع هبا صيد االسامك و_سـتعامالت املرشوعة للبحر وترض

القمية القانونية لالتفاقية القمية القانونية لالتفاقية القمية القانونية لالتفاقية القمية القانونية لالتفاقية -ئية ، اشارت املادة الثالثة اىل انه جيوز لÜول االطراف املتعاقدة ان تدخل يف اتفاقيات اقلميية او ثنا

ان تكون : ان تكون ت� االتفاقيات متوافقة مع نصوص اتفاقية برشلونة، والرشط الثاين: برشطني االولجيوز لالطراف : (متوافقة مع القانون اªويل،وهذا ما اكدته الفقرة االوىل من املادة الثالثة �لنص عىل ما¦يت

، مبا يف ذV االتفاقات االقلميية او دون االقلميية، املتعاقدة ان تدخل يف اتفاقات ثنائية او متعددة االطرافضد التلوث، رشيطة ان مثل هذه االتفاقات تتفق مع هذه محلاية البيئة البحرية للبحر االبيض املتوسط

وترسل نسخ من هذه االتفاقات بني االطراف املتعاقدة يف هذه االتفاقية . االتفاقية و تتفق مع القانون اªويل .)للمنظمة

اما الفقرة الثالثة من املادة الثالثة فقد اشارت اىل عدم جواز تعارض نصوص هذه االتفاقية مع اجلهود اªولية لالمم املتحدة يف تدوين وتقنني قانون البحار، فu خيص مطالبات اªول ومدى اختصاص اªول

ت تعده االمم املتحدة يف ت� الفرتة، الساحلية والعمل ، فاي نص يتعارض مع مرشوع قانون البحار اóي اكنال يوجد (يعد �طال، وال جيوز االخذ به، وهذا ما اكدته الفقرة الثانية من املادة الثالثة من االتفاقية �لنص عىل

يف هذه االتفاقية ما ميس تدوين و تطوير قانون البحار من قبل مؤمتر االمم املتحدة لقانون البحار اóي عقد

من االتفاقية ) 1(للمزيد ينظر املادة )43( .من اتفاقية برشلونة ) 2(الفقرة االوىل من املادة )44(


178

املسـتقبل املطالبات واالراء القانونية الي للجمعية العامة لالمم املتحدة، وال يف احلارض او 2750معال بقرار .)45( )دو' بشان قانون البحار والطبيعة ومدى اختصاص اªو' الساحلية و العمل

::::مصادر التلوثمصادر التلوثمصادر التلوثمصادر التلوث •ئيسة وخصصت لها نصوصا اشارت االتفاقية اىل مصادر التلوث البحري وقد قسمهتا اىل اربعة مصادر ر

:مسـتق المهيهتا وكام ييل التلوث الناالتلوث الناالتلوث الناالتلوث النامجمجمجمج عن القاء النفا¦ت من السفن والطائرات عن القاء النفا¦ت من السفن والطائرات عن القاء النفا¦ت من السفن والطائرات عن القاء النفا¦ت من السفن والطائرات ----1111

بينت املادة اخلامسة من االتفاقية املصدر االول للتلوث النامج عن القاء النفا¦ت من السفن التلوث وختفيفه يف منطقة البحر والطائرات،والزمت االطراف املتعاقدة اختاذ االجراءات والتدابري ملنع

جيب عىل االطراف املتعاقدة اختاذ مجيع التدابري املناسـبة ملنع و ختفيف التلوث يف (املتوسط اذ نصت عىل .)46()النامج عن القاء النفا¦ت من السفن والطائراتمنطقة البحر االبيض املتوسط

التلوث من السفنالتلوث من السفنالتلوث من السفنالتلوث من السفن ----2222

السادسة ،رضورة ماكحفة التلوث الصادر من السفن، وفقا للقانون اªويل يف الزمت االتفاقية يف املادة حوض البحر املتوسطـ، وهذا التلوث يايت من معليات ترصيف السفن ولضامن فعالية هذا االجراءـ الزمت

تتخذ (اذ نصت املادة السادسة .االتفاقية اªول املتعاقدة اختاذ التدابري املعرتف هبا عىل املسـتوى اªويلاالطراف املتعاقدة اكفة التدابري اليت تمتيش مع القانون اªويل ملنع التلوث والتخفيف منه وماكحفته والقضاء عليه اىل اقيص مدى ممكن يف منطقة البحر املتوسط اóي تتسبب فيه معليات الترصيف من السفن وضامن

الصعيد اªويل املتعلقة مباكحفة هذا النوع من التنفيذ الفعال يف ت� املنطقة للقواعد املعرتف هبا عامة عىل . )47(.)التلوث التلوث الناالتلوث الناالتلوث الناالتلوث النامجمجمجمج عن اسـتكشاف واسـتغالل الرصيف القاري وقاع البحر وتربته التحتية عن اسـتكشاف واسـتغالل الرصيف القاري وقاع البحر وتربته التحتية عن اسـتكشاف واسـتغالل الرصيف القاري وقاع البحر وتربته التحتية عن اسـتكشاف واسـتغالل الرصيف القاري وقاع البحر وتربته التحتية ----3333

اوجبت املادة السابعة من االتفاقية ماكحفة التلوث الصادر من اسـتكشاف واسـتغالل الرصيف القاري تتخذ (ر و�طنه، والزمت اختاذ التدابري الالزمة ملنع هذا النوع من التلوث وختفيضه اذ نصت عىل وقاع البح

االطراف املتعاقدة اكفة التدابري املناسـبة ملنع التلوث والتخفيف منه وماكحفته والقضاء عليه اىل اقيص مدى ممكن يف منطقة البحر املتوسط النامج عن معليات

.من االتفاقية ) 2- 1( بفقراهتا) 3(للمزيد ينظر نص املادة )45( .من االتفاقية ) 5(املادة نص )46( .من االتفاقية ) 6(املادة نص )47(


179

. ))))48484848((((.)صيف القاري وقاع البحر وتربته التحتيةاسـتكشاف واسـتغالل الر التلوث من املصادر الربيةالتلوث من املصادر الربيةالتلوث من املصادر الربيةالتلوث من املصادر الربية ----4444

النوع الرابع واالخري من مصادر التلوث بينته املادة الثامنة وهو التلوث الصادر من الرب، والزمت دة اكفة تتخذ االطراف املتعاق(االطراف عىل اختاذ االجراءات والتدابري الالزمة ملاكحفته، اذ نصت عىل

التدابري املناسـبة ملنع التلوث والتخفيف منه وماكحفته والقضاء عليه اىل اقيص مدى ممكن يف منطقة البحر املتوسط وتضع وتنفذ خطط للتقليل والقضاء التدرجيي عىل املواد السامة واملداومة،واملسؤو' عن الرتامك

:وتنطبق هذه التدابري.الناشـئة عن مصادر برية االحيايئ ::::عىل التلوث من مصادر برية Îشـعىل التلوث من مصادر برية Îشـعىل التلوث من مصادر برية Îشـعىل التلوث من مصادر برية Îشـئئئئة يف ارايض االطراف واليت تصل البحرة يف ارايض االطراف واليت تصل البحرة يف ارايض االطراف واليت تصل البحرة يف ارايض االطراف واليت تصل البحر) ) ) ) ا ا ا ا (((( مبارشة من خمارج الترصيف يف البحر او من خالل التخلص الساحيل؛ - مبا يف ذV، ، ، ، غري مبارشة من خالل االهنار او القنوات او جماري املياه االخرى -

ء؛جماري املياه اجلوفية او من خالل اجلر¦ن السطحي للام ....))))49494949(((())))عىل التلوث من مصادر برية منقوعىل التلوث من مصادر برية منقوعىل التلوث من مصادر برية منقوعىل التلوث من مصادر برية منقو'''' جوا جوا جوا جوا) ) ) ) بببب((((

التعاون يف معاجلة التلوث حاالت الطوارئالتعاون يف معاجلة التلوث حاالت الطوارئالتعاون يف معاجلة التلوث حاالت الطوارئالتعاون يف معاجلة التلوث حاالت الطوارئ •اشارت االتفاقية يف املادة التاسعة اىل مسا' غاية يف االمهية اال ويه التعاون بني اªول االطراف

اون العلمي والتكنولوX بني االطراف املتعاقدة، والتع ملاكحفة التلوث، ويشمل التعاون العام واملبارش -:وسـنبني لك مهنام

التعاون العام واملبارش التعاون العام واملبارش التعاون العام واملبارش التعاون العام واملبارش - - - - اوالاوالاوالاوالالزمت االتفاقية االطراف املتعاقدة التعاون يف اختاذ التدابري الالزمة يف حا' الطوارئ لتفادي حاالت

دة يف اختاذ التدابري تتعاون االطراف املتعاق(التلوث، اذ نصت الفقرة االوىل مكن املادة التاسعة عىل ما¦يت الرضورية ملعاجلة حاالت التلوث الطارئة يف منطقة البحر املتوسط، �ام اكنت اسـباهبا، واخلفض او القضاء

Vول االطراف ان تتخذ اجراءات انفرادية وجيوز لها اختاذ )50()عىل الرضر النامج عن ذªواجازت الحدى ااملتحدة،يف حا' الطؤارئ، اذ نصت الفقرة الثانية املادة التاسعة االجراءات دون تاخري او اخطار منظمة االمم

يقوم اي طرف متعاقد، عند علمه باي حا' تلوث طارئة يف منطقة البحر املتوسط دون ابطاء، �خطار (

.من االتفاقية ) 7(املادة نص )48( .من االتفاقية ) 8(املادةنص )49( .الفقرة االوىل) 9(املادة نص )50(


180

حيمتل ان يتاثر حبا' الطوارئ املنظمة، اما من خالل املنظمة او مبارشة، اي طرف من االطراف املتعاقدة .)51(.)هذه

وميكن اسـتنتاج ان اخلطر يف احلا' هذه خيتلف عن احلا' االوىل ففي احلا' االوىل يكون التعاون جامعي، وهذا يعين ان الرضر ليس حاال بل حممتال ، يف حني ان الرضر يف احلا' الثانية حاال ومبارشا ، ويكون لÜو'

ق يف القضاء عليه قبل اخطار منظمة االمم املتحدة ،وسواء الطرف يف االتفاقية عىل بينه منه، مما يعطهيا احلاكن العمل لÜو' وحدها او و�لتعاون مع االمم املتحدة، ويه حا' اشـبه حبا' اªفاع الرشعي عن النفس لÜول اليت يقع علهيا عدوان حال ومبارش، من صده ومن مث اخطار منظمة االمم املتحدة بعد ذV، وبيان

اليت مت اختاذها، اما احلا' االخرى للتعاون فهـي رصد التلوث ويه احد انواع التعاون بني اªول االجراءات جيب عىل االطراف املتعاقدة ان تسعى اىل انشاء ، (املتعاقدة، اذ نصت املادة العارشة الفقرة االوىل من املادة

ة ، ممك او املشرتكة، مبا يف ذV، حسب يف تعاون وثيق مع الهيئات اªولية اليت يعتربوهنا الربامج اÙتص_قتضاء، وبرامج عىل املسـتو¦ت الثنائية او متعددة االطراف، لرصد التلوث يف منطقة البحر االبيض

اما الفقرة الثانية من املادة نفسها، فقد بينت ) .و يقوم تسعى النشاء نظام رصد التلوث لت� املنطقةاملتوسط ة ان تعني السلطات اÙتصة املسؤو' عن رصد هذا التلوث داخل حدود اªو' ان االطراف املتعاقد

يتعني عىل االطراف املتعاقدة تعني السلطات اÙتصة (اخلاضعة لسادهتا الوطنية، اذ نصت عىل ما¦يت املسؤو' عن رصد التلوث داخل املناطق اخلاضعة لواليهتا الوطنية و يشرتك قدر االماكن يف الرتتيبات

.)52()اªولية ل رصد التلوث يف املناطق الواقعة خارج حدود الوالية الوطنية )COCOCOCO---- OPERATIONOPERATIONOPERATIONOPERATION ()53التعاون العلمي والتكنولوالتعاون العلمي والتكنولوالتعاون العلمي والتكنولوالتعاون العلمي والتكنولوXXXX ----$$$$نيانيانيانيا

من االتفاقية اىل النوع الثاين من التعاون وهو التعاون العلمي والتكنولوX من خالل ) 13(اشارت املادة :االيت

لومات العلمية االخرى، من خالل املنظامت اªولية، واالقلميية املتخصصة، اذ نصت تبادل املعلومات واملع - 1تتعهد االطراف املتعاقدة لكام امكن ذV �لتعاون مبارشة، او لكام اكن ذV مالمئا، من خالل (الفقرة االوىل

لوجيا، وتبادل البياÎت تصة، او املنظامت اªولية االخرى يف ميادين العمل والتكنو لمخاملنظامت االقلميية ا ).وغريها، من املعلومات العلمية، لغرض هذه االتفاقية

.الفقرة الثانية ) 9(املادة نص )51( .االوىل والثانية من االتفاقية ، الفقرتني) 10(املادة نص )52( 3-2-1، الفقرات ) 13(املادة نص )53(


181

انشاء برامج البحوث االقلميية وتنفيذ برامج البحوث االقلميية واªولية، الغراض هذه االتفاقية اذ نصت . 2ة بيئيا واحلصول علهيا تتعهد االطراف املتعاقدة بتشجيع البحوث يف جمال التكنولوجيا السلمي: (الفقرة الثانية

....)انتاج نظيف واقامهتا وتنفيذه ونقلها، مبايف ذV تكنولوجيات االنتاج النظيف والتعاون يف وضع معلياتاملساعدة التقنية وغريها، واعطاء االولوية للبÜان النامية الواقعة عىل البحر املتوسط، اذ نصت الفقرة - 3

لتعاون يف توفري املساعدة التقنية وغريها من املساعدة املمكنة يف امليادين تتعهد االطراف املتعاقدة �:(الثالثةاملتعلقة �لتلوث البحري، مع ايالء االولوية لالحتياجات اخلاصة للبÜان النامية يف منطقة البحر

. ) 54(.)املتوسط

:ونرى ان سبب الرتكزي املعاجلة التقنية للبÜان النامية قد يعود لسـببني . امتالك هذه اªول التقنية الالزمة السـتكشاف التلوثعدم - ا البÜان النامية يه املصدر االكرب للتلوث، مع عدم وجود اليات قانونية $بتة، ملاكحفة التلوث داخل حدود - ب

.ت� اªول

املسؤولية عن االرضاراملسؤولية عن االرضاراملسؤولية عن االرضاراملسؤولية عن االرضار •يصيب اªول نتيجة بينت املادة السادسة عرش من االتفاقية املسؤولية والتعويض عن الرضر اóي

تتعهد االطراف املتعاقدة ان تتعاون يف (انهتااكت احاكم هذه االتفاقية والربوتوكوالت املعمول هبا، اذ نصت اقرب وقت ممكن يف صياغة االجراءات املناسـبة لتحديد املسؤولية والتعويض عن االرضار النامجة عن تلوث

....))))55555555(((()هذه االتفاقية والربوتوكوالت املعمول هبا واعDدهاالبيئة البحرية النامجة عن انهتااكت الحاكم

تسوية املنازعاتتسوية املنازعاتتسوية املنازعاتتسوية املنازعات •يف -1::::من االتفاقية اىل وسائل تسوية املنازعات اذ نصت الفقرة االوىل مهنا عىل االيت) 22(اشارت املادة

كولني ، يتعني علهيا ان حا' وجود نزاع بني االطراف املتعاقدة بشان تفسري او تطبيق هذه االتفاقية او الربوتو .تسعى اىل تسوية للزناع عن طريق التفاوض او اي وسـي سلمية اخرى من اختيارها

اذا جعزت االطراف املعنية عن تسوية خالفاهتا �الساليب الواردة يف الفقرة السابقة،يقدم الزناع، �التفاق ---- 2222 .....االتفاقية ف هبذهاملشرتك، اىل التحكمي وفقا للرشوط الواردة يف املرفق ال

ومع ذV، جيوز لالطراف املتعاقدة ان تعلن يف اي وقت باهنا، بذات اعالهنا هذا، ودون حاجة اىل - - - - 3333اتفاق خاص، الي طرف اخر يقبل _لزتام ذاته، تقبل _لزتام اجلربي بتطبيق اجراء التحكمي متشـيا مع

براينا فان هذا من التعاون سـيكون Ì اثار اجيابية عىل حامية البيئة البحرية ملنطقة حوض البحر املتوسط من خالل تبادل املعلومات )54(

املساعدة التقنية وغريها ذ برامج البحوث االقلميية واملعلومات العلمية االخرى انشاء برامج البحوث االقلميية وتنفي .من االتفاقية ) 12(نص املادة )55(


182

يقوم بدوره �بالغه اىل االطراف املودع ªيه اóيوخيطر مثل هذا االعالن كتابة اىل . احاكم املرفق الفبتفسري او تطبيق االتفاقية تكون �لتفاوض اوال او اي وسـي ان معاجلة املنازعات اخلاصة)56()االخرى

سلمية �ختيار االطراف، كام مبني يف الفقرة االوىل جيوز بناء عىل اتفاق مشرتك يمت عرض الزناع عىل للربوتوكول اخلاص �التفاقية ،كام اوحضته الفقرة الثانية من االتفاقية، اما الفقرة الثالثة، ) ا (قرةالتحكمي، وفقا للف

فقد اشارت اىل حق اªول االطراف �العرتاف �المر الواقع ودون اي اتفاق خاص Vó فu يتعلق باية .طرف يقبل _لزتام بنفسه

رز يف معاجلة تلوث البيئة البحرية ملنطقة البحر املتوسط، وان مل لها دور � ميكننا القول، ان االتفاقية يكن القضاء عليه اال اهنا اسهمت اسهاما جيدا يف هذا اLال، واملالحظ من خالل قراءة نصوص االتفاقية

واكنت معاجلهتا بصورة اكرث معومية، ).1919191977773333واتفاقية واتفاقية واتفاقية واتفاقية 1954195419541954اتفاقيةاتفاقيةاتفاقيةاتفاقية(اهنا جاءت بصورة متطورة عن سابقتهياولية، فضال عن اهنا تضمنت صيغ التعاون االقلميية خاصة واªولية عامة،وبينت مصادر التلوث وسـبل ومش

معاجلهتا، وهذا التطور النوعي، امنا جاء وبراينا بعد االخذ مبا اعقبته االتفاقيتان السابقتان يف جتاوز بعض .ن نصوص االتفاقيةسلبياهتا واالخذ �لتطور العلمي والتكنولوX وهذا ما اكن واحضا م

املطلب الرابعاملطلب الرابعاملطلب الرابعاملطلب الرابع 1982198219821982 اتفاقية االمم املتحدة لقانون البحاراتفاقية االمم املتحدة لقانون البحاراتفاقية االمم املتحدة لقانون البحاراتفاقية االمم املتحدة لقانون البحار

تعد اتفاقية االمم املتحدة لقانون البحار واليت اعدهتا االمم املتحدة من امه االتفاقيات اªولية، ويطلق عليه االطراف خالل املؤمتر الثالث الفقه �لقانون اªويل للبحار ،اذ وضعت االمم املتحدة اتفاقية اطارية متعددة

واصبح هذا القانون هو االساس اóي تستند اليه االتفاقيات اªولية، وجاء بقواعد عامة وجمردة وعىل اªول .ان تسرتشد وتلزتم يف وضع اتفاقياهتا الثنائية وامجلاعية هبا، واية خمالفة يف نصوصها لهذا القانون تكون �ط

قانون البحار القانون اªويل البحري وهو فرع اصيل من فروع القانون اªويل العـام ، اسست اتفاقية ففي وقت سـبق اعـداد هـذا القـانون اكنـت اªول تعمـل مبوجـب القواعـد العامـة واملبـادئ العامـة يف القـانون

بـه يف تنظـمي اصبح هناك قانون دويل حبري يضع االسس العامة لÜول لالخـذ 1982اªويل العام، اما بعد ، .عالقاهتا فu خيص مسا' البيئة البحرية

، منذ دخولها حزي "دسـتور احمليطاتدسـتور احمليطاتدسـتور احمليطاتدسـتور احمليطات"، باهنا 1982 يفوصفت اتفاقية االمم املتحدة لقانون البحار ومع ذV فان القدرات احملدودة تعوق اªول ، وال سـu . التنفيذ، وتعترب ذات امهية قانونية للتعاون بني اªول

لنامية، ليس فقط من _سـتفادة من احمليطات والبحار ومواردها،وفقا التفاقية قانون البحار، ولكن البÜان ا

.مهنا 3-2-1من االتفاقية الفقرات ) 22(نص املادة )56(


183

ترشين الثاين 30ايضا من _متثال Lموعة من _لزتامات املنصوص لهيا يف ت� االتفاقية، اليت مضت يف . )57(عضو 161اكرث من, 2010

تلوث البيئة البحرية وخفضه والسـيطرة عليهتلوث البيئة البحرية وخفضه والسـيطرة عليهتلوث البيئة البحرية وخفضه والسـيطرة عليهتلوث البيئة البحرية وخفضه والسـيطرة عليهالقواعد اªولية والترشيعات الوطنية ملنع القواعد اªولية والترشيعات الوطنية ملنع القواعد اªولية والترشيعات الوطنية ملنع القواعد اªولية والترشيعات الوطنية ملنع •القواعد والترشيعات اليت تعمل عىل منع 1982تضمن الفرع اخلامس من اتفاقية قانون البحار لعام

التلوث وخفضه والسـيطرة عليه، وقد اشار الفرع اخلامس اىل مصادر التلوث واليات تنفيذ للك مصدر من -:مصادره وكام ييل

من مصادر يف الربمن مصادر يف الربمن مصادر يف الربمن مصادر يف الرب التلوثالتلوثالتلوثالتلوث: : : : اوالاوالاوالاوال،وقد )58(من اتفاقية قانون البحار اول مصادر التلوث البحرية ويه التلوث من الرب) 207(بينت املادة

بينت املادة االجراءات الواجب اختاذها من قبل اªول للقضاء عىل التلوث وخفضه والسـيطرة عليه من ::::خالل

ة البحرية من مصادر يف الرب، مبا يف ذV االهنار ومصاهبا تعمتد اªول قوانني وانظمة ملنع تلوث البيئ( - 1وخطوط االÎبيب وخمارج الترصيف، وخفض ذV التلوث والسـيطرة عليه مع مراعاة ما اتفق عليه دوليا من

).قواعد ومعايري ومن ممارسات واجراءات موىص هباªول قوانني وانظمة ملنع التلوث اليت تعمتد ااىل رضورة ان ))))202020207777(اشارت الفقرة االوىل من املادة

مصدرها الربـ وقد بينت الفقرة االوىل املصادر يف االهنار ومصاهبا وخطوط االÎبيب وخمارج الترصيف والعمل عىل ختفيضه ومراعاة ما اتفق عليه دوليا من خالل املعاهدات اªولية النافذة يف هذا اLال سواء القواعد او

.ءات املوىص هبااملعايري او االجراالفقرة )... تتخذ اªول ما قد يكون رضور¦ من تدابري اخرى ملنع هذا التلوث وخفضه والسـيطرة عليه(((( - 2

ما ما ما ما (الثانية من املادة اشارت اىل الزام اªول �ختاذ ما قد يكون رضور¦ ملنع التلوث واملالحظ عىل عبارة و' ورؤيهتا ان هناك رضورة الختاذ االجراءات وهو مسا' تقديرية ختضع لتقديرات اª) يكون رضور¦

الالزمة ملنع التلوث، ومل حتدد الفقرة ماهية االجراءات املتخذة، ولكهنا بينت اهنا رضورية فقط وهذا يعين .ان االجراءات البد ان تكون مضن قواعد ومعايري االتفاقيات اªولية ايضا

.)ا الصدد عىل الصعيد االقلميي املناسبتسعى اªول اىل املواءمة بني سـياساهتا يف هذ( - 3

لسـنة اذ اشارت 1985) 50(عنوان الترشيع بقانون تصديق اتفاقية االمم املتحدة لقانون البحار رمق صادق العراق عىل اتفاقية قانون البحار )57(

للمزيد ينظر ).1982اكنون االول 10تصدق اتفاقية االمم املتحدة لقانون البحار املوقع علهيا يف مونتيفيديو جاماياك بتارخي ( املادة االوىل من القانون http://wiki.dorar-aliraq.net/iraqilaws/law/9622.html :قع _لكرتوينالقوانني والترشيعات العراقية متاحة عىل املو

.من املادة 5-4- 3-2- 1الفقرات ) 207(املادة نص )58(


184

اشارت الفقرة الثالثة اىل ان اªول ويف مساعهيا للحد من التلوث واختاذ االجراءات البد من ان تكون متناسـبه مع �يق اªول االقلميية خصوصا ان اªول املشرتكة يف املسائل البد ان تتفق عىل اليات

تفاقية ثنائية او جامعية يف هذا اLال املاكحفة من خالل بروتوكول او اتسعى اªول،عام بصورة خاصة عن طريق املنظامت اªولية اÙتصة او عن طريق مؤمتر دبلومايس اىل (((( - 4

وضع قواعد ومعايري وما يوىص به من ممارسات واجراءات، عىل الصعيدين العاملي واالقلميي ملنع تلوث وخفضه والسـيطرة عليه، مع مراعاة اخلصائص االقلميية املمزية وما لÜول البيئة البحرية من مصادر يف الرب

النامية من قدرات اقتصادية وحاجة اىل التمنية _قتصادية، وتعاد دراسة ت� القواعد واملعايري وت� ،بينت الفقرة الرابعة االجراءات )املامرسات واالجراءات املوىص هبا من وقت الخر حسب الرضورة

اختاذها من اªول ملاكحفة التلوث والسـيطرة عليه، اما عرب املؤمترات اªبلوماسـية او وضع قواعد الواجب :او معايري عىل الصعيدين اªويل واالقلميي،وتكون هذه االجراءات برشوط واعتبارات ويه

مراعاة اخلصائص االقلميية املمزية - ا ما لÜول النامية من قدرات اقتصادية - ب _قتصادية حاجة اىل التمنية - تتعاد دراسة ت� القواعد واملعايري وت� املامرسات واالجراءات املوىص هبا من وقت الخر حسب - ث

الرضورةتشمل القوانني واالنظمة والتدابري والقواعد واملعايري وكذV املامرسات واالجراءات املوىص هبا، املشار ( - 5

الل اىل ابعد مدى ممكن من اطالق املواد السامة او ت� اليت هتدف اىل االق) 4و 2و 1( الهيا يف الفقرات الزمت الفقرة اخلامسة رضورة ان تكون .)ةالضارة او املؤذية، وال سـu مهنا املواد الصامدة، يف البيئة البحري

اليت هتدف اىل االقالل من ) 207(من املادة 4-2-1قوانني اªول الوطنية متضمنة ما نصت عليه الفقرات اد السامة والسـu الصامدة يف البيئة البحرية وهذا طبقا ملبدا املرشوعية يف رضورة ان تتوافق اطالق املو

.وال ختالفها واال عدت �ط القاعدة االدىن للقاعدة االعىل

التنفيذ فu يتعلق �لتلوث من مصادر يف الربالتنفيذ فu يتعلق �لتلوث من مصادر يف الربالتنفيذ فu يتعلق �لتلوث من مصادر يف الربالتنفيذ فu يتعلق �لتلوث من مصادر يف الرب •تنفذ اªول (من مصادر الرب اذ نصت عىل من االتفاقية الية التنفيذ فu يتعلق �لتلوث) 213(بينت املادة

وتعمتد من القوانني واالنظمة وتتخذ من التدابري االخرى ما 207القوانني واالنظمة اليت تعمتدها وفقا للامدة يلزم العامل القواعد واملعايري اªولية املنطبقة واملوضوعة عن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس

213الواقع ان ما نصت عليه املادة .)بيئة البحرية من مصادر يف الرب وختفضه وتسـيطر عليهلمتنع تلوث ال


185

يف رضورة اعامل القواعد واملعايري الالزمة ) 207(تتقارب اىل حد ما مع ما نصت عليه الفقرة رابعا من املادة .)59(عن طريق منظامت اقلميية دولية خمتصة او عن طريق مؤمترات دبلوماسـية

التلوث الناشالتلوث الناشالتلوث الناشالتلوث الناشئئئئ عن انشطة عن انشطة عن انشطة عن انشطة ختختختختص قاع البحارص قاع البحارص قاع البحارص قاع البحار: : : : نيا نيا نيا نيا $$$$من اتفاقية قانون البحار اىل النوع الثاين من انواع التلوث وهو التلوث الناشئ عن ) 208(بينت املادة

: وقد فصلهتا �اليت )60(انشطة ختص قاع البحارسـيطرة عليه والناشئ عام خيضع تعمتد اªول الساحلية قوانني وانظمة ملنع تلوث البيئة البحرية وخفضه وال ( - 1

لواليهتا من انشطة ختص قاع البحار او ما يرتبط بت� االنشطة، وعام يدخل يف واليهتا من جزر اصطناعية اذ بينت الفقرة االوىل رضورة اعDد اªول الساحلية قوانني )80و 60ومنشات وتركيبات وذV معال �ملادتني

رهتا، وهذا يعين ان اªول الساحلية ان تضع القواعد اخلاصة مبنع التلوث، وانظمة ملنع التلوث عام خيضع لسـيطوفق قوانني لهذا االمر، يف لك ما يتعلق بانشطة تتعلق بقاع البحر، او ما يدخل يف واليهتا القانونية من جزر

من االتفاقية -80-60اصطناعية ومنشات وتركيبات وحسب ما نصت عليه املادتني هذه الفقره ) ا قد يكون رضور¦ من تدابري اخرى ملنع هذا التلوث وخفضه والسـيطرة عليهتتخذ اªول م( - 2

ويه اجراء عام تتخذه اªول يف حا' الرضورة ملاكحفة 207تشـبه ما ورد يف الفقره الثانية من نص املادة التلوث بغض النظر عن مصدره

من القواعد واملعايري اªولية ومن املوىص به من ال تكون هذه القوانني واالنظمة والتدابري اقل فعالية - 3بينت الفقرة الثالثة احلجة القانونية لهذه القواعد والترشيعات الوطنية بوصفها ) املامرسات واالجراءات اªولية

..متساوية من حيث احلجة مع القواعد واملعايري اªولية واملامرسات واالجراءات املعمول هباهذه الفقرة ايضا ) .اءمة بني سـياساهتا يف هذا الصدد عىل الصعيد االقلميي املناسبتسعى اªول اىل املو - 4

ايضا ويه موامئة اªول بني سـياسـهتا االقلميية ملاكحفة التلوث 207من املادة 3تشابه ما ورد يف الفقرة . وخفضه

مؤمتر دبلومايس، تضع اªول، عام بصورة خاصة عن طريق املنظامت اªولية اÙتصة او عن طريق - 5قواعد ومعايري وما يوىص به من ممارسات واجراءات، عىل الصعيدين العاملي واالقلميي، ملنع تلوث البيئة

وتعاد دراسة ت� القواعد واملعايري وت� . وخفضه والسـيطرة عليه) 1(البحرية املشار اليه يف الفقرة تشري الفقرة ان عىل اªول ويف سبيل ) .رضورةاملامرسات واالجراءات املوىص هبا من وقت الخر حسب ال

.من اتفاقية قانون البحار 213للمزيد ينظر املادة ..التنفيذ فu يتعلق �لتلوث من مصادر الرب )59( .من اتفاقية قانون البحار ) 5-4-3-2-1(الفقرات ) 208(املادة نص )60(


186

تفعيل واعامل املعاجلة، ان تضع قواعد ومعايري عىل الصعيدين العاملي واالقلميية مع اعادة تقيمي دامئة من وقت .الخر وقت الرضورة

التنفيذ فu يتعلق �لتلوث الناشالتنفيذ فu يتعلق �لتلوث الناشالتنفيذ فu يتعلق �لتلوث الناشالتنفيذ فu يتعلق �لتلوث الناشئئئئ عن انشطة عن انشطة عن انشطة عن انشطة ختختختختص قاع البحار ص قاع البحار ص قاع البحار ص قاع البحار •الية التنفيذ فu يتعلق �لتلوث الناشئ عن انشطة ختص قاع البحار اذ من االتفاقية) 214(بينت املادة

جاءت بنص عام مقارب اىل النصوص السابقة يف هذا اLال وقد اشارت يف املادة اىل احاكم وقواعد مشابه لقوانني تنفذ اªول ا:(اىل االيت 214ونصت املادة ..من االتفاقية ) 208(ملا اشارت اليه الفقرة ا من املادة

وتعمتد من القوانني واالنظمة وتتخذ من التدابري االخرى ما يلزم العامل 208واالنظمة اليت تعمتدها وفقا للامدة القواعد واملعايري اªولية املنطبقة واملوضوعة عن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس ملنع تلوث

انشطة ختص قاع البحار او ما يرتبط بت� االنشطة، ومما يدخل البيئة البحرية الناشئ عام خيضع لواليهتا منيف واليهتا من جزر اصطناعية ومنشات وتركيبات، ولتخفض هذا التلوث وتسـيطر عليه، وذV معال

)61(). 80و �60ملادتني التلوث عن طريق االغراقالتلوث عن طريق االغراقالتلوث عن طريق االغراقالتلوث عن طريق االغراق ::::$$$$لثالثالثالثا

ن مصادر التلوث وهو التلوث عن طريق من اتفاقية قانون البحار املصدر الثالث م) 210(بينت املادة االغراق، وقد تضمنت املادة نصوصا عامة شبهية �لنصوص السابقة، فu خيص معاجلة التلوث اذ نصت عىل

:ما¦يت .)تعمتد اªول قوانني وانظمة ملنع تلوث البيئة البحرية عن طريق االغراق وخفضه والسـيطرة عليه(- 1111 .ر¦ من تدابري اخرى ملنع هذا التلوث وخفضه والسـيطرة عليهتتخذ اªول ما قد يكون رضو- 2 .تضمن هذه القوانني واالنظمة والتدابري عدم االغراق بدون اذن من السلطات اÙتصة لÜول- 3تسعى اªول، عام بصورة خاصة عن طريق املنظامت اªولية اÙتصة او عن طريق مؤمتر دبلومايس، اىل - 4

ما يوىص به من ممارسات واجراءات، عىل الصعيدين العاملي واالقلميي، ملنع هذا التلوث وضع قواعد ومعايري و وتعاد دراسة ت� القواعد واملعايري وت� املامرسات واالجراءات املوىص هبا من . وخفضه والسـيطرة عليه

.وقت الخر حسب الرضورةالصة او عىل اجلرف القاري، بدون موافقة ال يمت االغراق داخل البحر االقلميي واملنطقة _قتصادية اخل- 5

رصحية مسـبقة من اªو' الساحلية اليت لها احلق يف االذن هبذا االغراق وتنظميه ومراقبته بعد التشاور .)62(الواجب مع اªول االخرى اليت قد تتاثر به تاثريا ضارا بسبب موقعها اجلغرايف

.من االتفاقية ) 214(املادة نص )61( .من اتفاقية قانون البحار) 210(نص املادة )62(


187

ردت يف نصوص سابقة من االتفاقية ولهذا الجند حاجة العادة اكنت شبهية ملا و ) 4- 3-2- 1( يف الفقرات بياهنا، اال ان الفقرة اخلامسة من هذه املادة بينت االغراق اليمت يف منطقة البحر االقلميية، او املنطقة _قتصادية اخلالصة، او عىل اجلرف القاري، اال مبوافقة رصحية من اªول الساحلية اليت حيق لها ان تاذن به لتنظمه وتراقبه، وهذا االذن اليكون اال بعد التشاور اóي جتريه اªول الساحلية اليت من احملمتل ان تتاثر به تاثرا ضارا حبسب موقعها اجلغرايف، وهذا يعين ان االغراق يف غري هذه املناطق الحيتاج اىل ايه موافق او

.مسـتقبال اذن او ترصحي مسـبق من اªول اليت من احملمتل ان تترضر به التلوث من اجلو او من خالÌ: رابعا

من االتفاقية اىل املصدر الثالث من مصادر التلوث وهو التلوث من اجلو، ) 212(اشارت املادة او من خالÌ، والزمت اªول يف الفقرة االوىل من املادة رضورة اعDد قوانني وانظمة ملنع تلوث البيئة البحرية

Ìال اجلوي، اخلاضع لسـيادهتا ،وعىل السفن من اجلو، او من خالLوخفضه، والسـيطرة عليه تنطبق عىل ا ،تعمتد اªول قوانني :( الرافعة لعلمها، او السفن، او الطائرات املسج ، فهيا اذ نصت الفقرة االوىل عىل االيت

عليه تنطبق عىل اLال وانظمة ملنع تلوث البيئة البحرية من اجلو او من خالÌ وخفض هذا التلوث والسـيطرة اجلوي اخلاضع لسـيادهتا وعىل السفن الرافعة لعلمها او السفن او الطائرات املسج فهيا مراعية ما اتفق عليه

).دوليا من قواعد ومعايري ومن ممارسات واجراءات موىص هبا، وسالمة املالحة اجلويةا قد يكون رضور¦ من تدابري اخرى ملنع هذا التلوث تتخذ اªول م اما الفقرة الثانية فقد الزمت اªول ان

وهذا يعين خضوع االمر للسلطة التقديرية لÜو' اليت تعتقد بوجود خطر التلوث .وخفضه والسـيطرة عليهتتخذ اªول ما قد يكون رضور¦ من تدابري اخرى ملنع هذا التلوث (عىل مياهها اذ نصت الفقرة الثانية عىل

).يهوخفضه والسـيطرة عل الفقرة الثالثة اشارت اىل رضورة سعي اªول من اجل وضع قواعد عن طريق املنظامت اªولية

تسعى اªول عام (املتخصصة، او مؤمتر دبلومايس، ملنع التلوث، وختفيضه والسـيطرة عليه، اذ نصت عىلاىل وضع قواعد ومعايري بصورة خاصة عن طريق املنظامت اªولية اÙتصة او عن طريق مؤمتر دبلومايس،

وما يوىص به من ممارسات واجراءات، عىل الصعيدين العاملي واالقلميي ملنع هذا التلوث وخفضه والسـيطرة .)63()عليه

• Ìيتعلق �لتلوث من اجلو او من خال uالتنفيذ ف Ìيتعلق �لتلوث من اجلو او من خال uالتنفيذ ف Ìيتعلق �لتلوث من اجلو او من خال uالتنفيذ ف Ìيتعلق �لتلوث من اجلو او من خال uالتنفيذ ف لزمت اªول برضورة الية التنفيذ فu يتعلق �لتلوث من اجلو او من خالÌ اذ ا ) 222(بينت املادة

تنفيذ قوانيهنا وانظمهتا املتعددة وغريها من احاكم االتفاقية وتتخذ من التدابري االخرى ما يلزم لتنفيذ القواعد

.من املادة 3-2-1الفقرات ) 212(نص املادة )63(


188

واملعايري اªولية املنطبقة واملوضوعة عن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس اذ نصت عىل خلاضع لسـيادهتا او �لنسـبة اىل السفن الرافعة لعلمها او السفن او تقوم اªول داخل اLال اجلوي ا:(ما¦يت

ولغريها من احاكم هذه 212من املادة 1الطائرات املسج فهيا، بتنفيذ قوانيهنا وانظمهتا املعمتدة وفقا للفقرة واملعايري اªولية االتفاقية، وتعمتد من القوانني واالنظمة وتتخذ من التدابري االخرى ما يلزم لتنفيذ القواعد

املنطبقة واملوضوعة عن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس ملنع تلوث البيئة البحرية من اجلو او من خالÌ وخفض ذV التلوث والسـيطرة عليه، وذV طبقا مجليع القواعد واملعايري اªولية املتص �المر

.)64()واملتعلقة بسالمة املالحة اجلوية نفيذ فu يتعلق �لتلوث عن طريق االغراقنفيذ فu يتعلق �لتلوث عن طريق االغراقنفيذ فu يتعلق �لتلوث عن طريق االغراقنفيذ فu يتعلق �لتلوث عن طريق االغراقالت الت الت الت

:اليات التنفيذ يف يتعلق �لتلوث من االغراق وقد فصلت اليات التنفيذ) 216(بينت املادة يـــــمت تنفيـــــذ القـــــوانني واالنظمـــــة املعمتـــــدة وفقـــــا لهـــــذه االتفاقيـــــة، والقواعـــــد واملعـــــايري اªوليـــــة - 1

ــــة خمت ــــع املنطبقــــة واملوضــــوعة عــــن طريــــق مــــنظامت دولي صــــة او مــــؤمتر دبلومــــايس مــــن اجــــل منــــــل ــــــه مــــــن قب ــــــق االغــــــراق وخفضــــــه والســـــــيطرة علي ــــــة عــــــن طري ــــــة البحري ــــــوث البيئ :تل

اªو' الســـــاحلية فـــــu يتعلـــــق �الغـــــراق داخـــــل حبرهـــــا االقلميـــــي او منطقهتـــــا _قتصـــــادية -ا .اخلالصة او عىل جرفها القاري

السفن او الطائرات املسج فهيا،دو' العمل فu يتعلق �لسفن الرافعة لعلمها او -باي دو' فu يتعلق باعامل حتمل الفضالت او مواد اخرى داخل اقلميها او يف حمطاهتا الهنائية البحرية -ج

.)65(القريبة من الشاطئبينت الفقرة االوىل من هذه املادة اليات التنفيذ من خالل القواعد واملعايري املنطبقة واملوضوعة عن

ريق املنظامت او املؤمترات اªبلوماسـية ملعاجلة التلوث وقد اوحضت والية القانونية عىل اªول الساحلية فu طيتعلق �الغراق يف البحر االقلميي او املنطقة _قتصادية او اجلرف القاري، وكذV دو' العمل اي اªو'

سج �مسها واي دو' فu يتعلق باعامل الفضالت امللزمة قانوÎ بسبب محل السفينة لعلمها او الطائرات امل ومواد اهرى والنوع الثالث براينا هو خيضع للسلطة التقدير لÜول الساحلية او االطراف يف حتديد ت�

.اªو' او اªولال تكون اية دو' ملزمة، معال هبذه املادة، �قامة دعوى عندما يكون قد سـبق ªو' اخرى ان - 1

)66(فقا لهذه املادةاقامت دعوى و

.من اتفاقية قانون البحار) 222(املادة نص )64( .الفقرة االوىل من االتفاقية )216(املادة )65( .الفقرة الثانية ) 216(املادة )66(


189

عدم الزامية اية دول �قامة اªعوة يف حا' كون دو' قد قامت 216اشارت الفقرة الثانية من املادة بدعوة سابقة وفقا لهذه املادة ، وهذا يعين ان لÜول احلق يف اقامة اªعوى ولكن جيوز لها االتقوم بدعوى

.املادة مادام هناك دعوى مماث وفقا لنصوص هذه

التنفيذ من قبل دوالتنفيذ من قبل دوالتنفيذ من قبل دوالتنفيذ من قبل دو'''' العمل العمل العمل العمل •من االتفاقية دو' العمل �ن تعمل وفق عدد من القواعد واملعايري القانونية املنطبقة ) 212121217777(الزمت املادة

واملوضوعة عن طريق منظمة دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس عام، ولقوانيهنا وانظمهتا املعمتدة وفقا لهذه من املادة ) 1(ماكحفة التلوث، والقضاء عليه، وخفضه والسـيطرة عليه، اذ اشارت الفقرة االتفاقية من اجل

تضمن اªول امتثال السفن الرافعة لعلمها او املسج فهيا للقواعد واملعايري اªولية املنطبقة : (اىل ما¦يتظمهتا املعمتدة وفقا لهذه واملوضوعة عن طريق منظمة دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس عام، ولقوانيهنا وان

االتفاقية من اجل منع تلوث البيئة البحرية من السفن وخفضه والسـيطرة عليه، وتعمتد تبعا Vó من القوانني وتؤمن دو' العمل . واالنظمة وتتخذ من التدابري االخرى ما يلزم لتنفيذ هذه القواعد واملعايري والقوانني واالنظمة

).كواعد واملعايري والقوانني واالنظمة، برصف النظر عن ماكن وقوع _نهتاكالتنفيذ الفعال لهذه القاىل حا' ارتاكب سفينة ما انهتااك للقواعد واملعايري املوضوعة من ))))212121217777((((من املادة ))))4444((((كام اشارت الفقرة

النظر عن قبل املنظامت او مؤمترات ، فان عىل دول العمل اىل اجراء حتقيق فوري واقامة دعوى برصف وهذا يعين مبجرد وقوع _نهتاك دون ( ماكن وقوع _نهتاك او مشاهدة التلوث الناجت عن هذا _نهتاك

وهذا ما نصت عليه ) ..221-220-218(، ودون االخالل بنصوص املواد ) انتظار نتاجئه ويه التلوث ريق منظمة دولية خمتصة او مؤمتر اذا ارتكبت سفينة انهتااك للقواعد واملعايري املوضوعة عن ط:(�لقول

عىل اجراء حتقيق فوري وعىل 228و 220و 218دبلومايس عام، معلت دو' العمل دون االخالل �ملواد اقامة دعوى حي� اكن ذV مناسـبا فu يتعلق �النهتاك املدعى وقوعه، برصف النظر عن ماكن وقوع

. ) عن هذا _نهتاك_نهتاك او ماكن حدوث او مشاهدة التلوث الناجتفهـي عقو�ت شديدة حىت تكون عامال مساعدا يف ثين ))))212121217777(و�لنسـبة للعقو�ت اليت حددهتا املادة

اªول ارتاكب _نهتاك وبرصف النظر عن ماكن حدوث _نهتاك ، وهذا ما اشارت اليه الفقره الثامنة من ليت تنص قوانني وانظمة اªول عىل توقيعها عىل السفن تكون العقو�ت ا:( �لنص عىل ما¦يت 217املادة

....))))67()الرافعة لعلمها شديدة اىل حد يثين عن ارتاكب انهتااكت برصف النظر عن ماكن حدو¾ا

مهنا 8-4-1الفقرات ) 217(ادة امل )67(


190

التنفيذ من قبل دوالتنفيذ من قبل دوالتنفيذ من قبل دوالتنفيذ من قبل دو'''' امليناء امليناء امليناء امليناء •اىل االيت من االتفاقية اىل التنفيذ اخلاص بدو' امليناء اذ نصت الفقرة االوىل مهنا 218اشارت املادة

عندما تكون سفينة موجودة طوعا داخل موا� دو' او يف احدى حمطاهتا الهنائية البحرية القريبة من (الشاطئ، جيوز لت� اªو' ان جتري حتقيقا وان تقمي، حيث تربر االد' ذV، اªعوى فu يتعلق باي

حر االقلميي او املنطقة _قتصادية اخلالصة ترصيف من ت� السفينة يكون قد مت خارج املياه اªاخلية او البلت� اªو' انهتااك للقواعد واملعايري اªولية املنطبقة واملوضوعية عن طريق منظمة دولية خمتصة او مؤمتر

).دبلومايس عامقرية يف هذه احلا' اجازت االتفاقية ªو' امليناء يف حا' دخول سفينة طوعا يف احدى حمطاهتا البحرية ال

من الشاطئ جيوز ªول امليناء اذا برز ªهيا االد' اقامة اªعوى فu يتعلق باي ترصيف من ت� السفينة يكون قد مت خارج املياه اªاخلية او البحر االقلميي او املنطقة _قتصادية لتك اªو' واالساس القانوين لتك

ة املنطبقة واملوضوعية عن طريق منظمة دولية خمتصة او اªعوى هو انهتاك السفينة للقواعد واملعايري اªولي ....مؤمتر دبلومايس عام

فu يتعلق �نهتاك ) 1(تقام اªعوى معال �لفقرة : (فقد بينت االيت) 218(اما الفقرة الثانية من املادة الصة اال بناء عىل طلب ترصيف يف املياه اªاخلية ªو' اخرى او حبرها االقلميي او منطقهتا _قتصادية اخل

ت� اªو' او دو' العمل او اية دو' اصاهبا رضر او تعرضت لهتديد نتيجة ذV _نهتاك، او اال اذا سبب _نهتاك او اكن من احملمتل ان يسبب تلو$ يف املياه اªاخلية او البحر االقلميي او املنطقة _قتصادية اخلالصة

فقد بينت الفقرة الثانية ان حق اقامة اªعوى ليس مطلقا اذ البد من ان يكون ،)68( ).لÜو' مقمية اªعوىاقامة اªعوى بناءا عىل طلب دو' امليناء او دو' العمل او اية دو' اصاهبا رضر او تعرضت لهتديد نتيجة

خلية او البحر ذV _نهتاك، او اال اذا سبب _نهتاك او اكن من احملمتل ان يسبب تلو$ يف املياه اªا .االقلميي او املنطقة _قتصادية اخلالصة لÜو' مقمية اªعوى

التدابري املتص بصالحية السفن لالالتدابري املتص بصالحية السفن لالالتدابري املتص بصالحية السفن لالالتدابري املتص بصالحية السفن لالحبحبحبحبار لتفادي التلوثار لتفادي التلوثار لتفادي التلوثار لتفادي التلوث •من االتفاقية التدابري املتص مبدى صالحية السفن لالحبار لتفادي حدوث التلوث ) 219219219219((((اكدت املادة

تتاكد، بناء عىل طلب مقدم لها او مببادرة مهنا، من ان سفينة داخل احد ى اªول اليتاذ اشارت املادة اىل ا uولية املنطبقة فªموانهيا او احدى حمطاهتا الهنائية البحرية القريبة من الشاطئ انهتكت القواعد واملعايري ا

ما هو ممكن معليا، يتصل بصالحية السفن لالحبار �ددة بذV �حلاق الرضر �لبيئة البحرية، ان تتخذ بقدر

. 2-1الفقرات ) 218(املادة )68(


191

تدابري ادارية ملنع السفينة من االحبار، وال جيوز لهذه اªول ان تسمح للسفينة �لتحرك اال اىل اقرب حوض .)69(مناسب الصالح السفن، وعلهيا ان تسمح لها مبواص سريها فورا بعد ازا' اسـباب _نهتاك

التنفيذ من قبل اªول الساحلية التنفيذ من قبل اªول الساحلية التنفيذ من قبل اªول الساحلية التنفيذ من قبل اªول الساحلية •من االتفاقية االجراءات الواجب اختاذها من اªول الساحلية، اذ ))))220220220220((((ثانية من املادة بينت الفقرة ال

�اشارت اىل حق اªو' الساحلية، ان تقوم بتفتيش السفينة تفتيشا ماد¦ يتعلق �Ùالفة، وجيوز لها، حيتوافر اسـباب واحضة تربر االد' ذV، ان تقمي وفقا لقوانيهنا دعوى، تشمل احتجاز السفينة يف حا'

لالعتقاد بان سفينة مبحرة يف البحر االقلميي ªو'، قد انهتكت اثناء مرورها فيه، قوانني ت� اªو' وانظمهتا عندما تتوافر اسـباب واحضة لالعتقاد بان سفينة مبحرة يف البحر االقلميي ªو'، (املعمتدة وفق النص االيت

ني ت� اªو' وانظمهتا املعمتدة وفقا لهذه االتفاقية او القواعد واملعايري قد انهتكت اثناء مرورها فيه، قواناªولية املنطبقة من اجل منع التلوث من السفن وخفضه والسـيطرة عليه، جيوز لهذه اªو'، دون االخالل

يتعلق من اجلزء الثاين، ان تقوم بتفتيش السفينة تفتيشا ماد¦ �3نطباق االحاكم ذات الص من الفرع �Ùالفة، وجيوز لها، حي� تربر االد' ذV، ان تقمي وفقا لقوانيهنا دعوى، تشمل احتجاز السفينة، رهنا مبراعاة

....)7احاكم الفرع اختاذ ذات االجراءات الواردة يف الفقرة الثانية يف حا' تتوافر 220من املادة الفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسةكام اجازت

اد بان سفينة مبحرة يف املنطقة _قتصادية اخلالصة الحدى اªول او يف حبرها االقلميي اسـباب واحضة لالعتقيسفر عن ترصيف كبري يسبب 3قد ارتكبت يف املنطقة _قتصادية اخلالصة، انهتااك مشارا اليه يف الفقرة

عتقاد بان سفينة عندما تتوافر اسـباب واحضة لال(تلو$ هاما او هيدد حبدوث تلوث هام للبيئة البحرية،مبحرة يف املنطقة _قتصادية اخلالصة الحدى اªول او يف حبرها االقلميي قد ارتكبت يف املنطقة _قتصادية

يسفر عن ترصيف كبري يسبب تلو$ هاما او هيدد حبدوث تلوث هام 3اخلالصة، انهتااك مشارا اليه يف الفقرة بتفتيش السفينة تفتيشا ماد¦ يف االمور املتص �النهتاك اذا للبيئة البحرية، جيوز لت� اªو' ان تقوم

رفضت السفينة تقدمي معلومات او اذا اكنت املعلومات اليت قدمهتا خمتلفة بصورة واحضة عن احلا' الواقعية وهذا يعين ان لÜو' الساحلية اذا ما توافرت )الظاهرة واذا اكنت ظروف القضية تربر اجراء هذا التفتيش

املبحرة يف البحر االقلميي او املنطقة _قتصادية اخلالصة قد ارتكبت انهتااك لها االسـباب يف ان السفينة Vت املعمول هبا فيحق لها وفق ذuالفة، وجيوز لها، للقواعد والتعلÙ� بتفتيش السفينة تفتيشا ماد¦ يتعلقمن املادة الفقرة الثالثةالفقرة الثالثةالفقرة الثالثةالفقرة الثالثةكام بينت . تشمل احتجاز السفينةحي� تربر االد' ذV، ان تقمي وفقا لقوانيهنا دعوى،

حق الز¦رة لÜول الساحلية عىل السفينة اليت تنهتك البحر االقلميي ويعتقد باهنا قد ارتكبت، يف املنطقة 220

.من االتفاقية) 219(املادة )69(


192

_قتصادية اخلالصة انهتااك للقواعد واملعايري اªولية املنطبقة من اجل منع التلوث من السفن، وخفضه لسـيطرة عليه، او لقوانني ت� اªو' وانظمهتا املمتشـية مع هذه القواعد واملعايري واملنفذة لها فيحق لÜو' وا

الساحلية اªو' ان تطلب من السفينة تقدمي معلومات عن هويهتا وميناء تسجيلها وميناء ز¦رهتا االخرية اليت تكون مطلوبة لتقرير ما اذا اكن انهتاك قد وميناء ز¦رهتا التالية، وغري ذV من املعلومات ذات الص

عندما تتوافر اسـباب واحضة لالعتقاد بان سفينة مبحرة يف املنطقة _قتصادية (وقع �لنص عىل ما¦يتاخلالصة الحدى اªول او يف حبرها االقلميي قد ارتكبت، يف املنطقة _قتصادية اخلالصة انهتااك للقواعد

نطبقة من اجل منع التلوث من السفن وخفضه والسـيطرة عليه او لقوانني ت� اªو' واملعايري اªولية امل وانظمهتا املمتشـية مع هذه القواعد واملعايري واملنفذة لها، جيوز لت� اªو' ان تطلب من السفينة تقدمي

ري ذV من املعلومات معلومات عن هويهتا وميناء تسجيلها وميناء ز¦رهتا االخرية وميناء ز¦رهتا التالية وغقبل عدة البحريةاكنت البيئة لقد ،)70(ذات الص اليت تكون مطلوبة لتقرير ما اذا اكن انهتاك قد وقع

، وتزايد النشاط البحري مع مرور الوقت. اسـتغالل املواردوالشحن و الصيد تنظمي خالية منسـنوات القوانني محلاية وانفاذ الوطين يف جمال االمن زتايدااهDما م الساحلية اولت اªولوازد¦د معدالت التلوث،

العديد ان البحرية املالحة حرية للحفاظ عىل توازن حاجة اىل هناك، ونتيجة Vó. مواردهاو البحرية التجارة . )71()قانون البحارل يف õرخي لتحقيق التوازن هذه احلاجة يمت التقاط .علهيا اكنت تعمتد اخلارجية من املصاحل

اتفاقية قانون او البحار، الثالث لقانون املتحدة االمم �مس اتفاقية رمسيا، واملعروفة البحار قانون وقد اعمتد مضن اجلهود اªولية لتقنني وتطوير قانون البحار،من جانب مؤمتر االمم املتحدة 1982يف عام الثالث، البحار

شام من وضع مجموعة هو والغرض منه .)2750(املتحدة رمق املنعقد بناءا عىل قرار امجلعية العامة لالمم 1958يف عام واحدة البحار، لقانون سابقة لالمم املتحدة اتفاقيات ليحل حملاحمليطات و اليت حتمك القواعد

ضعت اتفاقيةوو. )72(.غري اكفية يعتقد اهنا اليت، )الثانيةاالتفاقية ( 1960يف عام واخر )االوىلاالتفاقية (

.مهنا 3-5من اتفاقية قانون البحار الفقرتني ) 220(املادة )70(اÎ، بروين دار السالم، البحرين ، بنغالديش ، بوتسو و ,العراق: مضت اتفاقية قانون البحار مجموعة من اªول االعضاء ومه 1982يف )71(

ومنغوليا والاكمريون، الصني، قربص، ومرص، وغامبيا، غاÎ، والهند، واندونيسـيا، واليا�ن،االردن، كينيا ، الكويت ، لبنان، مالزي¦، موريشـيوس بوتسواÎ، بروين دار السالم، بنغالديش، :اªول اليت صادقت عىل االتفاقية ومهاما .. وميfر ونيبال ونيجري¦، وعامن، و�كسـتان، وقطر

ونيجري¦ الاكمريون، الصني، قربص، الهند، اندونيسـيا، اليا�ن، االردن، كينيا ، الكويت ، لبنان، مالزي¦، وموريشـيوس ومنغوليا وميfر ونيبالة، جنوب افريقيا ، رسيالناك، واوغندا وسلطنة عامن،�كسـتان، قطر، مجهورية كور¦، اململكة العربية السعودية، السـنغال، سرياليون، سـنغافور

املنظمة _ستشارية القانونية االسـيوية االفريقية،نيودلهـي ، الهند، للمزيد ينظر التقرير اخلاص بقانون البحار اóي اعدته .. ومجهورية تزنانيا املتحدة .4،ص 2011

)72( The United Nations Law of The sea Treaty Information center متاح عىل املوقع _لكرتوين لالمم املتحدة http://www.unlawoftheseatreaty.org


193

قانون البحار االسس العامة لالتفاقيات اليت تلهيا من خالل تاسيس قواعد عامة جمردة ملزمة لÜول االعضاء ،لتجنب اثار يف ان يعملوا وفق قواعد هذا القانون يف االتفاقيات الالحقة سواء ااكنت ثنائية او شارعه،

تضع تنوع احلياة يف احمليطات ,ة البرشية الرضر البييئ البحري، خصوصا بعد ان تبنت اال$ر الضارة لالنشطكام ان _سـتغالل املفرط للموارد البحرية احلية ، وتغري املناخ ، والتلوث النامج عن . حتت ضغط مزتايد

و�ملثل ، فان منو االنشطة . االنشطة واملواد اخلطرة ، لكها تشلك هتديدا خطريا للبيئة البحرية الهشةلقرصنة ، Ì ا$ر خطرية عىل امن املالحة البحرية وسالمة البحار، وVó تعد االجرامية ،مبا يف ذV ا :االتفاقية ذات امهية مبا¦يت

اهنا متثل القانون اªويل للبحار ويه فرع اصيل من فروع القانون اªويل العام تتضمن احملافظة عىل البيئة - 1 بحرية من التلوث اóي يطال احد امه انواع البيئة ويه البيئة ال

تؤسس االتفاقية اىل قواعد عامة لÜول االطراف فu يتعلق االتفاقيات الالحقة وحىت �لنسـبة لالتفاقيات - 2اليت وضعت اثناء وضع مرشوع قانون البحار، اذ جاءت ت� االتفاقيات مبا الخيتلف مع هذه القواعد املقررة

.يف مرشوع قانون البحار 3 - J فان القدرات احملدودة تعوق . ساس للتعاون الوطين واالقلمييتعترب ذات امهية اسرتاتيجية Vومع ذ

اªول ، وال سـu البÜان النامية ، ليس فقط من _سـتفادة من احمليطات والبحار ومواردها، وفقا التفاقية .)73(قانون البحار،ولكن ايضا من _متثال Lموعة من _لزتامات املنصوص علهيا يف ت� االتفاقية

اليت حتلل اتفاقية االمم املتحدة لقانون البحار، ومدى رس¦نه عىل املناطق )74(اشارت اªراسـة القانونيـة - 4البحرية اخلارجة عن حدود الوالية الوطنية، �الضافة اىل احاكم حمددة يف ت� االتفاقية، وغريها من

ومدى كفاية . ق محمية حبرية يف ت� املناطقاالتفاقات العاملية، واالقلميية، اليت تقدم خيارات النشاء مناطالنظام القانوين احلايل النشاء مناطق محمية حبرية خارج حدود الوالية الوطنية، وتنظر يف مدى مالءمته �لنسـبة للصكوك القانونية احملددة يف اªراسة العلمية، ويتكون النظام القانوين اªويل للمناطق البحرية

ية الوطنية، من عدد من الصكوك القانونية، وتتضمن الصكوك العاملية اتفاقية االمم الوال خلارجة عن حدودااملتعلق بتنفيذ اجلزء احلادي عرش من اتفاقية االمم 1994اتفاق عام (املتحدة لقانون البحار واتفاقاهتا التنفيذية

تعلقة �لتنوع البيولوX، واتفاقية ، واالتفاقية امل )1995املتحدة لقانون البحار واتفاق االرصدة السمكية لعام

6ص املنظمة _ستشارية القانونية االسـيوية االفريقية، مصدر سابقالتقرير اخلاص بقانون البحار اóي اعدته : للمزيد ينظر )73(، اليت اجريت �لتعاون مع (UNEP/CBD/WG-PA/1/INF/2)اليت اعدت لالجمتـاع االول للفريـق العامـل اÙصـص للمناطـق احملميـة )74(

املية املعنية الع الربÎمج البحري العاملي لالحتاد اªويل حلفظ الطبيعة وفريق العمل املعين �ملناطق احملمية البحرية يف اعايل البحار، التابع للجنةخيارات للتعاون من اجل انشاء مناطق محمية حبرية يف املناطق البحرية اخلارجة عن لالحتاد اªويل حلفظ الطبيعة، (WCPA)�ملناطق البحرية

P.11,12 20 April 2005 UNEP/CBD/WG-PA/1/2حدود الوالية الوطنية


194

عزيز امتثال سفن الصيد يف اعايل البحار لتدابري الصيانة واالدارة لت 1993منظمة االغذية والزراعة لعام وتتضمن يد احليتان، واتفاقيات املنظمة البحرية اªولية، نظمي ص لت 1946، واالتفاقية اªولية لعام اªولية

اتفاقيات البحار االقلميية، واتفاقيات ادارة مصايد االسامك االقلميية، واالتفاقات الصكوك االقلميية خمتلف االقلميية اليت ترسي عىل انواع حمددة يف اطار اتفاقية حفظ انواع احليواÎت الربية املهاجرة ومع ذV فمثة

ى لقانون البحار اذ وصفته االطار القانوين اªويل احلايل واóي نقصد به اتفاقية االمم املتحدانتقاد لهذا فهناك حاجة اىل هنج متاكمل محلاية مناطق التنوع البيولوX . نظام حيتاج اىل التنسـيق(اªراسة القانونية بانه

ذات االولوية يف املناطق احملمية البحرية اخلارجة عن حدود الوالية الوطنية، حاميهتا من خمتلف الهتديدات اري متخصص، وللتصدي للهتديدات الناشـئة اليت ال حيمكها االن نظام واحد اليت حيمكها اكرث من نظام اد

.)75()متخصص

املطلب اخلامساملطلب اخلامساملطلب اخلامساملطلب اخلامس 1990199019901990بروتوكول حامية البيئة البحرية من التلوث النابروتوكول حامية البيئة البحرية من التلوث النابروتوكول حامية البيئة البحرية من التلوث النابروتوكول حامية البيئة البحرية من التلوث الناجتجتجتجت من مصادر يف الرب من مصادر يف الرب من مصادر يف الرب من مصادر يف الرب

تعاون يف حامية بصفهتا اطرافا يف اتفاقية الكويت لل : اشار الربوتوكول يف املقدمة اىل ان اªول املتعاقدة البيئة البحرية من التلوث،واذ تعرتف �خلطر احملدق �لبيئة البحرية وحصة االنسان من جراء التلوث الناجت من مصادر يف الرب، واملش�ت الهامة الناجتة عن ذV يف املياه الساحلية لعديد من اªول املتعاقدة،

ة او اليت مل تنل املعاجلة الاكفية، واذ تالحظ رضورة وبصورة خاصة ت� الناجتة عن ترصيف مواد غري معاجلتقوية التدابري املعمول هبا ملنع واحلد وماكحفة التلوث الناجت من الترصيف من مصادر يف الرب عىل املسـتويني

من اتفاقية االمم املتحدة لقانون البحار 213و 212و 207و 194الوطين واالقلميي، واذا تضع �عتبارها املواد .1982لعام

منطقة الربوتوكولمنطقة الربوتوكولمنطقة الربوتوكولمنطقة الربوتوكول •املشار الهيا (ينطبق هذا الربوتوكول عىل املنطقة (بينت املادة الثانية من الربوتوكول �لنص عىل ما¦يت

من املادة الثانية من االتفاقية، واملياه ) 1(املنطقة البحرية املعرفة يف الفقرة : ، ويه)فu بعد مبنطقة الربوتوكولاجلانب املواجه للرب من خطوط االساس اليت يقاس هبا عرض البحر االقلميي لÜول املتعاقدة، الواقعة عىل

: : : : ن اجل انشاء مناطق محمية ن اجل انشاء مناطق محمية ن اجل انشاء مناطق محمية ن اجل انشاء مناطق محمية حبحبحبحبرية يف املناطق البحرية اخلارجة عن حدود الوالية الوطنية متاح عىل املوقعرية يف املناطق البحرية اخلارجة عن حدود الوالية الوطنية متاح عىل املوقعرية يف املناطق البحرية اخلارجة عن حدود الوالية الوطنية متاح عىل املوقعرية يف املناطق البحرية اخلارجة عن حدود الوالية الوطنية متاح عىل املوقعخيارات للتعاون مخيارات للتعاون مخيارات للتعاون مخيارات للتعاون م )75(

PPPP.11.11.11.11,,,,12121212 20 20 20 20 AprilAprilAprilApril 2005 2005 2005 2005 UNEPUNEPUNEPUNEP////CBDCBDCBDCBD////WGWGWGWG----PAPAPAPA/1/2 /1/2 /1/2 /1/2


195

ومتتد يف حا' اLاري املائية اىل حد املياه العذبة وتشمل مناطق املد واجلزر واملستنقعات امللحية املتص .)76()�لبحر

مصادر التلوثمصادر التلوثمصادر التلوثمصادر التلوث •ينطبق هذا الربوتوكول عىل :(ىل مصادر التلوث اذ نصت عىل اشارت املادة الثالثة من الربوتوكول ا

:الترصيفات اليت تصل منطقة الربوتوكول من مصادر يف الرب يف ارايض اªول املتعاقدة، وبصورة خاصة .من املصبات وخطوط االÎبيب اليت تصب يف البحر - ا

.ائية اجلوفيةاالهنار والقنوات او اLاري املائية االخرى مبا يف ذV اLاري امل - بمن منشات حبرية $بتة او متحركة مسـتخدمة الغراض اخرى غري اسـتكشاف واسـتغالل قاع - ج

.البحر و�طن ارضه واجلرف القاريومن اية مصادر اخرى يف الرب واقعة مضن ارايض اªول املتعاقدة سواء اكنت من خالل املاء او اجلو -د

.)77()او مبارشة من الساحلاملادة الثالثة اهنا بينت مصادر التلوث مثل املصبات وخطوط االÎبيب اليت تصب يف البحر واملالحظ من

واالهنار والقنوات واLاري املائية مبا يف ذV اLاري املائية اجلوفية اما الفقرة الثالثة فقد اشارت اىل مصدر سـتكشاف واسـتغالل قاع البحر اخر وهو املنشات البحرية الثابتة او املتحركة الغراض اخرى غري _

اما الفقرة الرابعة جفاءت عامة لتشمل اية مصادر اخرى يف الرب واقعة مضن ..و�طن ارضه واجلرف القاري ارايض اªول املتعاقدة

وهذا يعين ان مصادر التلوث وفق الربوتوكول قد يكون من مصادر مائية ومصادر برية ومل تتطرق اىل .املصادر اجلوية

عاجلة املشرتكة او اÙتلطة للترصيفعاجلة املشرتكة او اÙتلطة للترصيفعاجلة املشرتكة او اÙتلطة للترصيفعاجلة املشرتكة او اÙتلطة للترصيفاملاملاملامل •اشارت املادة اخلامسة من االتفاقية اىل املعاجلة املشرتكة للترصيفات فقد بينت الفقرة االوىل رضورة ان

تتعهد اªول املتعاقدة �ن تنفذ قدر املسـتطاع برامج ختطيط املواقع الصناعية ووضع وتنفيذ الربامج والتدابري تعهد اªول املتعاقدة يف نطاق سعهيا لعدم عرق تمنية الصناعات اجلديدة، (((( بة اذ نصت عىلالالزمة املناسـ

وخباصة ما يتعلق مهنا بعمليات الصناعات الصغرية، ومع العمل �لصعو�ت _قتصادية والفنية اليت غالبا ما ن تنفذ بقدر املسـتطاع، برامج تواجه ت� العمليات يف معاجلة ترصيفاهتا �لشلك املناسب بصورة منفردة، با

1990 بروتوكول حامية البيئة البحرية من التلوث الناجت من مصادر يف الرباملادة الثانية من )76( املادة الثالثة من الربوتوكول )77(


196

ولهذا الغرض تقوم اªول جممتعة او . من هذا الربوتوكول) 2(ختطيط املواقع الصناعية احملددة يف امللحق رمق ).بوضع وتنفيذ الربامج والتدابري الالزمة املناسـبة - لكام اقتىض االمر -منفردة

:مبا¦يتاما الفقرة الثانية فقد بينت ان حتدد اªول املتعاقدة حتدد اªول املتعاقدة القواعد التوجهيية واملعايري االقلميية مع الربامج والتدابري واجلداول الزمنية لتنفيذها (

هبدف ختفيض التلوث من مصادر يف الرب، بوساطة املعاجلة املشرتكة واÙتلطة للترصيفات، كام تقوم مبراجعهتا وميكن .... )78()وفقا الحاكم املادة الرابعة عرشة من الربوتوكول-م االمراذا لز -وتنقيحها دور¦ مرة لك سـنتني

:ان نسـتنتج من هذه الفقرة ما¦يت

القواعد التوجهيية واملعايري االقلميية مع الربامج والتدابري واجلداول الزمنية لتنفيذها هبدف ختفيض التلوث - أ .من مصادر يف الرب

....اذا لزم االمر - سـنتنيمراجعهتا وتنقيحها دور¦ مرة لك - ب

التعاون العلمي والتقينالتعاون العلمي والتقينالتعاون العلمي والتقينالتعاون العلمي والتقين •، اذ بينت املادة التاسعة من الربوتوكول ان التعاون )79(اشار الربوتوكول اىل مسا' التعاون العلمي والتقين

العلمي والتقين يكون بتبادل املعلومات العلمية والفنية وتنسـيق الربامج يف جمال البحوث ذات الصفة املشرتكة متشـيا مع املادة العارشة من االتفاقية تتعاون اªول املتعاقدة يف اLاالت (صت املادة التاسعة عىل ما¦يتاذ ن

:ولهذا الغرض تسعى اªول املتعاقدة بصفة خاصة اىل.... العلمية والتقنية املتعلقة �لتلوث من مصادر يف الرب .تبادل املعلومات العلمية والفنية) ا ( .راجمها يف جمال البحوث ذات الصفة املشرتكةتنسـيق ب) ب (

تعهد اªول املتعاقدة، �خطار بعضها بعضا مبارشة، كام بينت املادة الثانية عرش صيغ اخرى للتعاون من خالل او من خالل املنظمة عن التدابري املتخذة للنتاجئ اليت خلصت علهيا،اذا اقتىض احلال، عن الصعو�ت اليت

.وحيدد اLلس اجراءات مجع وتقدمي ت� املعلومات.ق الربوتوكولوا�هتا يف تطبي

املسؤولية عن االرضاراملسؤولية عن االرضاراملسؤولية عن االرضاراملسؤولية عن االرضار •بينت املادة الثالثة عرش من الربوتوكول عىل املسؤولية عن االرضار النامجة من ترصفات اªول االخرى،

وري واكف، او عىل اية الرجوع اىل القضاء الوطين وفقا لنظمها القانونية، للحصول عىل تعويض ف من خاللاóي يسببه االشخاص الطبيعيون او _عتبارين " البيئة البحرية"ترضية فu يتعلق �لرضر الناجت عن تلوث

:اخلاضعون لواليهتا اذ بينت الفقرة االوىل من املادة عىل ما¦يت

.من الربوتوكول 12املادة اخلامسة الفقرات )78( .التاسعة والثانية عرش من الربوتوكول : املادõن )79(


197

انونية، للحصول عىل تعويض تكفل اªول املتعاقدة ان يكون الرجوع اىل القضاء متاحا وفقا لنظمها الق - 1اóي يسببه االشخاص " البيئة البحرية"فوري واكف، او عىل اية ترضية فu يتعلق �لرضر الناجت عن تلوث

.الطبيعيون او _عتبارين اخلاضعون لواليهتاة من التلوث تقوم اªول املتعاقدة �عداد واعDد االجراءات املناسـبة لتحديد املسؤولية عن االرضار الناجت2 -

.)80(من مصادر يف الربان الربوتوكول جاء لعالج مسا' التلوث عرب اطرافها وتنبع امهية الربوتوكول بانه تناول مسا' املعاجلة

اذ ان مسا' املعاجلة ... املشرتكة والتعاون العلمي مع االشارة اىل املسؤولية عن الرضر الواقع عىل اªولولكن االمه ..طرق لها سابقا، اما التعاون فقد اشري اليه يف اتفاقيات سابقة بتفصيل ايضا املشرتكة مل يمت ال

.االشارة اىل مسا' املسؤولية اªولية عن االرضار واليت تعد ركنا اساسـيا يف لك اتفاقية او بروتوكول ملحق املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثال الثال الثال الثالثثثث

ن تلوث البيئة البحريةن تلوث البيئة البحريةن تلوث البيئة البحريةن تلوث البيئة البحريةاملسؤولية اªولية عاملسؤولية اªولية عاملسؤولية اªولية عاملسؤولية اªولية عالنظام القانوين اªويل شانه شان االنظمة القانونية االخرى يضمن الزتامات عىل اشخاصه، وهذه

_لزتامات واجبة التنفيذ، واذا ختلف الشخص عن اداء الزتاماته ترتب عليه وحبمك الرضورة حتمل تبعة ق اóي جيب ان يؤديه الشخص للمترضر ،واملسؤولية رديف املسؤولية اªولية المتناعه عن الوفاء وهو احل

يت (، و�لنسـبة للمسؤولية يف القانون اªويل فهـي)81(لهذا احلق ومفهومه نظام قانوين تلزتم مبقتضاه اªو' اليت تا .)82(معال غري مرشوع طبقا للقانون اªويل بتعويض اªو' اليت حلقها رضر من جراء هذا العمل

رابطة قانونية تنشا يف حا' االخالل �لزتام دويل بني اشخاص القانون اªويل (سؤولية اªولية باهنا وتعرف امل _لزتامات واجبة وهذه) اóي اخل �لزتاماته وبني الشخص اªويل اóي احدث االخالل �اللزتام القانوين

، )83(ام حكام قررته املبادئ العامة للقانون التنفيذ سواء ااكن مصدرها حكام اتفاقيا اكملعاهدة ام حكام عرفيا ومن خالل ذV ميكن القول، ان املسؤولية اªولية يه عدم مرشوعية الفعل، اما العنرص الثاين فهو يرتكز عىل تقرير عدم املرشوعية �لنسـبة لقواعد القانون اªويل، ويعين العمل غري املرشوع لك خمالفة اللزتام دويل

دة من قواعد القانون اªويل فاذا اخلت دو' باحاكم معاهدة سـبق ان تقيدت هبا فاهنا مقرر تفرضه قاع

.انظر املادة الثالثة عرش من الربوتوكول )80(من املبادئ املقبو' (ني املانيا وبولونيا يف قضية مصنع شورزاو ،اكدت فيه بشان الزناع ب 1927عام ) 8(حمك احملمكة اªامئة للعدل اªويل رمق )81(

يه يف لك يف القانون اªويل ان خرق _لزتامات اªولية يسـتوجب تعويضا مناسـبا، فالتعويض يعترب ممتام لتطبيق االتفاقيات والرضورة لالشارة ال عبدالكرمي علوان الوسـيط يف .ود.299يف مبادئ القانون اªويل ، مصدر سابق ص الوجزي:غازي صباريين .للمزيد ينظر د) اتفاقية عىل حدة

.158القانون اªويل العام مصدر سابق ص .517القانون اªويل العام مصدر سابق، ص :عصام العطية .نقال عن د )82( .157الوسـيط يف القانون اªويل،نصدر سابق ص :عبد الكرمي علون. نقال عن د )83(


198

تتحمل املسؤولية اªولية الناشـئة عن هذا االخالل وتلزتم �لتعويض، وقد فشلت احملاوالت اªولية يف تدوين تحدة قامت بتدوين وتطوير اال ان جلنة القانون اªويل التابعة لالمم امل 1930قواعد املسؤولية اªولية عام

. )84(قواعد القانون اªويل املتعلقة �ملسؤولية اªولية

طبيعة املسؤولية اªولية طبيعة املسؤولية اªولية طبيعة املسؤولية اªولية طبيعة املسؤولية اªولية •املسؤولية يه عالقة بني خشصني من اشخاص القانون اªويل العام ومبوجب الراي السائد يف الفقه

اسـتقر القضاء اªويل عىل ذV يف محن حممكة اªويل ان املسؤولية ال تكون اال بني دولتني او اكرث ، وقد واملسؤولية اªولية تثار عندما تدعي دو' ما ان . )85(يف قضية الفوسفات املغريب 1938العدل اªولية عام

).رضرا قد اصاهبا والرضر قد يكون خطا مبارشا ، اخالال �لقانون اªويل،رضر واقع عىل احد رعا¦ اªو'ªرشوط املسؤولية اªرشوط املسؤولية اªرشوط املسؤولية اªولية ولية ولية ولية رشوط املسؤولية ا

يشرتط لقيام املسؤولية اªولية ما¦يت ان يكون الفعل منسوب لÜو' - 1 ان يكون الفعل غري مرشوع - 2 ان يرتتب عىل الفعل رضر - 3

ويعد الفعل غري مرشوع اذا اكن خمالفة لقواعد القانون ªويل وصادرا عن احدى مؤسسات اªو' او هيئاهتا حىت وان اكنت هذه االفعال التعد خمالفة لقواعد القانون ) القضائية السلطة الترشيعية او التنفيذية او (العامة

الوطين، اما الرشط الثاين فهو عدم مرشوعية الفعل، اذ يرشط يف الفعل املنسوب لÜو' فعل غري مرشوع رفيا من الناحية اªولية وكام بينا ان الفعل يكون غري مرشوع اذا اكن خمالفا الحاكم اتفاقية دولية او حكام ع

او املبادئ العامة للقانون ، ويسـتلزم الرشط الثالث يف قيام املسؤولية اªولية ان ينتج عن هذا الفعل غري .)86(املرشوع رضر

.517القانون اªويل العام، مصدر سابق، ص: عصام العطية .د )84(قرارها يف قضية الفوسفات املغريب انه ملا اكن املوضوع يتعلق بعمل مسـند الحدى اªول 1938اصدرت حممكة اªامئة للعدل اªولية يف حزيران )85(

للمزيد ..ؤولية اªولية تنشا مبارشة يف نطاق العالقات القامئة بني هاتني اªولتني ويتعارض مع احاكم االتفاقية القامئة بيهنا وبني دو' اخرى فان املس .519عصام العطية، القانون اªويل العام ، مصدر سابق،ص .د.ينظر

للغري يوجب ان لك فعل غري مرشوع يتسبب يف رضر: هناك راي ان املسؤولية اªولية يه نفس القاعدة القانونية يف القانون اخلاص ومؤداه )86(الزام الفاعل �صالح الرضر،واراكن املسؤولية وفق هذا الراي تتكون من رضر نتيجة فعل غري مرشوع، وان يكون هناك خطا من جانب اªو'،

اªولية تقوم املسؤولية:اما اªكتور غازي صباريين يرى 158الوسـيط يف القانون اªويل مصدر سابق، ص :وهو راي اªكتور عبدالكرمي علوان منسو� لÜو'، وان يكون هذا الترصف قد مت خمالفته لقاعدة من قواعد القانون ) الفعل او _متناع( حني يكون الفعل او _متناع منسو� لÜو'

.300الوجزي يف القانون اªويل، مصدر سابق ص :غازي صباريين . اªويل العام للمزيد ينظر د


199

املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول اساس املسؤولية اªوليةاساس املسؤولية اªوليةاساس املسؤولية اªوليةاساس املسؤولية اªولية

يف هذا اذا õبعنا التطور الفكري القانوين فاننا ميكن ان نسـتنتج تاثر هذا الفقه بافاكر القانون اخلاص اLال فاالصل التارخيي ملبدا املسؤولية اªولية يف بدايته جاء من فكرتني متعارضتني االوىل ويه الفكرة الرومانية تقمي املسؤولية اªولية عىل اساس اخلطا اóي يرتكبه الشخص فيسال عنه، اما الثانية ويه الفكرة

التضامن اي ان الفعل اóي يرتكبه الفرد ميكن ان يثري اجلرمانية اليت تقمي املسؤولية عىل اساس التاكفل او .املسؤولية امجلاعية اªولية

وبعد التطور يف الفقه والعمل اªويل ظهرت العديد من التساؤالت لبيان االساس القانوين للمسؤولية جابة نقول ان قيام ولال )87(؟ اªولية او بعبارة اخرى عىل ماذا تستند اªو' يف قيام املسؤولية اªولية

املسؤولية اªولية، جتاه احد اشخاص القانون اªويل العام يسـتلزم الرجوع اىل احد النظر¦ت اخلاصة هبذا املوضوع، اذ و�لرمغ من تعدد هذه النظر¦ت اخلاصة هبا، اال ان الفقه اªويل مل يسـتقر عىل اساس موحد

نظرية نظرية نظرية نظرية : (يف القانون اªويل حتمكها ثالث نظر¦ت رئيسـية، يه لها حىت االن، لكن املتفق عليه ان املسؤولية ).اخلطا، ونظرية الفعل اªويل اخلطا، ونظرية الفعل اªويل اخلطا، ونظرية الفعل اªويل اخلطا، ونظرية الفعل اªويل غغغغري املرشوع، ونظرية اÙاطرري املرشوع، ونظرية اÙاطرري املرشوع، ونظرية اÙاطرري املرشوع، ونظرية اÙاطر

نظرية اخلطا نظرية اخلطا نظرية اخلطا نظرية اخلطا ::::اوالاوالاوالاوال---- تعود اصول هذه النظرية اىل هناية القرن الثامن عرش، فاول من ادخل مفهوم اخلطا يف القانون اªويل

اذ قام بنقل نظرية اخلطا من القانون اªاخيل، اىل جمال القانون اªويل، ووفق العام هو الفقيه جروسـيوس هذه النظرية ان القانون اªويل ال يقر �ن يلزتم الشخص �ملسؤولية بناءا عىل ترصفات االخرين، اال اذا

ا او اهامل، ومن اكن قد اخطا وان امجلاعة اªولية ال تسال عن ترصفات احد افرادها ما مل ينسب الهيا خطمث فان املسؤولية وفق هذه النظرية، تقوم عىل اساس _شرتاك بسبب االهامل يف منع الترصف، وتستند هذه النظرية يف تاصيلها التارخيي اىل النظرية الرومانية، اليت تقمي املسؤولية عىل اخلطا، اي ان اªو' ال ميكن

ªو' املسؤو' ان تكون مسؤو'، ما مل ختطئ، اذ ان عىل اªو' اليت تريد اثبات ادعاهئا ان تثبت خطا ا،ومن مث ال واخلطا اما ان يكون متعمدا او غري متعمد، ويرتتب عىل قيام املسؤولية اªولية الزتام �صالح

.)88(االرضار او دفع تعويض اكف عهنا�لبيئة البحرية، خصوصا ان معايري هذه النظرية ال تصلح يف جمال اقامة املسؤولية اªولية عن االرضار

احلرص، ومعايري التنبؤ، اليت يستند الهيا يف تقدير اخلطا، اصبحت مزتايدة االهبام، وغري حمددة، يف ظل

.300 يف القانون اªويل ، مصدر سابق ص الوجزي:غازي صباريين . د )87( .304ص 1977الغنميي الوجزي يف قانون السالم،االسكندرية : محمد طلعت الغنميي.د )88(


200

التقدم والتطور التقين والتكنولوX، وانه يف ظل هذا التطور اصبح من املتعذر اثبات اخلطا يف احوال Vي قد يشوب اجلسم املسبب للرضر، او لتاخر ظهور الرضر البييئ العابر للحدود، وذóملا للتغري ا

الرضر، وقتا طويال بعد وقوع احلادث الضار، مثلام يف احوال التلوث النووي، والتلوث �الغراق النفا¦ت .السامة او املشعة، مما قد تتعذر معه حتديد مصدر التلوث بشلك دقيق

::::نظرية الفعل نظرية الفعل نظرية الفعل نظرية الفعل غغغغري املرشوعري املرشوعري املرشوعري املرشوع ::::$$$$نيانيانيانياصاغ الفقيه االيطايل ، اذ)املدرسة _يطاليةاملدرسة _يطاليةاملدرسة _يطاليةاملدرسة _يطالية(تايت هذه النظرية رد فعل للنظرية السابقة، وشهد ظهور نظريته اجلديدة يف املسؤولية اªولية، وهو يتحرر من افاكر املدرسة الرومانية " ANZILOTTIانزيلويت "

صالقامئة عىل اساس اخلطا ،ويريم اساس املسؤولية خارج القانون اخلاان قاعدة القانون اخلاص اليت تفرض عىل الفرد سلواك امنا تنتج عن ارادة غري ارادته، وبذV : ومؤدى النظرية

فالنظرية تتجنب الطابع الشخيص املؤسس عىل اخلطا، وتنحو هبا حنو اجتاه موضوعي جمرد، يمتثل يف انهتاك ومن مث فان ارادة اªو' يه املصدر . ع دوليااحاكم القانون اªويل، �عتبار هذا _نهتاك فعال غري مرشو

الرئيس الوحيد لاللزتام، وان اªو' ال ميكن ان حتمل املسؤولية،عىل اساس اخلطا،اذ يصعب تطبيقها، الن ا�زة اªو' تعمل يف نطاق اختصاصاهتا وتبعا Vó ال ميكن الزا�ا �خلطا، وVó فان اساس املسؤولية

من ان اªو' تسال بكوهنا ممثال للمجموع عن عدم وفاهئا �اللزتام اóي يفرضه القانون وفق هذه النظرية يايتاªويل، فاالساس هو اÙالفة اي الفعل غري املرشوع والفرق بني اخلطا والفعل غري املرشوع ان االول

ªعالقة قانونية جديدة ترصف معدي يايت عن نية وقصد ووعي، اما الفعل غري املرشوع كام يراه انزيلويت يوبني اªو' اليت ينسب الهيا الفعل غري املرشوع وبين اªو' اليت يفرض علهيا احرتام الزتاماهتا اªولية،وجيمع الفقه اªويل عىل ان الفعل غري املرشوع، هو الفعل اóي يتضمن خمالفة لقواعد القانون اªويل العام االتفاقية

وان هذه القاعدة العامة تظل قاب للتطبيق يف ميدان حامية البيئة البحرية . ون العاماو العرفية، او ملبادئ القان .)89(من التلوث

وبناءا عىل ذV، اخذ اLمتع اªويل اىل عقد مجموعة من االتفاقيات اªولية ذات الص حبامية البيئة ية اªولية، اليت تفرض عىل اªول االطراف البحرية واحلفاظ علهيا، تنطوي عىل عدد من _لزتامات القانون

واجبات حمددة تسـهتدف حامية البيئة البحرية، حبيث ان اي انهتاك الحاكم هذه االتفاقيات، ينسب ªو' كذV فان جلنة القانون اªويل،ويه بصدد . طرف، يرتب مسؤوليهتا اªولية عن فعل غري مرشوع دوليا

ªي ميكن ان تؤديه نظرية الفعل غري اعدادها ملرشوع قانون مسؤولية اóور الكبري اªول، قامت �براز ا

الغنميي الوجزي يف قانون السالم مصدر سابق : محمد طلعت الغنميي .، ود310الوجزي يف القانون اªويل، مصدر سابق ص :غازي صباريين .د )89(

.395ص


201

لكن، نتيجة للتقدم العلمي ، املرشوع دوليا، يف اقامة املسؤولية اªولية، عن االرضار �لبيئة البحريةوالتكنولوX، اصبحت االنشطة املرشوعة ذاهتا حتدث ارضارا جسـمية دفعت خطورهتا اىل البحث عن

يد لتغطية حاالت املسؤولية اªولية عن االرضار العابرة للحدود اليت ال يشملها مفهوم اخلطا وال اساس جد .تدخل يف عداد االفعال غري املرشوعة دوليا

نظرية اÙاطرنظرية اÙاطرنظرية اÙاطرنظرية اÙاطر: : : : $$$$لثالثالثالثا حاول الفقه اªويل البحث عن نظرية جديدة تتالمئ والواقع احلايل لتكون اساس للمسؤولية اªولية، ال

ان _جتاه الفقهـي احلديث يف القانون اªويل ( تعمتد عىل اخلطا، وال الفعل غري املرشوع، ويرى البعضينادي ومع تسلميه �ن اساس املسؤولية اªولية كقاعدة عامة هو الفعل غري املرشوع اماكنية اقامة املسؤولية

او دول اخرى حىت لو اكن الفعل يف اذا ما صدر عن اªو' فعال ذا خطورة اسـتثنائية يرتب رضرا بدو' )90()ذات مرشوعا

اي ان من يقوم بعمل يشلك خطرا عىل ))))الغرم �لغالغرم �لغالغرم �لغالغرم �لغمنمنمنمن(وتقوم فلسفة هذه النظرية عىل اساس قاعدة امجلاعة اªولية؛ يكون مسؤوال عن االرضار اليت تنجم عن هذا الشئ ؛ حىت لو مل ينسب اليه خطا او

اط احدى اªول رضرا وشلك الفعل خطوة تعدد اªو' مسؤولية عن هذا الفعل اهامل، فاذا ترتب عىل نشوVó فان هذه النظرية ..وفقا لنظرية اÙاطر اي بغض النظر عام اذا اكن الفعل موافق للقانون اªويل ام ال

المث وهناك الكثري من ا).سـببية بني النشاط احلاصل والسـببية بني النشاط احلاصل والسـببية بني النشاط احلاصل والسـببية بني النشاط احلاصل والرضرضرضرضرررر - - - - 3333رضر عالقة رضر عالقة رضر عالقة رضر عالقة ----2222نشاط نشاط نشاط نشاط -1(تتطلب ما¦يت ، اال انه يالحظ غياب نص اتفايق رصحي يقيض )91(حول االخذ هبذه النظرية يف ظل القانون اªويل العام

�ملسؤولية اªولية عىل اساس نظرية اÙاطر عن االرضار اليت متس البيئة البحرية،مما يفسح اLال امام اسـتعاملها منذ امد طويل، واليت تشلك القاعدة تطبيق القواعد اªولية العرفية اليت تواتر العمل اªويل عىل

العامة املسـتقرة يف النظام القانوين اªويل،ومبقتىض هذه القاعدة العامة تقوم املسؤولية اªولية عىل اساس الفعل غري املرشوع، اóي يتطلب وجود عنرصين اساسني لقيام املسؤولية اªولية

ن الفعل او الرتك منسو� اىل اªو' اي ا : ان يكون الفعل صادرا من اªو' - 1

.166مصدر سابق، ص: الوسـيط القانون اªويل العام: عبد الكرمي علوان .نقال عن د )90(اىل تقرير مرشوعة ترصف حكومة نياكراكوا، واعتربته من قبيل 1880من االمث عىل االخذ بنظرية اÙاطر ان حممكة النقض الفرنسـية عام )91(

اما من االمث احلديثة يذكر الكثري من ..سؤو' عن الرضر اóي اصاب السفينة وقبطاهنااªفاع الرشعي، لكهنا عىل الرمغ من ذV اعتربهتا م رة ،وحذرت املالحة فهيا عام الفقهاء واقعة التجارب اóرية االمريكية، ذV ان الوال¦ت املتحدة اعلنت ان بعض مناطق من البحر،خط

حلكومة االمريكية تعويضات، واعتربت ذV من قبيل التعاطف، نيني، فتحملت ا،وقد سـببت ت� التجارب ارضارا ببعض الصيادين اليا�1954الوجزي يف القانون اªويل ،مصدر :غازي صباريين .د._ ان بعض الفقه يقر باهنا جاءت عىل اساس نظرية اÙاطرة، للمزيد حول االمث ينظر

.314سابق ص


202

ان يكون هذا الفعل او الرتك املنسوب لÜو' خمالفا للقاعدة القانونية اªولية والرابطة اليت ينشـهئا - 2العمل غري املرشوع تقوم بني اشخاص القانون اªويل العام فقط وال ميكن ان يكون احد اطرافها من

فالزالت اªول متخوفة، ولو عرب ابرام اتفاقيات، من ارساء نظام للتعويض ، و�لنسـبة لنظرية اÙاطر)92(غريمهلكونه جيعل اªول ملزمة �الصالح اللكي او اجلزيئ للرضر Lرد . التلقايئ يقوم عىل اساس نظرية اÙاطر

.حصوÌ، بقطع النظر عام اذا اكن الفعل املسبب للرضر فيه خرق للقانون اªويل ام النظرية الفعل غري املرشوع او النظرية املوضوعية يه االقرب اىل التطبيق يف جمال حامية البيئة ونرى ان

البحرية لكوهنا تقوم عىل معايري موضوعية وليست عىل اساس اخلطا كام يف النظرية االوىل وعىل عىل اساس ة غري مغالية �ملعايري خطورة الفعل بفض النظر عن مرشوعيته كام يف نظرية اÙاطر فالنظرية املوضوعي

.والرشوط اليت تتطلهبا كام اهنا تصلح اكرث من غريها لالخذ هبا مع التقدم التكنولوX احلاصل املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين

املسؤولية اªولية عن تلوث البيئة البحريةاملسؤولية اªولية عن تلوث البيئة البحريةاملسؤولية اªولية عن تلوث البيئة البحريةاملسؤولية اªولية عن تلوث البيئة البحرية؟ ة البحريـةص التلوث اخلاص �لبيئـهل ميكن تطبيق القواعد االجرائية اخلاصة �ملسؤولية اªولية يف خي

صعوبة يف تطبيق القواعد التقليدية اخلاصة �ملسؤولية اªولية عىل االرضار اليت تصـيب يرى البعض ان هناكفنيـة او وسـائل قانونيـة غـري او البيئة بصورة عامة ومهنا البيئة البحرية، اذ ال ميكن اال تطبيـق وسـائل اداريـة

ص �لبيئـة يف عـام اهم اخلـلك مـن اعـالن اســتو ) 22(بـدا رمق وقد اسرتشد هذا الراي بلك مـن امل )93(تقليدية، تعزيـز التعـاون اªويل مـن اجـل 1992مـن اعـالن ريـو دي جـانريو عـام ) 13(، وكذV املبـدا رمق 1972

العمل عىل تطوير قواعد املسؤولية اªولية عن ارضار اليت تلحق البيئة، ويعلل هذا الـراي الصـعو�ت يف لك ية بني الفعل املنشئ وبني الرضر الواقع بسبب املسافات الكبرية ، تفصل بني حدوث الفعـل عالقة السـبب (من

وحتقق الرضر ومما يصعب حتديد الشخص الفاعل او املسؤول عن الفعل غري املرشوع ، كذV مـن الصـعب وث النـووي تقدير التعويض يف حا' التلوث العابر للحدود ففي حـاالت معينـة مـن التلـوث كـام يف حـا' التلـ

.واóي ال تظهر ا$ره بصورة فوريةيف -ال يوجـد يف القـانون اªويل العـام : فضال عـن مسـا' االسـاس القـانوين للمسـؤولية عـن الرضـر البيـيئ

ية دولية تسمح بتطبيق نظرية املسؤولية املطلقة او املشددة ،كام ان هذه النظرية ف قاعدة عر –مرحلته الراهنة ، )94(درجة اعتبارها احد املبادئ العامة للقانونمل تصل بعد اىل

166مصدر سابق،ص : العام الوسـيط القانون اªويل: عبد الكرمي علوان .د. )92( 121ص .م1991, القاهرة, دار الهنضة العربية للطبع والنرش والتوزيع.116امحلاية القانونية اªولية للبيئة من التلوث صـ: نبيل امحد حلمي )93( 121املصدر السابق ص )94(


203

الراي الثاين يرى اماكنية تطبيق قواعد املسؤولية اªولية عىل خرق االتفاقيات اخلاصة �لبيئة البحرية ولنا فان اªول املتعاقدة ملزتمة 1973واتفاقية عام 1954يف ذV امث ، وميكن ان نلحظ انه وطبقا التفاقية عام

فu يتعلق �ملسؤولية والتعويض، تنص اتفاقية حامية البيئة ان تالحق جنائيا الشخاص اÙالفني الحاك�ا باليت ارشÎ الهيا 1995؛ واليت عدلت يف 1976برشلونة، (البحرية واملنطقة الساحلية يف البحر املتوسط

اعDد قواعد وتدابري مالمئة لتحديد تضطلع االطراف املتعاقدة �لتعاون يف صياغة و :عىل ما ييل) سابقا ، ومن اجل )95("املسؤولية والتعويض عن االرضار النامجة عن تلوث البيئة البحرية يف منطقة البحر املتوسط

البيئية فقد اخذت االطراف املتعاقدة يف اتفاقية برشلونة يف عام تفعيل قواعد املسؤولية اªولية عن االرضارودعت امانة خطة معل البحر املتوسط . املسؤولية والتعويضاملسؤولية والتعويضاملسؤولية والتعويضاملسؤولية والتعويضعني _عتبار موضوع ، خالل اجDعها ب1996

اىل عقد اول اجDع للخرباء القانونيني والتقنيني املعينني من احلكومات (UNEP)برÎمج االمم املتحدة للبيئة الرضار النامجة عن السـتعراض مرشوع اعدته االمانة بشان االجراء املالمئ لتحديد املسؤولية والتعويض عن ا

1997ايلول 25-23وعقد _جDع يف بريوين يف الفرتة . تلوث البيئة البحرية للبحر املتوسط :وتنص عىل ثالثة نظم للمسؤولية

مع عدد .اي الشخص اóي ميارس الرقابة الفعا' عىل نشاط خطر او حممتل اخلطورة: املسؤولية احملدودة - 1 . يقمن _سـتثناءات حمدد بشلك ض

انشاء صندوق للتعويض مشرتك بني دول البحر املتوسط حيث يقوم بدور مسـتمكل اذا مل يمتكن املشغل - 2 .من تلبية اكمل تاكليف التعويض املطلوب اوهناك حاجة اىل تدابري وقائية يف حا' الطوارئ

نظام املسؤولية املدنية املسؤولية املتبقية لÜو' اليت لها والية قضائية ورقابة عىل النشاط، اذا اكن ----3333 ....)96( وصندوق التعويض املشرتك بني دول البحر املتوسط غري اكف

ان التطرق اىل مبدا املسؤولية مل تات بفقرة ومادة فنالحفنالحفنالحفنالحظظظظ 1982198219821982اما يف ظل قانون اتفاقية البحار لعام اما يف ظل قانون اتفاقية البحار لعام اما يف ظل قانون اتفاقية البحار لعام اما يف ظل قانون اتفاقية البحار لعام ) 207(التفاقية من خالل املادة مسـتق او بصورة رصحية، اال انه ميكن اسـتنتاج مفهوم املسؤولية اªولية يف ا

تعمتد اªول قوانني وانظمة ملنع تلوث ( :حول مصادر التلوث البحرية ويه التلوث من الرب من خالل ماييل

البيئة البحرية من مصادر يف الرب،مبا يف ذV االهنار ومصاهبا وخطوط االÎبيب وخمارج الترصيف، وخفض ما اتفق عليه دوليا من قواعد ومعايري ومن ممارسات واجراءات موىص ذV التلوث والسـيطرة عليه مع مراعاة

.من اتفاقية برشلونة محلاية البحر املتوسط من التلوث) 16(املادة نص )95(البانيا والبوسـنة والهرسك وكرواتيا ومرص وامجلاعة االوروبية وفرنسا واليوÎن وايطاليا ولبنان وسلوفينيا واسـبانيا :حرض _جDع لك من)96(

مالحظات عن صك ::::Tullio Scovazzi :توليو سكوفازي ننقال ع �UNEP(OCA)/MED WG.117/4لتقرير وسور¦ وتونس وتركيا، .UNEP/BUR/59/3p,3املرفق الثاين ، املسؤولية والتعويض عن الرضر البييئ البحر املتوسط بشان


204

تتخذ اªول ما قد يكون رضور¦ من تدابري اخرى (هبا كذV اشارت الفقرة الثالثة من هذه املادة اىل ما¦يت ).ملنع هذا التلوث وخفضه والسـيطرة عليه

ورة خاصة عن طريق املنظامت اªولية اÙتصة او تسعى اªول، عام بص(كام اشارت الفقرة الرابعة اىل _يت عن طريق مؤمتر دبلومايس اىل وضع قواعد ومعايري وما يوىص به من ممارسات واجراءات، عىل الصعيدين العاملي واالقلميي ملنع تلوث البيئة البحرية من مصادر يف الرب وخفضه والسـيطرة عليه، مع مراعاة اخلصائص

لÜول النامية من قدرات اقتصادية وحاجة اىل التمنية _قتصادية، وتعاد دراسة ت� االقلميية املمزية وما .)97()القواعد واملعايري وت� املامرسات واالجراءات املوىص هبا من وقت الخر حسب الرضورة

كام تضمنت مفاهمي املسؤولية اªولية يف مسا' التنفيذ فu يتعلق �لتلوث من مصادر يف الرب تنفذ اªول (من االتفاقية الية التنفيذ فu يتعلق �لتلوث من مصادر الرب اذ نصت عىل ) 213(بينت املادة اذ

وتعمتد من القوانني واالنظمة وتتخذ من التدابري االخرى ما يلزم 207القوانني واالنظمة اليت تعمتدها وفقا للامدة ضوعة عن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس لمتنع العامل القواعد واملعايري اªولية املنطبقة واملو

واخلاصة �لتلوث 214وما نصت املادة .)تلوث البيئة البحرية من مصادر يف الرب وختفضه وتسـيطر عليهوتعمتد 208تنفذ اªول القوانني واالنظمة اليت تعمتدها وفقا للامدة (الناشئ عن انشطة ختص قاع البحار اىل

وانني واالنظمة وتتخذ من التدابري االخرى ما يلزم العامل القواعد واملعايري اªولية املنطبقة واملوضوعة من القعن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس، ملنع تلوث البيئة البحرية الناشئ عام خيضع لواليهتا من

واليهتا من جزر اصطناعية ومنشات انشطة ختص قاع البحار اوما يرتبط بت� االنشطة، ومما يدخل يف .)98( (..)وتركيبات، ولتخفض هذا التلوث وتسـيطر عليه

الية التنفيذ فu يتعلق �لتلوث من اجلو او من خالÌ اذ الزمت اªول برضورة ) 222(كام بينت املادة ري االخرى ما يلزم لتنفيذ القواعد تنفيذ قوانيهنا وانظمهتا املتعددة وغريها من احاكم االتفاقية وتتخذ من التداب

واملعايري اªولية املنطبقة واملوضوعة عن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس اذ نصت عىل تقوم اªول داخل اLال اجلوي اخلاضع لسـيادهتا او �لنسـبة اىل السفن الرافعة لعلمها او السفن او :(ما¦يت

ولغريها من احاكم ) 212(من املادة ) 1(قوانيهنا وانظمهتا املعمتدة وفقا للفقرة الطائرات املسج فهيا، بتنفيذهذه االتفاقية، وتعمتد من القوانني واالنظمة وتتخذ من التدابري االخرى ما يلزم لتنفيذ القواعد واملعايري اªولية

لوث البيئة البحرية من اجلو او املنطبقة واملوضوعة عن طريق منظامت دولية خمتصة او مؤمتر دبلومايس ملنع ت

.1982من اتفاقية قانون البحار لعام ) 207(املادة نص )97( .1982من اتفاقية قانون البحار لعام ) 214-213(املادõننص )98( .1982من اتفاقية قانون البحار لعام ) 222-217-213(املواد )99(


205

من خالÌ وخفض ذV التلوث والسـيطرة عليه، وذV طبقا مجليع القواعد واملعايري اªولية املتص �المر .)99()واملتعلقة بسالمة املالحة اجلوية

ضع قواعد ومما يلحظ ان اتفاقية قانون البحار قد اشارت وبصورة غري مبارشة اىل القواعد العامة لو �عتبار 1982املسؤولية اªولية طبقا لالتفاقيات اªولية اليت سـتعقد منظمة مببادئ قواعد قانون البحار

وVó فان االتفاقية وضعت االسس العامة لقواعد املسؤولية اªولية وعىل اªول .القانون اتفاقية اطارية .االخذ هبا حسب لك حا' ولك اتفاقية

فقد جاءت االشارة واحضة اىل مبدا املسؤولية اªولية فيه، اذ بينت املادة 1991ل الكويت ويف بروتوكو الرجوع الثالثة عرش من الربوتوكول املسؤولية عن االرضار النامجة من ترصفات اªول االخرى، من خالل

اية ترضية فu يتعلق اىل القضاء الوطين، وفقا لنظمها القانونية، للحصول عىل تعويض فوري واكف، او عىل اóي يسببه االشخاص الطبيعيون او _عتبارين اخلاضعون لواليهتا " البيئة البحرية"�لرضر الناجت عن تلوث

تكفل اªول املتعاقدة ان يكون الرجوع اىل القضاء متاحا وفقا اذ بينت الفقرة االوىل من املادة عىل ما¦يت يض فوري واكف، او عىل اية ترضية فu يتعلق �لرضر الناجت عن تلوث لنظمها القانونية، للحصول عىل تعو

.اóي يسببه االشخاص الطبيعيون او _عتبارين اخلاضعون لواليهتا" البيئة البحرية"تقوم اªول املتعاقدة �عداد واعDد االجراءات املناسـبة لتحديد املسؤولية عن االرضار الناجتة من التلوث من

.)100() الربمصادر يف اااامتمتمتمتةةةةــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخل

من خالل البحمن خالل البحمن خالل البحمن خالل البحثثثث ميكننا ان نبني عدد من النتاجئ اليت توصلنا الهيا والتوصيات اليت نقرت ميكننا ان نبني عدد من النتاجئ اليت توصلنا الهيا والتوصيات اليت نقرت ميكننا ان نبني عدد من النتاجئ اليت توصلنا الهيا والتوصيات اليت نقرت ميكننا ان نبني عدد من النتاجئ اليت توصلنا الهيا والتوصيات اليت نقرت¬¬¬¬ا يف هذا اLال وكام ا يف هذا اLال وكام ا يف هذا اLال وكام ا يف هذا اLال وكام ::::ييلييلييلييل النتاجئ النتاجئ النتاجئ النتاجئ : : : : اوالاوالاوالاوال

ائية قسمني هام البيئة البحرية والبيئة الهنرية ،وهام من البيئة البحرية جزء من البيئة املائية،اذ تضم البيئة امل - 1الناحية _يكولوجية والعضوية متصلتان ،مفياه االهنار جتد يف االصل مصدرها يف خبار املاء املتصاعد من

.مسطحات املياه مث تصب يف االهنار ومياه االهنار تصب يف البحار واحمليطاتلتاثري عىل االنسان والنبات واملياه وميس املصلحة اليت اسـبغ القانون امحلاية ان تلوث البيئة يقوم بدور كبري � - 2

.علهيا وهو احلق يف احلياة

.1990بروتوكول حامية البيئة البحرية من التلوث الناجت من مصادر يف الرب من ) 13(املادة )100(


206

يف السـنوات االخرية اكن لمنو الصناعة والتغيريات اليت طرات عىل اساليب وتكتياكت االنتاج الزراعي - 3 .املسطحات املائيةوز¦دة عدد الساكن مدعاة لز¦دة معدالت التلوث يف معظم املمرات و

قصور بعض القوانني الوطنية عن اجياد معاجلة متاكم للبيئة، بل اكنت معاجلة قارصة عىل بعض - 4) 19(اجلوانب دون غريها، فقانون حامية وحتسني البيئة العرايق النافذ مل يورد لنا سوى مادة واحدة ويه املادة

مل يعاجل القانون اسـباب او نتاجئ التلوث ومل يبني املسؤولية عىل يف العقوبة اخلاصة �لبيئة وغري ذV) 20(واملادة .االشخاص الطبيعي Îو املعنويني املتسـببني �لتلوث

ان اªول تسعى لسد العجز يف البناء القانوين من خالل اللجوء اىل املؤمترات اªولية وعقد االتفاقيات - 5�نشاء عدة منظامت õبعة لها تدور �مهتا حول تركزي اجلهود محلاية اخلاصة �لبيئة البحرية، كام قامت االمم املتحدة

.البيئة مثل منظمة الصحة العاملية والواك' اªولية للطاقة اóريةان االتفاقيات اªولية قد تضمنت يف معناها العام حامية البيئة البحرية من التلوث من اجل حياة االنسان - 6

التطورات التكنولوجية واحلروب واسـتخدام االسلحة احلرمة دوليا وغريها من وغريه من الاكئنات خصوصا بعد مواد التلوث يف العامل اليوم، وهذه االتفاقيات اشارت وبصورة متكررة اىل رضورة احملافظة عىل البيئة البحرية

فها عدم وقوع من خالل تضمني نصوص االتفاقيات وسائل التعاون اªويل وهذه الوسائل اكن اغلهبا وقائية هد .التلوث او خفضة والقضاء عليه مسـتقبال

وصياتوصياتوصياتوصياتــــــــــــــــالتالتالتالتالتعاون بني اªول خاصة املط عىل مسطح مايئ واحد كدول اخلليج العريب والبحر املتوسط يف احلد - 1

.من التلوث وتبادل اخلربات يف هذا اLال2 - ªول االعضاء ورضورة تفعيل ما اتفق ان ماكحفة التلوث البحري يلزم القيام بتعاون فين وقانوين بني ا

عليه يف املعاهدات اªولية من اجل تكثيف اجلهود بيهنا عىل اساس _لزتامات القانونية يف سبيل القضاء عىل .التلوث او خفضه

ان قبول اªول يف اªخول يف اتفاقيات جامعية ال يكفي لتنفيذ الزتاماهتا القانونية ما مل تصادق اªول من - 3وانيهنا الوطنية عىل االتفاقية ، وVó عىل اªول القيام �لتصديق عىل االتفاقيات اليت وافقت عىل خالل ق

اªخول فهيا من اجل تفعيل الزتاماهتا القانونية، وحتمل املسؤولية، وعدم التصديق سـيؤدي اىل صعوبة تطبيق .االتفاقيات يف موا�ة االطراف

لية، حىت وان مل ينص علهيا رصاحة يف االتفاقيات بل يه امر منطقي السعي لالخذ بقواعد املسؤولية اªو - 4 يف اية خمالفة لبنود االتفاقية يف مواجه اªول اليت يثبت تورطها يف ارتاكب اي فعل يؤدي اىل حدوث رض،

لتحديد املسؤولية والتعويض عن االرضار النامجة عن تلوث البيئة البحرية النامجة عن انهتااكت الحاكم .تفاقيات والربوتوكوالت املعمول هبا واعDدهااال


207

ان نظرية الفعل غري املرشوع او النظرية املوضوعية يه االقرب اىل التطبيق يف جمال حامية البيئة البحرية - 5كوهنا تقوم عىل معايري موضوعية وليست عىل اساس اخلطا كام يف النظرية االوىل وعىل عىل اساس خطورة

ن مرشوعيته كام يف نظرية اÙاطر فالنظرية املوضوعية غري مغالية �ملعايري والرشوط اليت الفعل بفض النظر ع .تتطلهبا كام اهنا تصلح اكرث من غريها لالخذ هبا مع التقدم التكنولوX احلاصل

انشاء قضاء متخصص جبرامئ _عتداء عىل البيئة البحرية ،يكون منصب عىل حاميهتا ، اذ اليكفي ان - 6هDم عىل تفعيل االتفاقيات اªولية، وامنا تفعيل اªور القضايئ من خالل وجود قضاء دويل ينصب _

.متخصص يف جال البيئةرضورة ان يتدخل املرشع الوطين يف العمل عىل تفعيل قوانني البيئة يف داخل حدود اªول الهنا ان - 7

اعد عىل سهو' تطبيق اتفاقيات ثنائية وشارعه اسـتطاعت تفعيل قوانيهنا مبا خيدم البيئة البحرية فان ذV سيس .يف هذا الغرض

القيام �جراء مسوحات دورية لÜول االطراف يف االتفاقيات يف املناطق البحرية من اجل رصد اي - 8 .نشاطات تؤدي اىل حدوث التلوث البحري وتعمل عىل ختفيض حدة التلوث او القضاء عليه


208

))))الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا الرصافات االلية ونقاط البيع منوذجا (((( واليات حاميته القانونية والتقنيةواليات حاميته القانونية والتقنيةواليات حاميته القانونية والتقنيةواليات حاميته القانونية والتقنية اªفع االلكرتويناªفع االلكرتويناªفع االلكرتويناªفع االلكرتوين رواد ميلود صقر. ا : عدادا

وجدة املغرب/جامعة محمد االول�حث مبرح اªكتوراه

يرتكز نظام اªفع اساسا عىل النقد، �عتباره اداة تبادل ومقياس للقمية وخمزن لها، ذV بان البرشية نذ القدم اطوارا يف نظام اªفع بدءا �ملقايضة او ما يعرف �لنقود السلعية مث النظام النقدي وصوال شهدت م

اىل االئDن، اóي ارتبط بظهور البنوك وما ال اليه تدخلها يف احلياة _قتصادية وما ابتدعه من وسائل التقليدي ويسـتخدم وسائ+ قروÎ عديدة اىل ان وبقي العامل يعمتد نظام اªفع. )1(جديدة لÜفع والوفاء �اللزتام

، واصبح ªينا ما يعرف �القتصاد املعلومليت او الرمقي املعمتد اساسا عىل )2(بزغت ثورة تكنولوجيا املعلوماتتقنية _رقام واóي اكن Ì انعاكسات وا$ر ملحوظة عىل اداء القطاع البنيك، حيث مكنت _بناك من

ىل ز�ئهنا عرب ا�زة حديثة متطورة وبداوا التعامل عىل اساسها يف اجناز الكثري من العمليات اصال خدماهتا ا بشلك ارسع وباقل تلكفة، خاصة فu يتعلق بعملية اªفع والوفاء عىل اخلط اليت اصبحت اسهل يف ظل البيئة

دواهتا فاصبح _جتاه السائد حنو _لكرتونية، مما جعل املؤسسات املالية تعمل عىل تطوير اساليهبا وحتسني ا . املال الرمقي او _لكرتوين بدال عن املال الوريق او امللموس

اداء _لزتامات املالية بني االطراف (ومن بني _دوات احلديثة املسـتخدمة يف اجراء املدفوعات النقدية صد هبا الوسائل واال�زة التقنية اليت يق (POS)ونقاط البيع (ATM) الرصافات االلية) املتعاملني هبا

اخلاصة، وهذه الوسائط يه عبارة عن ا�زة خاصة Jالت الرصف اóايت التابعة لالبناك او ا�زة عامة �زة احلاسوب الشخصية او اال�زة ذات القدرة عىل التعامل مع بطاقات اªفعJ 3( .برتتيبات خاصة(

الوقت ونشري بان اªفع او الوفاء هو احد مفاهمي نظرية االلزتام وعىل وجه اخلصوص احاكم االلزتام، ويعد امه طرق تنفيذ االلزتام، كام انه يف )1(

Vó ،فع هبذه االمهية وهذا العموم ميس جوانب ذاته من اسـباب انقضائهªختتلف القواعد اليت تنظمه تبعا لنوع االلزتام املوىف به، والوفاء او ا: راجع يف هذا. اليةقانونية خمتلفة فهو يرتبط �الثبات �لقواعد اخلاصة املنظمة للعقود املسامة وقواعد حامية املسـهت� اضافة اىل ارتباطه �لقوانني امل

دراسة مقارنة، اجلزء االول، الطبعة االوىل، املطبعة " املسؤولية املدنية الناجتة عن الوفاء االلكرتوين �لبطائق البنكية"عيل امحد نعامن ضياء 14، ص2010اململكة املغربية، /والورقة الوطنية، مراكش

سـبة وانظمة االتصاالت واóي توª عهنام ما اصبح يعرف اليوم يعود الفضل يف احداث الظاهرة املعلوماتية الزتاوج الكبري بني انظمة احلو )2(واليت تعين شـبكة املعلومات العاملية ويه عبارة عن ) International net work(اóي هو اختصار لـ ) Net(�لشـبكة العاملية لالنرتنت

عن طريق خطوط الهاتف او عن طريق _مقار الصناعية شـبكة اتصال معالقة تتالف من ماليني احلاسـبات _لية املرتبطة ببعضها البعض امازين املعلومات اليت متتد عرب العامل ويكون لها القدرة عىل تبادل املعلومات بيهنا من خالل ا�زة مكبيوتر مركزية تسمى ا�زة اخلادم اليت تسـتطبع خت

، الطبعة "دراسة يف املباديء العامة للقانون املدين،دراسة مقارنة:عقود املعلوماتية"نوري محمد خاطر._ساسـية والتحمك �لشـبكة بصورة عامة .1 ،ص 2001 ،_ردن/_ز'، دار العلمية اªولية ودار الثاقافة للنرش والتوزيع ،عامن

33ص، 2008 ،لبنان –الطبعة االوىل ، منشورات احلليب احلقوقية بريوت " انظمة اªفع االلكرتونية"امحد سفر قاض )3(


209

اسطهتا تقدمي خدمات بنكية للز�ئن، حيث بدا اسـتخدا�ا يف والرصفات االلية يه االالت اليت ميكن بو السـبعينات من القرن العرشين، واكنت تسـتخدم بدائيا يف تقدمي خدمة الرصف النقدي مت تطورت واصبحت تقدم اليوم مجموعه متاكم من اخلدمات البنكية، مثل سداد الفواتري و_سـتعالم وطلب دفرت

كام زاد من امهيهتا اسـتخدا�ا لبطاقات اóكية بتنفيذ _لزتامات . خدمات اخرىالشـياكت والتوريد النقدي و اما نقاط )1(.املالية، وتعمتد خدمة الرصاف االيل اساسا عىل وجود شـبكة من _نتقاالت تربطها مع االبناك

بناك مبارشة او عن فهـي عبارة عن ا�زة خاصة مصممة اصال للتعامل مع بطاقات اªفع املرتبطة مع اال )2(البيعطريق حمول القيود وبواسطة شـبكة االتصاالت، وهذه اال�زة من شاهنا ان متكن املسـتفيد من قبول اداة _لزتام املايل عن طريق البطاقات املمغنطة يف �دي االمر ومن مث بدا التحول حنو اسـتخدام البطاقات

مهنا عىل _خص اىل تقدمي خدمات جديدة يف )3(غربيةاóكية، عليه �درت العديد من االبناك العربية واملجمال رصافة التجزئة، اذ دخلت البطاقات البالستيكية اليت مكنت االبناك من ايصال خدماهتا اىل ز�ئهنا عرب

اليت متكن الزبون من القيام شـباكت الرصاف االيل اليت تربطهم هبا، اضافة اىل التقنيات االلكرتونية احلديثة، .)4(العمليات البنكية اليت حيتا�ا من حسابه اجلاري يف البنك وذV بواسطة الرصاف االيل بلك

وربطها ، )ATM( )5(وقد بدات البنوك اªخول يف ميدان الصريفة _لكرتونية برتكيب ا�زة الرصاف االيل �عDد تقنية مت ربطها بشـبكة االتصاالت اخللوية بعدئذ، وذPSIN()6( V(بشـبكة الهاتف العمويم

اكن �از الرصاف االيل يف �دي االمر مرتبطا مع مرصف واحد اي ان ªى لك بنك اليـة لتخـدم معـالءه، ولكـن بعـد دخـول حمـول القيـود )1(

اصبحت اخلدمات املرصفية تقدم من اي بنك من االالت املصارف _خرى مت تمت بعد ان تسوية املعامالت عن طريق حمول القيـود اóي ال يعـد .حاسوب يمت تنفيذه ويتصل بنقاط خمتلفة عديدة كونه برÎمج

والـيت محلـت االبنـاك عـىل اجـراء العمليـات املرصـفية بواسـطة نظـم ) pos(احدثت التقنيات والوسائل االلكرتونية اجلديدة خدمة نقاط البيـع )2( .التحويل _لكرتوين لالموال

الهدف منه ) الاكئن مقره �ªار البيضاء(بري البطاقات االئDنية من طرف البنوك مركز تد 2001ويف هذا _طار احدث املغرب يف فرباير )3( Centre"مركزة ومعاجلة اكفة التعامالت النقدية االلية اليت يقوم هبا الزبناء عىل الصعيد الوطين واªويل ويسمى هذا املركز مبركز النقد¦ت

Monetique "بــ Ì ويرمز)CMI( نية اسامها �مسه ، ومؤخرا قام هذاDاملركز �صدار بطاقة ائCMI ،ى البنوك املغربيةª ويه حاليا توجد�حداث نظام املقاصة اخلاص �الداءات �لبطاقات االئDنية بواسطة ا�زة االداء عىل الصعيد الوطين، و�الضافة 2004وقد قام املركز يف سـنة

ªقام بربط نظامه مع امه الشـباكت ا Vفع االلكرتونية اكرث امنا، اىل ذªولية كام اعمتد نظاما لكشف العمليات املشكوك فهيا هبدف جعل ادوات التبادل وسيتواصل برÎمج تطوير انظمة اªفع االلكرتونية عرب تعممي املقاصة االلية لتشمل لك اجلهات وتضم اكفة القمي، وكذV من خالل الغاء ا

نظام "ز معليات السحب من مجيع الشـبابيك، �الضافة االى ادخال البطاقة االئDنية �لرقاقة وكذا احداث املادي لهذه القمي واماكنية اجنا .109-107ص 2004/2005تقرير بنك املغرب للسـنة املالية : راجع يف هذا ).RTGS" (التسو¦ت الفورية للمدفوعات االجاملية

لبنـان بـدون ذكـر -لبÜان العربية، بدون ذكـر الطبعـة املؤسسـة احلديـة للكتـاب، طـرابلس امحد سفر قاض، العمل املرصيف االلكرتوين يف ا )4( .28السـنة ص

)5( (ATM) خمترصة وتعين Ìيه دال :Automated Teller Machine )6( (PSIN) خمترصة وتعين Ìيه دال :Public Switching Network


210

)GPRS( حيث متكنت البنوك من خالل هاتني التقنيتني من اداء اخلدمات عن بعد دون تدخل الي ،عنرص برشي حىت يف املناطق الصحراوية البعيدة والنائية اليت التصل الهيا شـبكة االتصاالت العمومية

هبا حمفوف �Ùاطر حيث ان هناك ارتباط و�لرمغ من املزا¦ املتعددة لهذه االالت اال ان العمل . والعاديةوثيق بني هذه العمليات _لكرتونية و امن املعلومات و اليت قد تؤدي ايل العبث يف ارصدة العمالء ذاهتا او اجراء معليات حتويل ودفع مبتكرة من خالل حسا�ت العمالء، وملوا�ة هذه التحد¦ت مل يكن امام البنوك

هذه اÙاطر مما يسـتوجب علهيا مسؤوليات كبرية ملوا�هتا من خالل تبين ادارة سوى العمل اجلاد لقبولخماطر شام لتحديد هوية هذه اÙاطر واحلد مهنا من خالل الوسائل الرقابية ووضع السـياسات العملية

. املناسـبة ملوا�هتااقع هذه التقنيات وممزيهتا ويف ضوء ما تقدم فان اشاكلية املوضوع تسـتدعي منا الوقوف مليا لتشخيص و

. واÙاطر املاسة هبا ووسائل الرقابة التقنية علهيا لضامن جنا¬ا واسـمترار رضا العمالء عن اخلدمات اليت تقد�ااذ ما هو التنظمي القانوين والتقين لطبيعة ا�زة رصف االلية ونقاط البيع؟ وماهية سـبل امحلاية الالزمة ملوا�ة

:لالجابة عىل اشاكلية البحث و التساؤالت الفرعية مقنا بتقسـمي الثنايئ التايل. ام؟اÙاطر املاسة هب تنظمي اªفع �لرصافات االلية ونقاط البيع: املبحث االول امحلاية القانونية والتقنية للرصافات االلية ونقاط البيع : املبحث الثاين لبيعتنظمي اªفع �لرصافات االلية ونقاط ا: املبحث االول

ان خدمات الرصاف االيل ونقاط البيع تتطلب توافر شـبكة اتصاالت متطورة تربط لك فروع البنك الواحد او فروع املصارف االخرى يف ما بيهنا وبني البنك املركزي، حيث �ماكن الرصاف االيل خدمة العميل من

قادرة عىل اجناز العديد من اخلدمات اي بنك اكن، و تمتزي خدمته اىل جانب نقاط البيع جبم مزا¦ جتعلهاوالتقدميات املرصفية النافعة للك من املرصف املصدر للبطاقة والتاجر صاحب نقطة البيع، فضال عن الزبون

فضال عن اخلدمات االصي اليت تقد�ا واملمتث يف (صاحب البطاقة، فقد اõحت ا�زة الرصافات االلية لعديد من اخلدمات املرصفية احلديثة كدفع الفواتري وتسديد الرسوم امجلركية تقدمي ا) رصف املبالغ النقدية

وسواها، حىت _كتتاب �مس بعض الرشاكت من خالل هذه اال�زة حىت اصبح �سـتطاعة العميل حشن .بطاقته اóكية من الرصافات االلية ليقوم �سـتخدا�ا الداء وتسديد الزتاماته يف نقاط دفع متعددة

خدمات الرصافات االليةخدمات الرصافات االليةخدمات الرصافات االليةخدمات الرصافات االلية: : : : ب االولب االولب االولب االولاملطلاملطلاملطلاملطلان تقدمي اخلدمات البنكية من خالل القنوات التقليدية تلكف ماال يقل عن سـتة اضعاف تقدميها من خالل القنوات االلكرتونية احلديثة، هذا ما دفع زبناء املؤسسات البنكية التعامل والتعاطي مع خدمات الرصافات


211

مجموعة من املنافع اليت تعود عىل لك من الزبون والبنك، فهـي تعطي حفققت خدمة الرصف االيل )1(.االليةاضافة اىل ان تقدمي اخلدمات . للعميل شعور �المان والراحة، وتعزز شعور الزبناء �رتباطهم �ملؤسسة البنكية

ق ساعة يف اليوم، حيث توجد االت الرصاف االيل يف لك املناط 24املرصفية املتنوعة متوفرة عىل مدى .واملدن والطرق الرئيسـية والفنادق واملوا� واملطارات وحىت يف املناطق النائية

اما �لنسـبة للمؤسسة البنكية فهـي حتقق نسـبة رحبية مناسـبة للمسامهني يف البنك، كام حتافظ عىل تقدمي مع ختفيض خدمة اخلدمات املمتزية، وتقرص صفوف _نتظار، وتقوم بتحويل الزبناء لقنوات خدمة اكرث كفاءة

وبناء عىل ما تقدم . اليد العام يف الفرع الواحد مبا يساعد البنك عىل حتقيق سـياساته املرصفية بشلك افضل :تبدو لنا احلاجه رضورية البراز العنارص التكوينية والسـuت املمزية للرصاف االيل يف النقاط التالية

العناالعناالعناالعنارصرصرصرص التكوينية للرصاف االيل التكوينية للرصاف االيل التكوينية للرصاف االيل التكوينية للرصاف االيل: : : : اوالاوالاوالاوالالرصافات االلية حمطة طرفية للبياÎت مزودة جبهازي ادخـال واربعـة ا�ـزة اخـراج، وJي حمطـة طرفيـة تعترب

عادية للبياÎت يتعني ان يتصل الرصاف االيل �ملعاجل املضيف واóي يعادل يف طبيعـة وظيفـة الرشـاكت الـيت شـباكت الرصـاف االيل و�لتـايل تكـون توفر خدمات االنرتنت، اذ ميثل املعاجل املضيف العبارة اليت متر هبا لك

متاحة امام حاميل البطاقات االئDنية، وتسـتطيع غالبية املعاجلات دمع خطوط االتصال بنوعهيـا الطلـب الهـاتفي او اخلطوط املسـتاجرة لالالت العام �خلطوط املسـتاجرة، فاهنا تتصـل مبـارشة �ملعـاجل املضـيف مـن خـالل

قطتني ويعمل به اربع اكبالت، اما االالت العامة خبطوط الطلب الهـاتفي، فاهنـا خط هاتفي خمصص يربط بني ن وحتتـوي ايضـا االالت . ورمقا هاتفيـا جمانيـا " مودم"تتصل �ملعاجل عن طريق خط هاتفي عادي يسـتخدم �از

: الرصف االلية عىل �ازي ادخال هامÙزنة عىل الرشيط املغناطييس املوجود عىل ظهر يقوم �لتقاط معلومات احلساب اخلاصة ا ::::قارئ البطاقاتقارئ البطاقاتقارئ البطاقاتقارئ البطاقات

البطاقة االئDنية، حبيث يسـتعني املعاجل بت� املعلومات لتوصيل معلية السحب اىل البنك اóي يتعامل معه حسب (يسـتخد�ا حامل البطاقة الخبار البنك بنوع العملية اليت يريد اجراؤها ::::لوحة املفاتيحلوحة املفاتيحلوحة املفاتيحلوحة املفاتيححامل البطاقة، و

كام جيب ادخال رمق الهوية الشخيص . وحتديد املبالغ ان اراد السحب) و اسـتعالم عن الرصيداو ايداع ا للتحقق من هوية حامل البطاقة ويالحظ يف هذا املقام ان القوانني البنكية توجب تشغيل هذا الرمق ªى

.ارساÌ عرب الرصاف االيل اىل البنك

نك العريب فرع عالل بن هبا عن املامرسات البنكية ªى بعض _بناك يف اململكة املغربية ومهنا الب تبني لنا من خالل اªراسة امليدانية اليت مقنا )1(

و الوقت ونية وذV من حيث قمية التاكليفاسـتخدام الوسائط _لكرت ني التعامل �لوسائل التقليدية و الر�ط ان الفرق كبري ووحض ما ب–عبدهللاف _يل يؤدي معظم اخلدمات و املهام اليت يقوم هبا املوظف يف اي فـرع مـن فـروع البنـك الواحـد، وبقـدر الجناز اخلدمات، اذ ان �ار الرصا

اكرب من حيث توفري مجموعة اوسع من اخلدمات ويف بعض _حيان بنوعية خدمة افضـل وتلكفـه اقـل، وتشـري _حصـائيات اىل ان لكفـة تنفيـذ . من لكفة تنفيذها عرب موظف البنك% 10لك فقط نسـبة معلية مرصفية بواسطة �از الرصاف _يل تش


212

اج يه؛ السامعة وشاشة عرض وطابعة ايصاالت وا' واىل جانب �ازي _دخال توجد اربعة ا�زة اخر توزيع النقد، ومتثل هذه االخرية قلب الرصاف _يل، حيث حيصل عربها حامل البطاقة عىل املبلغ اóي يريده، ويالحظ ان اجلزء السفيل لغالبية الرصافات االلية يضم خزينة حتتوي امو_ نقدية وعىل العني

د ذV فاتورة حساب خترج من الرصاف االيل وذV ابتغاء حفظ جسل من البياÎت االلكرتونية اليت تعين بعاحلسابية تسـتعني هبا البنوك ªى تسوية احلسا�ت مع حاميل البطاقة او يف حا' وقوع نزاع بيهنام حول املبالغ

.قاتاحملسوبة، حبيث يمت الرجوع عند _قتضاء اىل البياÎت احملفوظة ملعرفة احلقوق واملسـتحاول يشء يقوم به قراءة الرشيط املمغنط عىل البطاقة ) ATM(عندما تدخل بطاقة البنكية للرصف االيل

واóي يكون خمزن يف الرشيط وعند ادخاV للرمق الرسي يقوم مبقارنة الرمق اóي ادخلته مع الرمق املسجل يف اطئا يقوم مبطالبتك �دخال الرمق الرسي مرة الرشيط اذا اكن حصيح يواصل القيام �لعملية االخرى واذا اكن خ

اخرى، وغالبا بعد ثالث حماوالت فاش يقوم اجلهاز بسحب البطاقة االئDنية والغاء العملية، وهبذا تعترب �مة وان للرصافات )1(.قارئ البطاقات قراءة البطاقة اليت حتمل املعلومات السابقة واÙزنة يف الرشيط املمغنط

: ث انواع يهااللية ثالاóي يوجد يف مجيع فروع البنك، ويف مراكز التسوق واملطارات اªولية ) للغرف(رصاف الصاالت .1

.واحمللية اليت توفر خدمة السحب النقدي للعمالءالرصاف السـيار اóي يوزع يف الطرق الرئيسـية يف مجيع املدن ويوفر اخلصوصية والراحة التامة للعميل .2

.اء معامالته البنكية بدون احلاجة اىل مغادرة السـيارةاóي يمتكن من اهنالرصاف املتنقل اجلوال اóي يعمل يف مجيع االماكن اليت ال تتوفر فهيا خطوط االتصال �لشـبكة وهبذه .3

اخلدمة اصبح مبقدور البنك تقدمي خدماته للعمالء يف مجيع املناطق النائية اليت ال تصل الهيا شـبكة .االتصاالت

::::سـuت الرصاف االيلسـuت الرصاف االيلسـuت الرصاف االيلسـuت الرصاف االيل ::::$$$$نيانيانيانيا :تتجىل امه السـuت املمزية للرصاف االيل يف االيت

من خالل اتباع (ان خدمات الرصاف االيل سه _جناز اذ يسـتطيع الزبون : سهو' _سـتخدام .1حسب النقود اليت حيتا�ا بصورة ) التعلuت املوجودة عىل شاشة اجلهاز واخلالية من التعقيدات

.سه ورسيعة .خدمات الرصاف االيل رسيعة مقارنة �جراءات الرصف داخل البنك .2

.145ص، سابق مرجع " انظمة اªفع _لكرتونية"امحد سفر قاض )1(


213

ا�زة الرصاف االيل ميكن الوثوق هبا بدرجة اكرب من غريها نظرا الهنا عىل درجة عالية من االمان .3 .وغري معرضة لالخطاء احملاسبية

جراء التعامل خدمات الرصاف االيل تغين احلاجة محلل النقود، اذ بواسطة البطاقة ميكن التسوق وا .4 .النقدي دون احلاجة محلل االموال

ا�زة الرصاف االيل قريبة ومالمئة الماكن الرشاء والتسوق، حيث اهنا متوافرة يف لك فروع .5 ._بناك املصدر للبطاقة واالبناك املرتبطة معه يف املراكز التجارية والفنادق واملطارات

_كتتاب �سهم الرشاكت وحسب القروض اليت متت املوافقة كام اõحت ا�زة الرصاف االيل مؤخرا اماكنيةعلهيا من قبل، وحتويل االموال، مما ابعد عىل اكهل املوظفني املسؤولني عن القروض _هDم �خلدمات

.الشخصية اªفع عند نقاط البيعاªفع عند نقاط البيعاªفع عند نقاط البيعاªفع عند نقاط البيع: : : : املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين

اªفع ومرتبطة مع _بناك مبارشة او ان نقاط البيع عبارة عن ا�زة خاصة مصممة اصال للتعامل مع بطاقاتعن طريق حمول قيود بواسطة شـبكة اتصاالت، وهذه اال�زة من شاهنا ان متكن املسـتفيد من قبول

)1(املدفوعات عن طريق البطاقات املمغنطة بداية االمر ومن مث بدا التحول حنو اسـتخدام البطاقات اóكية،عن نظام للتحول االلكرتوين لالموال متكن صاحب بطاقة الرصاف االيل وبتايل فان �از نقاط البيع هو كناية

او بطاقة االئDن من ان يسدد قمية مشرت¦ته من صاحب احملل التجاري مث يقوم البنك بتحويل قمية املشرت¦ت من حساب الزبون صاحب البطاقة اىل حساب التاجر صاحب احملل التجاري، طاملا ان البنك

وبناء )Master card –Viza card()2(ة والبنك املنفد للعملية يف شـبكة فزيا او ماسرتداكر املصدر للبطاقالية معل ا�زة نقاط البيع ويف الثانية ) االوىل(عىل ذV مقنا بتقسـمي هذا املطلب اىل فقرتني، نتناول يف

.)مزا¦ ومنافع خدمة نقاط البيع( الية معل ا�زة نقاط البيعالية معل ا�زة نقاط البيعالية معل ا�زة نقاط البيعالية معل ا�زة نقاط البيع: : : : اوالاوالاوالاوال

واóي ينظم خدمة حتويل قمية املشرت¦ت ) EFT(دمة نقاط البيع عىل نظام حتويل االموال الكرتونية ترتكز خاخلاصة �لزبون من حسابه اىل احلساب البنيك للبائع، حيث يقوم البنك اليا من خالل هذه اخلدمة خبصم

معينة حلساب البنك، قمية املشرت¦ت من حساب العميل ويضعها فورا يف حساب البائع يف مقابل معو' :وبتايل يعمل نظام هذه اخلدمة وفق الرتتيب التايل

34املرجع السابق ص " انظمة اªفع _لكرتونية"امحد سفر قاض )1()2( www.alvajih.bank.com.sa 12/11/2014ع عليه بتارخي مت _طال


214

)POS(تدخل قمية السلع واخلدمات اليت حصل علهيا املشرتي يف الهناية الرصفية التابعة لنقاط البيع �سـتخدام البطاقة البنكية، حيث يمت ارسال املعلومات اخلاصة بت� املشرت¦ت اىل البنك املسؤول

دام ادوات االتصال عن بعد، فيلجا هذا البنك اىل خصم قمية املشرت¦ت من حساب املشرتي واجراء �سـتخقارئ "ويتكون �از نقاط البيع من ثالث مكوÎت رئيسـية ويه )1(التحويل اليا اىل حساب البائع،

".البطاقات ولوحة املفاتيح وشاشة العرض اخلصائص املماخلصائص املماخلصائص املماخلصائص املمزيزيزيزية لنقاط البيعة لنقاط البيعة لنقاط البيعة لنقاط البيع: : : : $$$$نيانيانيانيا

ا�زة نقاط البيع يف املؤسسات التجارية من شاهنا ان توفر الشعور �المان والراحة والثقة للزبون ان وجوداóي يسـتخد�ا، ومن مث يساعده عىل اجناز معلية الرشاء براحة وامان دون احلاجة اىل محل مبالغ نقدية

جعل خدمة نقاط البيع تنطوي عىل و�لتايل تقليل جحم اÙاطر سواء عىل العميل او عىل التاجر، االمر اóيخصوصية فريدة يف التعامالت التجارية، مبا حيقق فوائد تعود عىل لك من البنك املصدر للبطاقة والعميل

اذ توفر خدمة نقاط البيع مج من املنافع اليت تعود عىل لك )2(.صاحب البطاقة والتاجر صاحب نقطة البيعتؤمن للزبون ماÌ، فبدال من ان حيمل معه مبلغا كبريا من املال يكون من البنك و الزبون والتاجر، فهـي

عرضة للرسقة او الفقدان او الهتديد والسطو ميكنه بلك يرس وسهو' محل هذه البطاقة اليت متكنه من رشاء لعميل احتياجاته يف ظروف طارئة مل يكن يتوقعها، بل وتيرس حلاملها السداد باي مع اكنت وبذV يسرتحي ا

من اجراءات ادخال العمالت واخرا�ا يف بعض البالد اليت مازالت تضيق عىل حتويل العم او متنع خرو�ا )3(.ودخولها فضال عن ان البطاقة حتمل معها وسـي احملاسـبة وضبط املصاريف

سديد قمية فاتورة حيصل البنك عىل نسـبة من مثن البضاعة اليت يسـتوفهيا من التاجر تبعا التفاقه معه عند ت البيع او اخلدمة، كام حيصل عىل نسـبة من المثن عند تسديد الزبون ما عليه Jجر عىل تسديد البنك دينه

وما ياخذه دينا عىل وفاء دين الزبون . للتاجر، واحلصول عىل فرق سعر العم االجنبية اذا اكن التسديد هبامقابل اسـتخدام �ازه االيل او نظام حتوي+ _لكرتوين وما خارج البالد، وحصول البنك عىل نسـبة من المثن

وتتجىل املنافع اليت تعود " فزيا"ياخذه البنك من معو' عىل دفعة النقود لبطاقة ائDن اجنبية مرتبطة مبنظمة عىل التاجر صاحب نقطة البيع يف اهنا تسـتقطب زبناء جدد ذوي نوعية معينة وثقافة عالية، كام يقلل من

، )ATM(طرحت رشكة االتصاالت السعودية خدمة جديدة تتيح للقطاع املرصيف اســتخدام شــبكة اجلـوال لتشـغبل ا�ـزة الرصـاف االيل )1(

وك نرشـ و�لتايل عدم تقيد معالهئا بوجود شـبكة ارضية للحصول عىل خمتلف خـدمات الرصـاف االيل مـن خمتلـف املنـاطق، مـا يسـهل عـىل البنـوال ا�زهتا يف مواقع قد حيتا�ا املواطنون واملقميون، وذV دون انتظار ايصال خطوط الهاتف مبا يكسب البنوك معالء جددا، ومتكـن خدمـة اجلـ

لتقـدمي مجيـع) GPRS(املرصيف البنك من ربـط ا�ـزة الرصـاف االيل السـلكيا �ســتخدام رشاحئ اجلـوال وذV �ســتخدام تقنيـة X يب ار يس .اخلدمات املتاحة حاليا

37ص،2006،بريوت ،احتاد املصارف العربية،زهري بشـنق، العمليات املالية واملرصفية _لكرتونية )2( 154املرجع السابق ص" انظمة اªفع _لكرتونية"امحد سفر قايض )3(


215

اطر _حتفاظ مببالغ نقدية كبرية يف متجره، فيامن من الرسقة او من السطو، كام يضمن البنك للتاجر خمتغطية املبالغ النامجة عن اسـتخدام بطاقة الضامن عن تقدمي املستندات بصورة حصيحة، او عىل االقل فان

V1(البنك يقدم املبلغ املسـتحق للتاجر قرضا ويسـتوفيه بعد ذ(. امحلاية القانونية والتقنية للرصافات االلية ونقاط البيعامحلاية القانونية والتقنية للرصافات االلية ونقاط البيعامحلاية القانونية والتقنية للرصافات االلية ونقاط البيعامحلاية القانونية والتقنية للرصافات االلية ونقاط البيع: : : : لثاينلثاينلثاينلثايناملبحاملبحاملبحاملبحثثثث ا ا ا ا

ان اول ما يقلق القطاعات املالية والبنكية هو خطر اجلرامئ _لكرتونية، واليت سامهت ثورة تكنولوجيا شارها املعلومات واالتصاالت وانتشار _نرتنت والوسائل _لكرتونية ونشوء البنية _فرتاضية التخيلية يف انت

واتساعها، حبيث نشات بعض امجلاعات _جرامية املتخصصة بزتوير البياÎت ورسقة املعلومات الشخصية، اكلرمق الشخيص او لكمة الرس واسـتخدام البطاقات االئDنية اخلاصة �لزبون ونسـبة هذه الترصفات اىل

ام ان من _مور اليت تعوق تقدم ك. صاحب البطاقة، ما يسبب للزبون خسائر مالية فادحه ال يد Ì فهياالبنوك يف هذا اLال وتقليص قدرهتا عىل تفعيل وتعزيز اخلدمات اليت تؤدهيا للزبناء هو النقص والفراغ الترشيعي املنظم لت� العمليات اليت تمت �لوسائط _لكرتونية، _ ان بعض اªول العربية اليت مهنا االردن

ولكن تبقى قوانني )2(املغرب اصدرت اخريا قوانني مسـتق تنظم ت� التعامالت،وتونس وامارة ديب والمين و ت� اªول ال تكفي لسد هذا النقص والعمل عىل اجياد البنية القانونية السلمية اليت ترعى خمتلف هذه

وم هبا و قامت بعض الترشيعات الغربية �لقاء الضوء عىل بعض العمليات االلكرتونية اليت تق. العملياتالبنوك، فقد فرق املرشع الفرنيس يف تعريف البطاقات البنكية بني بطاقات االداء وبطاقات السحب اذ انه

عرف بطاقة االئDن باهنا 1991ديسمرب 30والصادر يف 91/1382من خالل املادة الثانية من القانون رمق ص علهيا يف املادة الثامنة من القانون رمق اداة تصدر من احدى مؤسسات االئDن او احدى اجلهات املنصو "

واخلاص بنشاط ورقابة مؤسسات االئDن وتسمح حلاملها �لوفاء او 1984يناير 24والصادر يف 83/46الترشيع : وقد تناولت بعض الترشيعات الغربية _خرى تعريف بطاقات الوفاء مثل" حتويل نقود من حسابه

روبية؛ وعىل الرمغ من انتشار هذه البطاقة يف اªول العربية اال ان ترشيعات االمرييك ومعظم الترشيعات االو .هذه اªول مل تنظم احاكم بطاقات الوفاء بشلك خاص

املتعلق �لقانون البنيك، 1993يوليوز �6لرمغ من ان املرشع املغريب ومن خالل فص+ الرابع من ظهري تعترب وسائل دفع مجيع الوسائل اليت : "ون االئDن فنص عىل ما ييلاعطى تعريفا عاما لوسائل االداء احلديثة د

Vó ي ". متكن اي خشص من حتويل االموال كيفام اكنت الطريقة او اخلطة التقنية املسـتعلمةóوهو االمر امع ترك احلرية لالطراف يف حتديد 1996من مدونة التجارة لسـنة 329كرسـته الفقرة االوىل من الفصل

2006اكنون الثاين سـنة 1عدد كتبت يف السودان ، بدون ذكر ال" مقا' بعنوان نقاط البيع _لكرتوين"انور الشمبال )1(بتارخي 4524من عدد اجلريدة الرمسية رمق 6010، املنشور عىل الصفحة 2001لسـنة ) 85(القانون _ردين للمعامالت _لكرتونية رمق )2(

2001/12/31


216

بشان )2(2005لسـنة ) 1( وقد اشار القانون اللييب رمق. )1(ات التعامل �لبطاقة ورشوط اسـتعاملهامقتضياملصارف اىل بطاقات االئDن، ولكنه مل يورد تعريفا لها، وكذV اكن موقف قانون ائDن املسـهت� _جنلزيي

)credit consumer ( ن ولكنه مل ، حيث تناول موضوع ب1974الصادر يف بريطانيا سـنةDطاقات االئ .)3(يتضمن تعريفا واحضا لها

خنلص بان هذا الفراغ الترشيعي سيشلك صعوبة اساسـية يف تكيف العمليات البنكية _لكرتونية واجلرامئ املاسة هبا، اذ ليس من امليسور البحث فu ميكن ان نصفه �لترصف غري املرشوع يف ظل غياب نظام

الناشـئة عن ت� العمليات، وهذا يدفعنا اىل املطالبة برضورة تنظمي ت� املسا' من القانوين حيمك العالقةالناحيتني التجارية واجلنائية، وذV من خالل ابراز التنظمي القانوين اóي حيمك اطراف هذه العالقة و اقرار

هبا او جتاوزا عىل القواعد وسائل حامية جنائية لهذه _دوات االلكرتونية، وحتديد االفعال اليت تشلك مساسا املنظمة السـتعاملها، ومن مث جترميها، واقرار العقاب املالمئ لها ال ان يرتك االمر Lرد _جهتاد يف نطاق قانون

.)4(حيرض التفسري الواسع للنصوص واعامل القياس يف نطاق نصوص اال�حة

التحد¦ت اليت تواجه امحلاية القانونيةالتحد¦ت اليت تواجه امحلاية القانونيةالتحد¦ت اليت تواجه امحلاية القانونيةالتحد¦ت اليت تواجه امحلاية القانونية: : : : املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االولجىل التحد¦ت القانونية يف ان انتشار انظمة اªفع االلكرتونية وخاصة البطاقات االئDنية اليت تصدرها تت

_بناك واليت تبدا بوجود عالقة تربط بني لك من املرصف والزبون وبتايل نكون امام وجود خشص �ين يف العالقة، ومعيل جيهل يف حمرتف يمتثل يق البنك يتحمك يف ت� االنظمة واداهئا، وهو الشخص القوي

اغلب االحوال ما هو مقدم عليه من خدمات معروضة وكيفية اداهئا ومدى خطورهتا وعواقب اسـتخدا�ا دون حذر ورسية �عتبارها ذات طبيعة الكرتونية، بل ان الواقع يؤكد بان الزبون املسـهت� لهذه االنظمة

مناقشـهتا او التفاوض فهيا، مما جيره يف حتد¦ت تتعلق بكيفية يوقع عقودا مع البنك معدة مسـبقا وال يسـتطيع اثبات حصة املستندات واملسـتخرجات االلكرتونية، وقبول او اعDد التوقيعات االلكرتونية عىل هذه املستندات وغري ذV من اجراءات التوثيق املسـتخدمة يف التعامالت التجارية عىل العمليات املنفذة بواسطة

تكون دامئا مصحوبة �ئDن وملدة قصـرية تكـون لـبعض اال¦م قبـل وجتدر االشارة اىل انه وان اكنت الوظيفة االوىل للبطاقة يه االداء اال اهنا ) 1(

.ان يقتطع مبلغ االداء من احلساب البنيك لصاحب البطاقة او �عDد يكون مسموحا به من طرف املؤسسة املصدرة للبطاقة .18، ص ،2002بعة االوىل، مراكش، محمد الشافعي، بطاقات االداء واالئDن �ملغرب، مطبعة ورقة الوطنية، الط : راجع يف هذا

4مبدونـة الترشـيعات الليبيـة العـدد 2005ينـاير 12بشـان املصـارف الصـادر يف 2005لســنة ) 1(من القـانون رمق ) بند $نيا 65(املادة رمق )2( .135، ص 10/4/2005و .13 ، ص1999العربية، عامن، االردن، الطبعة االوىل، فداء حيىي امحلود، النظام القانوين لبطاقة االئDن، دار الثقافة: ماخوذ عن) 3(الطبعـة االوىل، دار الكتـب القانونيـة، " امحلايـة اجلنائيـة لبطاقـات االئـDن املمغنطـة"محمد حامد مرجه اللمييت : ملزيد من التوضيح راجع يف هذا )4(

.33، ص 2009مرص سـنة


217

ومن التحد¦ت القانونية والعملية ايضا يه كيفية حامية )POS(،)1(ونقاط البيع ) ATM(يل الرصاف اال صاحب البطاقة االئDنية او صاحب احلساب من _سـتعامل غري املرشوع، عند فقداهنا او رسقهتا او انهتاك

عملية الكرث من مرة، نتيجة تكرار ال ) ATM(رسية الرمق الشخيص او عند احتجازها يف �از الرصاف االيل فعند قراءة العقود المنوذجية للبطاقات االئDنية جند ان املؤسسة البنكية اوجبت عىل العميل تبليغ البنك املصدر للبطاقة هاتفيا بواقعة الفقدان او الرسقة عىل الرمق اóي تزوده به عند اسـتالم البطاقة ولك اثبات

لتلكس او رسا' مضمونة �شعار التواصل خالل فرتة قصرية ال شفهـي جيب ان يثبت بواسطة الفاكس او اتتعدى االربعة ا¦م عىل ان يبقى صاحب البطاقة مسؤوال عن العمليات الناجتة عن _سـتعامل غري املرشوع،

.)2(خالل الفرتة املمتدة من õرخي الفقدان وحىت õرخي _شعر �السـتالمية حسب جرت من قبل اي خشص اخر عىل البطاقة وعىل الرمق كام ال يكون البنك مسؤوال عن اي معل

�عتبار ان حصول اي خشص اخر عىل البطاقة وعىل الرمق الشخيص يعد قرينة عىل اهامل ) PIN(الشخيصوتقصري من جانب احلامل يف واجب احملافظة عىل البطاقة البنكية، Vó يتعني عىل الزبون حامل البطاقة

ة هذه االعامل _جرامية اليت هتدده يوميا ذات _نعاكسات و_$ر السلبية عىل البنكية يف سبيل ماكحفوعىل البطاقة ذاهتا، واسـتعامل الرمق بشلك حصيح وعدم ) PIN(دمته املالية، احملافظة عىل رمقه الرسي

عليه الترصحي به اىل خشص اخر، او السامح لهذا الشخص عن قصد او من غري قصد او عن اهامل �الطالعواسـتعامÌ، ذV الن البنك ال يكون مسؤوال جتاه معليه صاحب البطاقة عن مجيع املدفوعات النقدية اليت

او املدفوعات اليت جرت بواسطة بطاقته من نقطة نقاط )ATM(جرت من خالل �از الرصاف االيل )3(.(POS)البيع

مجموعة وحداث ميكن تفسريها عىل اساس التطبيق املعلومايت للربامج عىل احلاسوب، حبيث فالتوقيع _لكرتوين هبذا املعىن هو كناية عن )1(

.خيزن يف ذاكرة احلاسب _لكرتوين فال يكون مرئيا او حمسوسا . 99ص 2004لبنان، سـنة - بدون ذكر الطبعة ، منشورات زين احلقوقية، بريوت" البطاقات املرصفية انظمة وعقود"وائل اªبييس، )2(لقد اوجب املرشع املغريب عىل املؤسسة البنكة يف اطار احلساب البنيك ارسال كشف حساب للزبون لك ثالثة اشـهر عـىل االقـل، حيـث )3(

وجتـدر ". توجه نسخه من الكشـف للزبـون لك ثالثـة اشـهر عـىل االقـل"عىل 1996من مدونة التجارة لسـنة 491نصت الفقرة الثانية من املادة نا اىل ان البنك مصدر البطاقة قد خيصص كشف حساب خاص �لعمليات الـيت تـمت �ســتخدام البطاقـة مـع حتديـد الرصـاف _يل او االشارة ه

اما اذا مت _كتفاء �رسال كشف حسـاب . نقطة البيع اليت مت مهنام معلية السداد، والغالب يف هذه احلا' ان يمت ارسال الكشف للحامل لك شهرساب البنيك عامة ففي هذه احلا' جيب ارساÌ لك ثالثة اشهر عىل االقل مع اماكنية االتفاق عىل خالف ذV، فعىل سبيل املثال واحد يتعلق �حل

ان العلميـات الناجتـة عـن "ال احلرص ينص الفصل السابع يف الفقرة الثالثة من منـوذج طلـب بطاقـة رويب ماسـرتكرد اخلاصـة مبرصـف املغـرب عـىل .ة تكتب عىل الكشف الشهري ارويب او عىل الكشف البنيك املبعوث لصاحب البطاقةاسـتعامل البطاق


218

مهمهمهمهية صدور ترشيعات جزائية حتمي املدفوعات االلية صدور ترشيعات جزائية حتمي املدفوعات االلية صدور ترشيعات جزائية حتمي املدفوعات االلية صدور ترشيعات جزائية حتمي املدفوعات االل: : : : اوالاوالاوالاوال كرتونية كرتونية كرتونية كرتونية اااا�عتبارهام ظاهرة حديثة يف اLال التجاري ) POS(ونقاط البيع ) ATM(اذا اكنت الرصافات االلية

و_قتصادي وكوسـي اقتصادية توÁ �لكثري من املزا¦ و_جيابيات اليت يتطلهبا جمال العمل التجاري الكفاءة العالية ويه ممزيات للعمل البنيك واملرصيف بشلك عام نظرا ملا تتالىش به من اجتياز لعامل الرسعة و

التجاري، _ اهنا يف نفس الوقت تشلك وسـي وجمال خصب لالجرام بسبب ما يرافق هذه الظاهرة العديد من _شاكل والظواهر _جرامية النوعية اليت متثلت يف مضاعفة ) �عتبارها ظاهرة غري عادية(

ة اجلديدة اليت اخدت متس عىل اخلصوص الربامج املعلوماتية والبنوك اجلرامئ التقليدية لت� االفعال الضار )1(.املعلوماتية مبا تتضمنه هذه االخرية من معلومات هامة اكملعلومات الشخصية او االمسية

فهذه الظواهر _جرامية احلديثة اليت متثل وسائل االداء والوفاء حمال لها، تتطلب اجياد تصورات قانونية مئ جترميها نظرا الختاد هذا التجرمي مسارات واشاكل معينه تفرضها طبيعة هذا النوع من اجلرامئ جديدة تال

املرتكبة، و�لتايل وضع مهنجية مدروسة تاخذ بعني _عتبار اكفة اجلوانب احمليطة هبذا النوع من اجلرامئ بغية ة وشام مندجمة توحد موضوع وحامية جنائية عام) من خالل وضع نصوص خاصة لها(اجياد حامية خاصة

التجرمي وحتول دون تفرقة وتشـته، خاصة اذا ما اخدÎ بعني _عتبار ان هذا النظام اجلديد للوفاء �عتباره متخضت عن تضافر معطيات وعوامل معينة جعلت من ) تمتتع بطبيعة خاصة البراء _لزتام املايل(ظاهرة

اليت تمت من خاللها او �سـتخدام حمض حماو' اجهتادية حمفوفة حماو' االحاطة �لترصفات غري املرشوعة .)2(�حملاذير القانونية

وقد ادرك املرشوع الفرنيس واالمرييك ومعظم الترشيعات اجلزائية الغربية هذه احلقيقة �عتبارها السـباقة يف ىل ترشيعاهتا او سن قوانني اسـتعامل مثل هذه االنظمة مفا اكن مهنا _ ان �درت اىل اجراء تعديالت ع

.)3(جديدة تضمن من خاللها موا�ة _نشطة _جرامية �لعقو�ت الرادعةونقاط ) ATM(واليت ªهيا سوقا كبري للتعامل مع الرصاف االيل (وبذV تكون اªول املتقدمة

_قتصاد الوطين او ادركت _$ر املرتبة عىل اجلرامئ املاسة بامن هذه االنظمة سواء عىل) (POS)البيعاªويل، فقامت بسن الترشيعات املنظمة ملاكحفة اساءة اسـتخدام البطاقات البنكية وفرض العقو�ت عىل من

، اململكـة املغربيـة 2002، مـارس 34جمـ امللحـق القضـايئ ، عـدد" امحلاية اجلنائية للمعلوميات عىل ضـوء القـانون املغـريب"عبد الكرمي غايل )1(

.65صنظـام القـانوين واليـات امحلايـة اجلنائيـة واالمنيـة، الطبعـة االوىل، دار االفـاق املغربيـة للنرشـ ال -معادي اسعد محمد صواحلة، بطاقـات االئـDن )2(

.144ص 2008والتوزيع، سـنة .81، اململكة املغربية، ص2005، دجنرب 34عبدالكرمي غايل، التجرمي املعلومايت ملاذا وكيف؟ جم امللحق القضايئ، عدد )3(


219

يقوم �صطناع او تزوير او الرسقة او النصب �سـتخدام بطاقة بنكية، وذV بغية ردع مرتكيب هذه اجلرامئ .)1(االلية ونقاط البيع من �ة $نية من �ة وحامية اطراف معلية التعامل �لرصافات

ويف هذا الشان قامت العديد من املؤسسات العاملية الراعية عىل هذه االنظمة اكلفزيا اكر واملاسرت اكرد �لضغط عىل حكومات بعض اªول اليت حتقق فهيا انظمة املدفوعات _لكرتونية انتشار واسعا اكلوال¦ت

القوانني املنظمة ملاكحفة جرامئ _حتيال و_سـتخدام غري املرشوع لهذه املتحدة _مريكية مثال، لسن _نظمة مع مشاركة املؤسسات الراعية هذه العداد القوانني املناسـبة لسد الثغرات اليت ميكن ان يسـتغلها خمرتقو احلاسـبات االلية لالفالت من العقوبة، حبيث حققت هذه املؤسسات جناحا ملحوظا يف اضافة

ص قانونية داخل الترشيعات املنظمة لعملية التعامل ببطاقات اªفع للحد من جرامئ املاسة بامن هذه نصو _نظمة وذV انطالقا من فكرة ان التعامل هبذه _نظمة صار قامئا حقا وواقعا معاشا، �ت من الالزم

ªول العربية اليت خطا معظمها خطوات واحملمت ان يمت اصدار قوانني ترعى هذه التعامالت _لكرتونية يف اواسعة يف هذا الشان حبيث سنت القوانني اخلاصة �لتعامالت _لكرتونية مهنا _ردن و_مارات والبحرين

)2(.ومرص وتونس والمين واملغرب وقطروره، ويف و�لتايل فقد اصبح التعامل هبذه االنظمة حقيقة تسـتلزم اطر قانونية وتنظميية مالمئه لتوسعه وتط

هذا الصدد تضاربت املواقف واختلفت و�ات النظر يف العديد من الترشيعات اجلنائية سواء املقارنة او .العربية مهنا، حول مضمون امحلاية الواجب اصباغها للحفاظ عىل كينونة هذه _نظمة واملتعاملني هبا

صهبام يف احد القوالب اجلنائية املكيفة معها، فالبعض مهنا ذهب اىل تكييف اجلرامئ املاسة بامن هذه االنظمة و وهناك جانب اخر من الترشيعات خاصة _وروبية مهنا معدت اىل سن ترشيعات جزائية خاصة تDىش مع طبيعة وموضوع هذا النوع من اجلرامئ �لنظر اىل اهنا جرامئ مرتبطة اشد _رتباط �لثورة التكنولوجية

يد ومفيد للحقل التجاري واملرصيف عىل حد سواء، وحنن مع هذا الراي كونه احلديثة اليت اتت مبا هو جد

اسـتنباط طرق دفع مايل الكرتوين، مثل اªفع عن طريق الهاتف واملراسالت املالية عن طريق شـبكة سويفت يف السودان قد بدى فعال يف )1(

25العاملية بواسطة الرسائل _لكرتونية، راجع يف هذا امحد سفر قاض، انظمة اªفع _لكرتونية املرجع السابق صاملتعلق 53.05بتنفيذ القانون رمق ) 2007نومفرب 30( 1428من ذي القعدة 19بتارخي 1.07.129اصدر املرشع املغريب ظهري رشيف رمق )2(

.�لتبادل االلكرتوين للمعطيات القانونيةلسـنة ) 2( ارة ديب القانون رمقاصدر الشـيخ مكتوم بن راشد ال مكتوم Îئب رئيس دو' _مارات رئيس جملس الوزراء بصفته حاكام الم -

.والتجارة _لكرتونية بشان املعامالت 2002 .م بشان انظمة اªفع والعمليات املالية واملرصفية االلكرتونية2006لسـنة ) 40(اصدر املرشع الميين قانون رمق -

.م بشان املعامالت و التجارة _لكرتونية2010لسـنة ) 16(اصدر املرشع القطري القانون رمق


220

يصب يف مصلحة املتعاملني هبذه _نظمة، وال يرتك جماال لمتلص اLرمني من العقاب بدعوى ال جرمية وال .عقوبة _ بنص _عرتاضات القانونية _عرتاضات القانونية _عرتاضات القانونية _عرتاضات القانونية : : : : $$$$نيانيانيانيا

اليت ترب�ا املؤسسة البنكية مع الزبون صاحب البطاقة او يتبني عند _طالع عىل خمتلف مناذج العقود التاجر صاحب نقطة البيع �هنا تلزم هذا _خري _حتفاظ �اليصاالت اخلاصة �لعمليات السداد املايل بصورة سلمية ملدة ال تقل عن سـنتني، فقد يعرتض العميل صاحب البطاقة عىل معام معينة جرت بواسطة

، وان اي معلية اعرتاض تسجل من قبل حامل )POS(او بواسطة نقاط البيع ) ATM(يلاالت الرصاف اال البطاقة ضد املؤسسة او احملل التجاري خبصوص معلية لنقاط البيع، سيمت طلب نسخة من ايصال العملية

قة وذV خالل سـبعة ا¦م، ويف حال عدم تقدمي _يصال خالل هذه املدة فسوف يعترب اعرتاض حامل البطاحصيحا من قبل البنك املصدر للبطاقة، و�لتايل سيمت خصم قمية ت� املشرت¦ت او اخلدمات اليت حصل

وJصل عام يتحمل حامل البطاقة البنكية اكفة املسؤولية . علهيا الزبون صاحب البطاقة من حساب التاجررف الغري اóي قام برسقهتا، اال انه عن االموال اليت مت حسهبا مبوجهبا من ط) يف حا' فقد او ضياع البطاقة(

ومنذ اعالم البنك بواقعة الفقد او الرسقة يصبح مسؤوال عن النفقات املنفذة بواسطة الغري، حبيث يلزتم البنك �ختاذ مجيع االجراءات الالزمة ملنع اسـتخدام البطاقة من طرف الغري وذV بقيامه �عادة برجمة

برفض البطاقة معل املعارضة، كام جيب عليه القيام بتعممي هذه املعارضة او الرصافات االلية لتوزيع النقود االخطار عىل التجار اóين يقبلوهنا كوسـي اداء يف نقاط البيع ليتسـىن هلم معرفة كوهنا موجودة عىل الالحئة

فذة بواسطهتا بعد السوداء، و�لتايل رفضها عندما تقدم الهيم حتت طائ حتملهم �ملسؤولية عن النفقات املن .)1(اعال�م من قبل البنك

وال يسـتطيع صاحب البطاقة ان يتخلص من _لزتام بسداد املبالغ اليت انفقها �$رة الزناعات مع التاجر حيث يعترب مصدر البطاقة من الغري �لنسـبة للعالقة القامئة بني صاحب ) صاحب نقطة البيع(املنخرط

وóا ال جيوز Ì _حتجاج يف موا�ته �ªفوع املسـمتدة من هذه العالقة هذا من البطاقة والتاجر املنخرط، 330�ة ومن �ة اخرى عدم اماكنية التعرض عليه اال يف حاالت معينة نصت علهيا الفقرة الثانية من املادة

ت الضياع او الرسقة او ال ميكن التعرض عىل االداء اال يف حاال"من مدونة التجارة املغربية واليت جاء فهيا انه

انوين للبطاقات البنكية، رسا' لنيل دبلوم اªراسات العليا املعمقة يف القانون اخلاص لكية العلوم القانونية و ابراهمي وليد محمد عودة، النظام الق )1(

.57، ص 2006-2007_قتصادية و_جDعية، وجدة، السـنة اجلامعية


221

وعليه فاذا ما متعنا يف نص املادة اعاله جندها جاءت وعىل سبيل . )1("التسوية او التصفية القضائية للمسـتفيدمدونة 329احلرص �حلاالت اليت جيوز فهيا للحامل التعرض، وهذا ما اكدته ايضا الفقرة الثانية من املادة

مجيع االحاكم الواردة يف املواد اليت ذكرت من النظام العام ولك ما يتعلق اليت جعلت من) 2(التجارة املغربيةاال انه يدفعنا اىل التساؤل عن سبب ذكر هذه احلاالت من قبل املرشع دون . �لنظام العام ال ميكن خمالفته

غري عند وضعه غريها، فهل مل يتصور املرشع اماكنية تزوير البطاقات البنكية واسـتعاملها تدليسـيا من قبل ال Vاجلديدة من وسائل االداء _لكرتونية وذ لهذه املادة، ام انه اراد تعزيز الثقة ملسـتخديم هذه الوسـي

بتقليص احلاالت اليت ميكن فهيا التعرض عىل االداء؟

ن صاحب �لرجوع اىل مناذج عقود البطاقات البنكية يف املغرب جند باهنا مل تنص يف معو�ا اال عىل حالتني متك 330البطاقة من اماكنية التعرض عىل االداء هام حا' الضياع والرسقة، متاشـيا مع ما جاء به املرشع يف املادة

مدونة التجارة املغربية، ومن و�ة نظرÎ يعترب ذV قصورا ترشيعيا Îشـئا عن غياب تنظمي ترشيعي متاكمل عالوة عىل ذV ان عدم التنصيص الماكنية التعرض حيمك وينظم التعامل �لبطاقات البنكية كوسـي اداء،

بسبب تزوير البطاقة او اسـتعاملها تدليسـيا ال يؤدي اىل تعزيز الثقة وامنا يؤدي اىل زعزعهتا، الن امجلهور لن Ì يقبل اقتناء هذه البطاقات وهو يعمل باهنا عرضة لزتوير _سـتعامل التدليس من طرف الغري دون ان يكون

وما يؤيد و�ة نظرÎ هذه هو ان املرشع املغريب قد اخذ مجيع . )3(لتعرض عىل االداء ªى البنكاحلق يف امدونة التجارة 330املواد املتعلقة واملنظمة لوسائل االداء _لكرتونية، عن املرشع الفرنيس وخاصة املادة

تعلق بامن الشـباكت وبطاقات امل 1991ديسمرب 30املغربية اليت جاءت مطابقة للامدة الثالثة من قانون االداء، اال ان املرشع الفرنيس عاد ليتدخل من جديد يف هذا اLال ليضيف اىل احلاالت اليت ميكن فهيا التعرض عىل االداء حا' اخرى تتعلق حبا' الغش او اساءة اسـتخدام املعطيات املرتبطة �سـتعامل البطاقة

واملتعلق �المن والسالمة اليومية للمعامالت 2001نونرب 25وذV مبقتىض القانون الصادر بتارخي

ســببني يـربان التعـرض عـىل االداء، عـىل عكـس يالحظ عىل هذه املادة باهنا مل ترش اىل اسـتعامل التدليس للبطاقة واسـتعامل بطاقـة مـزورة ك ) 1(

30مـن املرسـوم الفرنيسـ الصـادر بتـارخي 57املرشع الفرنيس اóي اكن سـباقا اىل البت يف مثل هذه الزناعات، اóي نص علهيا رصاحة يف املادة دف تامني حاميـة اكـرب لبطاقـات االداء حبيـث املعدل للمرسوم السابق، هب 1991دجنرب 30واملضافة مبقتىض القانون الصادر بتارخي 1935اكتوبر

او الرسـقة او اعتربت هذه املادة يف فقرهتا الثانية االمر �الداء عن طريق البطاقة غري قابل للرجوع فيه وال ميكن التعرض عليه اال يف حا' الضـياع .105بق، هامش راجع يف هذا معادي اسعد صواحلة، مرجع سا. التسوية او التصفية القضائية للمسـتفيد

حتدد االتفاقات بني املؤسسة املصدرة وصاحب وسـي االداء من �ة : "من مدونة التجارة املغربية عىل انه 329تنص الفقرة الثانية من املادة ) 2(هذه، االتفاقات قواعد وبني املؤسسة املصدرة و التاجر املنخرط من �ة اخرى، رشوط و كيفية اسـتعامل وسائل _داء، غري انه جيب ان حترتم

".النظام العام املبينة بعده .51راجع يف هذا ابراهمي وليد محمد عودة، النظام القانوين للبطاقات البنكية، مرجع سابق، ص )3(


222

مما يزيد بذV _رتقاء �سـتعامل البطاقة البنكية بفضل هذا التدخل الترشيعي، �لرمغ من ان . )1(_لكرتونيةس املتعلق �مل 07.03املرشع املغريب تدارك هذا النقص الترشيعي من خالل الفصول اليت جاء هبا القانون رمق

بنظم املعاجلة االلية للمعطيات اليت تسـهتدف اجلرامئ املتعلقة �لبطاقات االئDنية واملمتث اساسا يف قرصنهتا وتزييفها بعد وضع اليد عىل اقناهنا الرسية مبختلف الطرق، مث اسـتعاملها بعد ذV اما عرب الرصافات االلية من

ة الحصاهبا، واما بواسطة نقاط البيع املتوفرة ªى احملاالت اجل اسـتخراج االموال اخلاصة �حلسا�ت البنكيالتجارية واخلدماتية من اجل اداء قمية املشرت¦ت او اخلدمات، _ ان معظم حاالت الغش حاليا تتحقق عن طريق النصب املعلومايت واليت يعترب من امه اراكهنا وعنارصها التكوينية، التوصل عن طريق _حتيال

. اىل _ستيالء عىل اموال الغري، مما جيع+ حيدو حدو املرشع الفرنيس يف توفري حامية قانونية اكم االلكرتويناو معليات الرشاء ) ATM(ويف معليات السحب النقدي اليت جيرها العميل بواسطة ا' الرصاف االيل

عىل ظهر البطاقة يشلك الرمق الشخيص املوجود) POS(للسلع واخلدمات من خالل خدمة نقاط البيعالبنكية التوقيع _لكرتوين حلاملها اذ فرض الواقع العميل الزتاما عىل عاتق العميل يمتثل يف التوقيع عىل قسـمية البيع اليت اشرتى مبقتضاها من املورد حىت ولو مل يطلب املورد، وذV اثباõ ملوافقته عىل معلية الرشاء وعىل

منه بتسديد امثان مشرت¦ته اىل املورد، حبيث جيب ان يكون توقيعه هو حصة مندرجات _يصال الزتاما .)2(ذات التوقيع الظاهر عىل ظهر البطاقة

لتقصري معلية اªفع عىل ) POS(وتسعى _بناك اليوم اىل تطوير نظم اªفع ªى املورد يف نقاط البيع مية الرشاء او _كتفاء بتعيني الرمق ادخال البطاقة يف اال' دون احلاجة اىل توقيع احلامل عىل قسـ

وذV حتاشـيا حلصول معليات احتيال .)3(عىل اال' ªى نقطة البيع اóي يعترب مبثابة التوقيع) PIN(الشخيص

، العدد االول، مشار اليه ªى محمد امحد صبيح، بعض اجلوانب القانونية لبطاقات الوفاء واالئDن املرصفية، جم احلقوق، جامعة الكويت )1(

.296، ص 2003مارس 27السـنة óي يقبل التعامل هبا باهنا اقرب اىل عقد الكفا'، واóي وجتدر االشارة اىل ان البعض يفرس العالقة بني البنك مصدر البطاقة والتاجر ا

ذV العقد اóي مبقتضاه يكفل خشص تنفيذ _لزتام : "ي بانهمن القانون املرص 772من القانون املدين اللييب، واليت تقابلها املادة 781عرفته املادة امل �لوفاء، بان يتعهد لÜائن بان يفي هبذا _لزتام، اذا مل يف به املدين نفسه، مفصدر البطاقة مبثابة كفيل يف سداد قمية املشرت¦ت اذا نلك احل

ن حلول اتفايق بني الغري اóي قام �لوفاء وهو مصدر البطاقة واªائن االصيل يف حني يتجه فريق اخر من الفقه اىل اعتبار هذه العالقة عبارة علÜائن اóي اسـتوىف حقه من غري املدين ان يتفق مع الغري عىل ان حيل : "من القانون املدين اللييب عىل انه 314وهو التاجر، فقد نصت املادة

".التفاق عن وقت الوفاءحم+، ولو مل يقبل املدين ذV، وال يصح ان يتاخر هذا ا .منشور ªى موسوعة الترشيعات الليبية .1988القانون املدين اللييب، االدارة العامة للقانون، مطبعة الهيئة العامة لشؤون القضاء، لسـنة -ل قيام املورد بتحصيل مثن مبيعاته اىل يعد توقيع حامل البطاقة البنكية عىل قسـمية الرشاء مبثابة اهناء جتاه املورد، اي اذا افلس البنك مثال قب )2(

احلامل من املصدر ، فالبنك املصدر هو اóي يتحمل ع� _فالس ويعد دائنا للبنـك مصـدر البطاقـة، ويـدخل يف التفليسـة كيفيـة اªائنـني وال .حيق Ì العودة عىل حامل البطاقة

.بيع العتبار ان توقيع حامل البطاقة هو ايفاء õم اجتاه املوردعلام بان هذا _جراء متناقض مع رشط التوقيع عىل ايصال ال )3(


223

كام . او تزوير او رسقة البطاقات البنكية، وحامية حامل البطاقة الرشعي واملصدر واملورد عىل حد سواء�الت صغرية تقرا بصمة اهبام حامل البطاقة الهنا ) POS(ويد لك نقطة بيعاقدمت حاليا _بناك عىل تز

_كرث اماÎ، حيث متنع العمليات غري املرشوعة عىل البطاقات البنكية يف نقاط البيع، مع ان هذه الطريقة يع االالت تزيد من اللكفة املادية املرتتبة عىل هذه العمليات قياسا عىل مردودها املادي، السـu وان مج

.واملعدات واللوازم اليت يزود هبا البنك املصدر املورد يه عىل سبيل _عارة يف اكرث _حيان

اليات امحلاية التقنية لÜفع عرب الرصافات االلية ونقاط البيعاليات امحلاية التقنية لÜفع عرب الرصافات االلية ونقاط البيعاليات امحلاية التقنية لÜفع عرب الرصافات االلية ونقاط البيعاليات امحلاية التقنية لÜفع عرب الرصافات االلية ونقاط البيع: : : : املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاينرشيط املمغنط ورسقة الجل ماكحفة اجلرامئ و_رتاك�ت اليت تنفذها جامعات القرصنة ذات اخلربة يف قراءة ال

للزبون صاحب البطاقة، فضال عن ابتاكرها طرقا احتيالية وتدليسـيه جديدة متكهنا من ) PIN(الرمق الشخيصمن خالل تركيب وتثبيت اكمريات عىل لوحة املفاتيح ) ATM(رسقة _موال من ا�زة الرصاف _يل

ء، رشعت بعض اجلهات والهيئات املتخصصة يف اخلاصة �لرصاف االيل وذV لتسجيل االرقام الرسية للعمالمفا يه هذه . تنفيد احتياطات للحيلو' دون ترسب تقنيات وارتاكب معليات احتيال تسـهتدف رسقة _موال التقنيات و_حتياطات اليت معلت هبا املؤسسات املالية معوما و_بناك عىل وجه اخلصوص؟

تركيب االالت التصوير والفيديوتركيب االالت التصوير والفيديوتركيب االالت التصوير والفيديوتركيب االالت التصوير والفيديو: : : : اوالاوالاوالاوالجل رفع مسـتوى امحلاية البنكية طبقت بعض البنوك نظام مراقبة عرب _نرتنت ال�زة الرصافات االلية ال )ATM ( عىل اكمل شـبكته وتتجنب بتايل جرامئ رسقة _موال من احلسا�ت اخلاصة �لعمالء، اذ تسجل

ية حسب غري مرشوعة لك ما يظهر اما�ا للتعرف عىل من يسـتعمل اال' وماذا يفعل، حىت اذا حصلت معل عن طريق اسـتعامل بطاقة مزورة او زائفة او غري ذV ميكن للبنك التعرف عىل هوية منفد العملية من خالل رشيط الفيديو للمسجل، اذ يوجد ارشـيف اكمل من تسجيالت الفيديو مجليع معليات السحب واالحداث

نوك واليت ميكن الوصول الهيا مبارشة عرب ا�زة التابعة لهذه الب ) ATM(اليت جتري عىل مكينة الرصاف _يل احلاسوب حمددة يف اي ماكن من شـبكة هذه البنوك، وذV �سـتخدام تقنية الفيديو الرمقية ويقوم هذا النظام عىل حامية معالء البنك من خطر تزايد معليات _حتيال املعقدة اضافة اىل حل املشالك املتعلقة

صغري ) DVR(للز�ئن بشلك فعال ورسيع، ويشمل هذا النظام عىل جسل فيديو بعمليات السحب الروتينيةوبفضل تقنية احلديثة عالية امحلاية . يوم اذا اقتضت احلاجه 180للغاية ميكن ان يسجل وبشلك مسـمتر مدته

ماكن يف والقاب للتعديل، فان �ماكن موظفي البنك اÙولني القيام مبراجعة فورية الي تسجيل فيديو من ايشـبكة البنك، كام وتعد اللكفة منخفضة فضال عن ان سهو' الرتكيب يه احد ابرز مزا¦ هذا النظام، خاصة

برسعة مع الرتكزي عىل عدم ) ATM(يف ظل تطلع البنوك لز¦دة فروعها وتوسعة شـبكة الرصافات االليةهذا ملوظفي البنك معرفة ما حصل يف اي ويسمح نظام امحلاية. _نتقاص من امهية حامية الز�ئن وممتلاكهتم

.حدثة مبارشة وبدقة من ماكتهبم وذV اما حلل مشلكة العميل او للتحقيق ومنع معلية احتيال متوقعة


224

فعليا يف لك _وقات اليت يشك حبدوث الهجوم ) ATM(ويسـتطيع هذا النظام مراقبة �از الرصاف _يل ويف حا' حدوث معلية . اجة اىل وجود رجل امن عىل _طالقخاللها خاصة لالالت البعيدة، دون احل

احتيال فانه ميكن اسرتجاع تسجيل الفيديو الرمقي يف احلا' وارساÌ اىل سلطات التحقيق اÙتصة للتحقيق .)1(عرب الربيد _لكرتوين مكلف ذايت التشغيل غري قابل للتعديل، للتاكد من قيام الرشطة �الجراءات فورا

_مور املهمة �لنسـبة للعمليات البنكية هو القدرة عىل ادارة اتصال واسع الرتدد مع سـيطرة ذكية لضامن ومنخاصة �لنسـبة اىل االالت الرصاف البعيدة اليت تشـتغل عرب شـبكة . عدم تاثري نظم امحلاية عىل تدفق البياÎت

عن طريق تلفونية عادية يف حا' احلاجة اتصال برتدد ضيق وميكن الوصول اىل ارشـيف الفيديو الرمقي ايضاVó . ومن املزا¦ االخرى الهامة يه مرونة التحمك به حيث ميكن ملوظفي البنك القيام ببحث فوري من

خالل حتديد الوقت والتارخي مع املتابعة �جراء التسجيل يف نفس الوقت والتارخي، لقد مصمت طريقة لك خاص للحامية البنكية جنبا اىل جنب مع املتطلبات _ساسـية تسجيل اللقطات و_رشفة والوقاية بش

.لال�زة اجلنائية الرئيسـية مناذج عن نظم امحلاية املعمتدةمناذج عن نظم امحلاية املعمتدةمناذج عن نظم امحلاية املعمتدةمناذج عن نظم امحلاية املعمتدة: : : : $$$$نيانيانيانيا

وهو مصمم محلاية االالت ) Network virus wall 300(من الfذج املعمتدة يف نظم امحلاية هو �از �از الرصاف االيل J احلساسة)ATM (يدات املزتايدة للفريوسات من نوع دورة _نرتنت، ويقوم من الهتد

ملراكز " تريند مايكرو"بتوظيف املعلومات اليت يمت مجعها من شـبكة " تريندمايكرو"هذا اجلهاز من انتاج ، وذV ملساعدة املؤسسات عىل اكتشاف حماوالت "SM Trendlabs"احباث ماكحفة الفريوسات وامسها

.ا واحتواهئا والقضاء علهيا_خرتاق وامحلاية مهنجلات البنوك اىل ابتاكر وابتداع نظم للحامية خاصة هبا، ) ATM(ومن اجل رفع درجة امحلاية للرصاف االيل

حبيث تمتزي ت� النظم بقدرهتا وفعاليهتا عىل اكتشاف لك العمليات املنظمة من قبل املافيات والهادفة اىل فضال عن البياÎت واملعلومات املتعلقة " Pass word"الرسي او الرمق (PIN)رسقة الرمق الشخيص

. حبسا�ت العمالء اااامتمتمتمتةةةةــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخل

ادت البيئة اجلديدة للعمل البنيك و املنافسة الشديدة و التطبيقات التقنية الدوات اªفع االلكرتوين ايل املرصفية االلكرتونية و اليت مهنا الضغط عىل البنوك الجياد اليات جديدة يف اسـتخدام وتنويع اخلدمات

الرصافات االلية و نقاط البيع من اجل احملافظة عىل العمالء وجدب معالء جدد، عليه تطرقنا للنظام القانوين

قد مصمت تقنيات الفيديو الرمقية هذه يف الوال¦ت املتحدة االمريكية لتناسب حتديـد ابنيـة _عـامل البنكيـة، ويســتخدم نظـام تشـغيل صـلبا )1(

.اي صيانة تذكر بعد تركيهبابشلك كبري ومقاوم لالعتداءات والفريوسات وال حتتاج هذه للتقنيات اىل


225

نظرا ايل امهية هاتني التقنيتني اللتني دخلتا حديثا اىل ميدان العمل (POS)و (ATM)ملدفوعات البيع ام املتعددة وتلكفهتام املنخفضة مقارنة مع اخلدمات اليت تؤدهيا الوسائل التقليدية، البنيك، وذV استناد خلدماهت

_ ان اسـتعامل هذه الوسائط _لكرتونية ال ختلو من اÙاطر والتحد¦ت اليت قد تعوق دخول البنوك عرص ªولية اليت تداب عىل ثورة تكنولوجيا املعلومات واالتصاالت، ولعل امه هذه التحد¦ت يمتثل يف املافيا ا

يف خمتلف دول العامل، وذV �سـتخدا�ا تقنيات متطورة، تشمل ATMاسـهتداف ماكينات الرصاف االيل تزوير البياÎت واالرقام الرسية لبطاقات السحب املمغنطة وبطاقات _عDد بدون عمل حامل البطاقة، وهذا

واعDد نظم حامية المان شـبكة االتصاالت او ختفيض ما محل البنوك عىل تعديل سـياساهتا واسرتاتيجياهتا حملاو' احلد من هذا النوع من اجلرامئ، وليك يمت ATMجحم السحب النقدي من ماكينات الرصاف االيل

:ارساء وتعزيز سـبل حامية املدفوعات _لكرتونية مقنا �عطاء التوصيات التاليةيب العاملني لالرتقاء مبسـتوى اخلدمات البنكية املقدمة العمل عىل تطوير اداء الاكدر الوظيفي وتدر .1

.الكرتونيا جيب عىل املؤسسة البنكية مراعاة توفر الضوابط الالزمة للرقابة عىل املعلومات اخلاصة �لرصاف .2

االيل و نقاط البيع وذV لتجنب اÙاطر اليت قد تنجم عن اªخول اىل شـبكة املعلومات من قبل غري Vومراجعة السـياسات و_جراءات املرتبطة هبا بشلك منتظماملرخصني بذ ،.

رضورة سن نصوص ترشيعية خاصة تنظم كيفية ابرء _لزتام املايل �ملدفوعات _لكرتونية، وتكيف .3 .اÙاطر واجلرامئ املاسة هبا وترتب العقو�ت عىل مرتكبهيا

لفات _لكرتونية مضن خطة للطوارئ رضورة _حتفاظ بنسخ احتياطية من _نظمة والربامج وامل .4 .خارج مراكز العمل ملوا�ة اية مش�ت وضامن اسـمترارية معل ت� االنظمة

دمع حبوث تطوير اخلدمات البنكية _لكرتونية هبدف ضامن وتوسـيع انتشار ت� اخلدمات وبشلك .5 .مضطرد

ت �الضافة اىل تطبيق سـياسات رضورة توفر اªمع احلكويم وتوفري البنية االساسـية لشـبكة االتصاال .6 . دامعة النتشار ت� اخلدمات

عىل املؤسسة البنكية ان جتد سبيال لتخفيض اÙاطر الناجتة عن العمل املرصيف _لكرتوين واملاسة .7

.بانظمة اªفع معوما والرصافات االلية ونقاط البيع عىل وجه اخلصوص

وما التوفيق _ �ذن هللا


226

يف اجلزائريف اجلزائريف اجلزائريف اجلزائر بنتاجئ _نتخا�ت الربملانيةبنتاجئ _نتخا�ت الربملانيةبنتاجئ _نتخا�ت الربملانيةبنتاجئ _نتخا�ت الربملانية ين للطعون _نتخابية اخلاصة ين للطعون _نتخابية اخلاصة ين للطعون _نتخابية اخلاصة ين للطعون _نتخابية اخلاصة النظام القانوالنظام القانوالنظام القانوالنظام القانو محودي محمد بن هامشي .ا : اعداد

)اجلزائر(عضو خمرب احلقوق واحلر¦ت جامعة تلمساناªكتوراه و رح �حث مب

دمةدمةدمةدمةــــــــــــــــــــــــــــمقمقمقمقنظام دميقراطي يف غياب ة عالقة جدلية بني اªميقراطية و_نتخاب، فال ميكن احلديث عن وجود مث

انتخا�ت نزهية وشفافة، فاالنتخا�ت غدت من الوسائل الناجعة لتعميق املسا' اªميقراطية، Vó اجته الفكر السـيايس الغريب اىل جعلها القناة االساسـية للوصول اىل السلطة السـياسـية، بشلك حتول معه احلق يف

ن �ة الرشعية القوية اليت تمتتع به املؤسسات اªسـتورية _نتخاب جمسدا خلاصيتني اساسـيتني، فهناك ماملنبثقة عن صناديق _قرتاع، ومن �ة اخرى هناك كونية تعاطي اLمتعات املتحرضة مع العمل _نتخايب

.�عتباره جتسـيدا للعمل اªميقراطيع اªميقراطي و�لتايل االلية االمثل فاالنتخاب الوسـي القانونية لتشكيل املؤسسة المتثيلية يف اLمتوعليه

لرشعنة السلطة، ويعمل الترشيع _نتخايب عىل وضع مجموعة من الضوابط القانونية قصد صياغة اطار ضامن Lموعة من املبادئ املتص �حرتام اªميقراطية، واملمتث اساسا يف متكني املواطن من ابداء رايه حبرية مضن

.رشعيةاحرتام املساواة وال وتتالف العملية _نتخابية من مجموعة من املرحل، تبدا بدعوة الناخبني مرورا بتسجيل الناخبني مضن

القامئة _نتخابية وقبول الرتشـيحات واعالن جداول الناخبني مث اجراء امحل _نتخابية فالتصويت وانهتاء .�عالن فوز املرحشني لعضوية الربملان

اسـبة الرقابة عىل دسـتورية القوانني املنظمة لالنتخا�ت الربملانية مسا' عدم دسـتورية القوانني وتثار مبن والنصوص القانونية املنظمة الجراءات القيد، او عدم مرشوعية اجراءات الرتحش، مبناسـبة رقابة اLلس

�ات الرقابة عىل اجراءات اªسـتوري عىل اجراءات انتخاب اعضاء الربملان مما جيعلنا نقر �رتباط تعدد .انتخاب اعضاء الربملان بتعدد هاته االجراءات

ستمت دراستنا لهذا البحث من خالل مبحثني، املبحث االول نتناول فيه التعريف �لطعون _نتخابية، .واملبحث الثاين نتناول فيه _حاكم القانونية اخلاصة �لطعون _نتخابية


227

::::عريف �لطعون _نتخابيةعريف �لطعون _نتخابيةعريف �لطعون _نتخابيةعريف �لطعون _نتخابيةالتالتالتالت: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث _ول _ول _ول _ولستمت دراستنا لهذا املبحث يف مطلبني، _ول سـنتناول فيه تعريف الطعون _نتخابية، والثاين نتناول فيه

.اجلهة اÙتصة بنظر الطعون _نتخابية ::::تعريف الطعون _نتخابيةتعريف الطعون _نتخابيةتعريف الطعون _نتخابيةتعريف الطعون _نتخابية: : : : املطلب _ولاملطلب _ولاملطلب _ولاملطلب _ول

. اقهاسـنتناول يف هذا املطلب املقصود �لطعون _نتخابية ونط : : : : املقصود �لطعون _نتخابيةاملقصود �لطعون _نتخابيةاملقصود �لطعون _نتخابيةاملقصود �لطعون _نتخابية: : : : الفرع االولالفرع االولالفرع االولالفرع االول

ان الطعون االنتخابية لها مدلوالن االول واسع، ويقصد به لك ما يتعلق باي )1(يرى جانب من الفقه مرح من مراحل العملية االنتخابية من حيث تقسـمي اªوائر االنتخابية العداد جداول الناخبني ومرح

ه، وانهتاء �عالن النتاجئ، وعليه فالطعن وفق املدلول الواسع هو لك طعن يقدم يف اي الرتشـيح واجراءات .مرح من مراحل العملية االنتخابية

اما املفهوم الضيق للطعون _نتخابية فيخص فقط الطعن يف العملية _نتخابية مبدلولها الفين اóي يقترص _نتخابية، مث فرزها، واعالن نتاجئها، ووفقا للمدلول الضيق فان عىل معلية _دالء �الصوات يف العملية

.)2(الطعن _نتخايب يعترب لك ما هو متصل مبرح االدالء �الصوات، وفرزها، واعالن نتاجئ _نتخا�ت : : : : نطاق الطعون _نتخابيةنطاق الطعون _نتخابيةنطاق الطعون _نتخابيةنطاق الطعون _نتخابية: : : : الفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاين

لول ضيق ومدلول واسع، ومرد هذا التصنيف ذكرÎ سابقا ان الفقه يقدم مدلولني للطعون _نتخابية، مد ) 1958دسـتور (من دسـتور امجلهورية اخلامسة 59يرجع اىل الوضع السائد ف فرنسا، ذV ان املادة

، وعليه فللمجلس صالحية )3(اسـندت اىل اLلس اªسـتوري اختصاص النظر يف حصة العضوية يف الربملان .ويةالتعرض للك اªفوع املتعلقة بصحة العض

جاءت مطلقة من لك قيد مما يربر منح اLلس صالحية واسعة تشمل رقابة 59وعىل الرمغ من ان املادة العملية _نتخابية باكفة مراحلها، _ ان اLلس رفض هذا التفسري الواسع واقترص عىل تفسري ضيق لهذه

ضاء الربملان، اي بعد اعالن النتاجئ، اما النصوص يعطي Ì احلق بنظر املنازعات اليت تنصب عىل انتخاب اع .)4(قبل ذV فال يقع Ì _ختصاص وامنا يقع _ختصاص للقضاء _داري

لقد ظل اLلس ممتساك هبذا التفسري الضيق حىت عدل عنه الحقا اثر صدور حمك جملس اªو' الفرنيس بطعنه امام اLلس اªسـتوري Delmasوتتلخص وقائع القضية يف تقدم السـيد (Delmas) يف قضية

1981ماي 23واكن موضوعه طلب الغاء القرارات االربعة املنشورة �جلريدة الرمسية يف 1958من دسـتور 12القرار االول وهو خاص حبل امجلعية الوطنية استنادا اىل احاكم املادة - 1981يو يون 14القرار الثاين خاص بدعوة الناخبني يف احملافظات يوم -


228

القرار الرابع خاص بدعوة الناخبني - Nouvelle Calédonieالقرار الثالث خاص بدعوة الناخبني يف - ويتعني وفقا الحاكم هاته القرارات ان يتقدم Wallis et Futuna وجذر Polynésie Francaise يف

.)5(ماي 21املرحشني باوراق ترشـيحهم حت منتصف يوم حيث انه ال مي� تقدير حصة _جراءات املمهدة للعمليات _نتخابية _ اLلس " احلمك وجاء يف حيثيات

قايض _نتخا�ت �لنسـبة اىل نواب امجلعية 1958من دسـتور 59اªسـتوري، اóي هو مبوجب املادة الوطنية، فان جملس اªو' ومنذ ذV الوقت ال يكون خمتصا �لفصل يف حصة القرار الصادر يف

.)6("اخلاص بدعوة الناخبني النتخاب نواب امجلعية الوطنية واحملدد لتارخي اجراء _نتخاب 22/5/1981ان النظام الفرنيس يف حتديده للرقابة القضائية عىل Delmasوما ميكن اسـتخالصه من حمك قضية

:االجراءات االنتخابية الربملانية ياخذ مببداين اساسـيني وهام

احليادمبدا -

مبدا الرشعية واحرتام قواعد _ختصاص - .) 7(وهباذين املبداين يكون قد حقق بعض الضامÎت القضائية للطاعن

املطاعن املدعى هبا امنا تنازع " وقد قبل اLلس الفصل يف هذه القضية معلال قبوÌ يف حيثيات احلمك �ن ليس مو�ا اىل دائرة معينة فيكون من الرضوري يف يف حصة لك _جراءات _نتخابية، وان هذا الطعن

من اªسـتور، ان يفصل يف الطعن قبل اªور _ول لالنتخا�ت 59سبيل اداء الرسا' اليت متنحه ا¦ها املادة ، ويشري اLلس يف هذا احلمك بوضوح اىل املعيار اóي اختذه وهو معيار الطابع العام لالنتخا�ت اóي )8("

التفرقة بني _جراءات اليت تتعلق بعموم _نتخا�ت، وبني _جراءات املرتبطة �حدى اªوائر يقوم عىل ._نتخابية

اال ان النقد املوجه هنا يمتثل يف االسس اليت قام النظام القانوين الفرنيس �لتفرقة عىل اساسها بني حيث �ة _ختصاص هبا ؟ والسؤال يتعلق طعون واحدة تتوافر بشاهنا نفس الصفة والهدف واملوضوع من

هنا �لتفرقة بني الطعن املقدم ضد قرار دعوة الناخبني يف _نتخا�ت البÜية والطعن املقدم ضد قرار دعوة الناخبني يف _نتخا�ت الربملانية حيث جعل الطعن االول من اختصاص جملس اªو' والثاين من اختصاص

.)9(اLلس اªسـتوري، اذ )10(1996من دسـتور 163وقد انعكس هذا عىل الوضع يف اجلزائر ايضا، وهذا ما تضمنته املادة

ياكد الراي يسـتقر عىل ان الطعن املتعلق حبصة العضوية يتضمن سالمة معلية _قرتاع والتصويت وفرز الطعون املتعلقة �الجراءات ، اما )_جراءات الالحقة لعملية _نتخاب(_صوات واعالن نتاجئ _نتخا�ت

السابقة عىل معلية _نتخا�ت فيظل _ختصاص بنظرها معقودا للمحامك االدارية الن الطعن يرد عىل قرار


229

صدر عن �ة ادارية تعرب فيه عن ارادهتا كسلطة عامة ويه بصدد ادارة العملية _نتخابية وتطبيقها احاكم .)11(القانون املنظم لها

:الالالال��ة اÙتصة بنظر الطعون _نتخابيةة اÙتصة بنظر الطعون _نتخابيةة اÙتصة بنظر الطعون _نتخابيةة اÙتصة بنظر الطعون _نتخابية: : : : اينايناينايناملطلب الثاملطلب الثاملطلب الثاملطلب الثيقصــد �جلهــة اÙتصــة �لرقابــة عــىل مرشــوعية _نتخــا�ت باهنــا اجلهــة الــيت ختــتص �لنظــر يف الطعــون

االنتخابية املقدمة من الناخب، او املرحش او مبعىن اخر اجلهة اليت ختتص �لنظر يف املنازعـة حـول حصـة تعيـري . عن االرادة احلقيقية للمواطنني نتيجة _نتخا�ت

ستمت دراسة هذا املطلب من خالل التعرض الجتاهات اªول يف حتديد اجلهة اÙتصـة للفصـل يف الطعـون .و_جتاه اóي سلكه املرشع اجلزائري

::::اجتاهات اªول يف حتديد اجلهةاجتاهات اªول يف حتديد اجلهةاجتاهات اªول يف حتديد اجلهةاجتاهات اªول يف حتديد اجلهة: : : : الفرع االولالفرع االولالفرع االولالفرع االول عون _نتخابية املتعلقة �لغاء نتاجئ _نتخا�ت الترشيعية، ختتلف اªول يف حتديد اجلهة اÙتصة بنظر الط

:اىل مخسة اجتاهات رئيسـية يهيقوم هذا _جتاه عىل اسـناد �مة النظر يف : الربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابيةالربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابيةالربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابيةالربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابية: : : : _جتاه _ول_جتاه _ول_جتاه _ول_جتاه _ول

اىل الربملان بعد انتخابه ليتوىل ، اذ يمت تقدمي الطعن)السلطة الترشيعية(الطعون _نتخابية للربملان نفسه .)12(بنفسه التحقيق يف حصة ما ورد يف الطعن _نتخايب والبت فيه

ويربر جانب من الفقه منح الربملان صالحية التثبت من حصة انتخاب اعضائه بدعوى احلرص عىل الربملان اكرث اال�زة قدرة اسـتقالل الربملان بشؤونه اªاخلية، وتطبيق مبدا الفصل بني السلطات واعتبار

. )13(عىل حبث سالمة _نتخاب �عتبارها معل سـيايس تمت ممارسـهتا من قبل رجال السـياسة تعرض النتقادات من جانب _ ان الراي القائل �سـناد الربملان صالحية الفصل يف الطعون _نتخابية

الطعون االنتخابية يتناىف مع املبادئ اªسـتورية مكبدا اخر من الفقه لكون منح احلق يف للربملان للنظر يفكون النائب خصام وحكام يف نفس الوقت كام انه انه ال )14(الفصل بني السلطات ومبادئ العدل والقانون

حيقق احليدة �لنظر اىل ما ختضع اليه اLالس النيابية يف كثري من االحيان للهوى و_عتبارات السـياسـية )15(، واسـتغالل _غلبية احلزبية اغلبيهتا يف اجازة انتخاب اعضاهئا والتعسف ضد نواب االقلية واحلزبية

وكذV اماكنية افتقاد اعضاء الربملان لÜراية القانونية اليت متكهنم من البت يف الطعن الن الفصل يف حصة ة ونزاهة، اذ يتوقف الفصل فهيا عىل العضوية هو يف حقيقته موضوع قانوين، يتطلب تكوينا قانونيا وحيادة õم

.اظهار مدى احرتام احاكم اªسـتور والقانون بشان رشوط العضوية ومدى توافرها يف العضوفضال عن ان جعل الربملان وحده اÙتص �لفصل يف حصة عضوية اعضائه يشلك خطورة �لنسـبة اىل

يكون ªيه اي طريق للطعن يف قرار استبعاده املرحش اóي يستبعد من الرتشـيح عىل سبيل اخلطا، حيث ال .)16(من الرتشـيح


230

تنيط اªول اليت تتبىن هذا _جتاه �مة النظر يف الطعون ::::القضاء هو اÙتص بنظر الطعونالقضاء هو اÙتص بنظر الطعونالقضاء هو اÙتص بنظر الطعونالقضاء هو اÙتص بنظر الطعون: : : : _جتاه الثاين_جتاه الثاين_جتاه الثاين_جتاه الثايندة يتسم به من حي _نتخابية �لقضاء، ويتجه اغلب الفقه اىل تفضيل القضاء يف نظر الطعون _نتخابية ملا

فضال عن تكوين القايض القانوين اخلالص اóي ميكنه )17(ونزاهة وعدم تشكيل التكتالت السـياسـية واحلزبية من تطبيق حمك القانون عىل ما يثار امامه من منازعات تتعلق بصحة العضوية واحلمك ببطالهنا حال حتققه من

، كام ان منح هاته السلطة للقضاء ) 18( نائب وجود ما يربر قانوÎ القضاء هبذا البطالن مما يشلك ضامÎ لل يعترب اجراءا اكرث عدا' ومنطقية ويتناسب مع طبيعة معل القضاء، عىل اعتبار ان معلية _نتخاب تثري مش�ت قانونية حيتاج حلها اىل معرفة قانونية وحياد وهو _مر اóي ميكن توفره يف القضاء وال خوف من

القضاء �لفصل يف حصة الطعون ومبدا الفصل بني السلطات ذV ان �مة القضاء تعارض تقرير اختصاص .)19(االصلية يه الفصل يف املنازعات

_ انه مع ذV مل يسمل هذا _جتاه من النقد اذ ذهب كبار القضاة والفقهاء غىل املطالبة �حملافظة عىل ختصاص من شانه ان يقحم القضاة يف السـياسة وهو ما اسـتقالل القضاء عىل اعتبار ان منح القضاء هذه _

)20( من شانه ان يؤدي اىل عدم حياد القايض

::::اسـناد _ختصاص للقضاء والربملان معا يف نظر الطعون _نتخابيةاسـناد _ختصاص للقضاء والربملان معا يف نظر الطعون _نتخابيةاسـناد _ختصاص للقضاء والربملان معا يف نظر الطعون _نتخابيةاسـناد _ختصاص للقضاء والربملان معا يف نظر الطعون _نتخابية: : : : _جتاه الثال_جتاه الثال_جتاه الثال_جتاه الثالثثثثسلكت دساتري بعض اªول طريقا وسطا بني _جتاهني سالفي اóكر، وذV من خالل منح �مة

.) 21( تصاص يف الطعون _نتخابية �لقضاء، وجعل سلطة البت هبذه الطعون �مة الربملان_خ واملالحظ هنا ان دور القضاء دور $نوي اذ يقف عند حد القيام �لتحقيق يف الطعن وتقدمي تقرير عنه اىل

يبقى الربملان حيتفظ بسلطة الفصل الربملان ومن دون ان يكون لهذا التقرير قوة ملزمة �لنسـبة اىل الربملان، اذ )22(الهنايئ يف حصة العضوية او بطالهنا

وقد الىق موقف املرشع اªسـتوري املرصي انتقادا حادا من الفقه املرصي بدعوى ان اعطاء سلطة الفصل اكن الهنايئ يف حصة العضوية سـيؤدي اىل اعتبار التحقيق فهيا من القضاء مسا' شلكية او ظاهرية طاملا

.) 23( �ماكن الربملان ان يعيل املؤثرات احلزبية و_عتبارات السـياسـية عىل حمك القانونVó يدعو معظم الفقه املرصي اىل رضورة اعطاء القضاء وحدة سلطة البت الهنايئ يف حصة العضوية

عن شـهبة التحزي لالعضاء والناي �Lلس 24)(العتبارات احليدة والزناهة والبعد عن _عتبارات السـياسـيةالتابعني حلزب احلكومة او _رضار �العضاء املسـتقلني او التابعني الحزاب املعارضة، ويفضل الفقه يف هذا اسـناد _ختصاص �لفصل يف حصة العضوية اىل احملمكة اªسـتورية العليا �لنظر اىل ما تمتتع به _حاكم

. فة _لزامالصادرة يف اªعاوى اªسـتورية من ص


231

.الربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابية مع اماكنية الطعن �لقرار الصادر منه امام القضاءالربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابية مع اماكنية الطعن �لقرار الصادر منه امام القضاءالربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابية مع اماكنية الطعن �لقرار الصادر منه امام القضاءالربملان هو اÙتص بنظر الطعون _نتخابية مع اماكنية الطعن �لقرار الصادر منه امام القضاء: : : : _جتاه الرابع_جتاه الرابع_جتاه الرابع_جتاه الرابعهذا _سلوب سـيؤدي اىل اطا' وقت البت �لطعون االنتخابية حىت مع حتديد سقف زمين للفصل فهيا

يثري مسؤولية الربملان او يؤثر يف القرار الصادر يف الطعن الن جتاوز هذا السقف عىل ما سرنى الحقا ال_نتخايب óا نرى من _نسب ان تستند اىل القضاء ابتداء �مة الفصل يف الطعون االنتخابية لالعتبارات

.)25(اليت اوردÎها سابق ::::اسـناد الفصل يف الطعون االنتخابية ااسـناد الفصل يف الطعون االنتخابية ااسـناد الفصل يف الطعون االنتخابية ااسـناد الفصل يف الطعون االنتخابية اىلىلىلىل اLلس اªسـتوري اLلس اªسـتوري اLلس اªسـتوري اLلس اªسـتوري: : : : _جتاه اخلامس_جتاه اخلامس_جتاه اخلامس_جتاه اخلامس

ة احملافظة عىل اسـتقاللية وحياد السلطة القضائية اجتهت بعض اªول اىل اسـناد �مة الفصل يف بغي الطعون االنتخابية اىل �ة غري قضائية سـياسـية ومن هذه اªول، فرنسا واجلزائر، اذ اسـندت هذه اªول

. )26(صالحية الفصل يف الطعون االنتخابية اىل اLلس اªسـتوريه الفرنيس حول الطبيعة القانونية للمجلس اªسـتوري فذهب غالبية الفقه اىل ان اLلس اختلف الفق

اªسـتوري يعد ھيئة سـياسـية �لنسـبة اىل طبيعة اختيار اعضائه، وايضا �لنسـبة اىل املھام اليت يقوم بھا ت القضائية، ذات الطبيعة السـياسـية فضال عن _جراءات اليت ميارسھا اعضائه اذ ختتلف عن _جراءا

.)27(فليس الحصاب الشان احلضور امامه، ويتوىل اعضاءه سلطة التحقيق واحلمك ويصف اخرون اLلس �نه قضاء سـيايس فھو ميارس وظيفة قضائية يف جمال سـيايس والهداف سـياسـية،

عة السـياسـية يف حني يتجه جانب اخر من الفقه اىل _قرار للمجلس �لطبيعة القضائية وينفي عنه الطبيالنعدام املسؤولية السـياسـية، ولعدم اشرتاكه يف الترشيع، فضال عن ان اعضائه يترصفون مثل القضاة

اكرشافهم عىل حصة اجراءات انتخاب رئيس امجلهورية، .ويزنلون حمك القانون عىل املسائل املعروضة اما�م )28(. ن نتاجئهعىل حصة معليات _سـتفتاء واعال واعالن النتاجئ، و_رشاف

....اجلهة اÙتصة للفصل يف حصة العضوية يف اجلزائراجلهة اÙتصة للفصل يف حصة العضوية يف اجلزائراجلهة اÙتصة للفصل يف حصة العضوية يف اجلزائراجلهة اÙتصة للفصل يف حصة العضوية يف اجلزائر: : : : الفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاينمنح املرشع اجلزائري اختصاص الفصل يف الطعون االنتخابية اخلاصة �Lالس احمللية للجنة االنتخابية

ية البت يف الطعون الوالئية مع جعل قرارات هذه اللجنة قاب للطعن امام احملامك االدارية بيf منح صالح .)29(اخلاصة �النتخا�ت الترشيعية والرئاسـية اىل اLلس اªسـتوري

وطبقا للمعيار الزمين املتعلق �جراءات _نتخا�ت فنجد من الناحية العملية تعدد انواع االجراءات ومع املمهدة للعملية االنتخابية، تعدد هذه االجراءات تتعدد �ات الرقابة علهيا حيث توجد االجراءات السابقة و

ووفقا للطبيعة ومعيار ونوعية االجراء _نتخايب املطعون فيه فانه جيب علينا حتديد نطاق لك نوع من انواع الرقابة فنجد الرقابة االدارية اليت تقوم هبا االدارة من خالل اللجان االدارية ذات _ختصاص القضايئ، فتعقد

يد يف القوامئ االنتخابية عند النظر يف التظلامت اخلاصة �لتسجيل عىل ان تكون لها الرقابة يف مرح الق


232

قراراهتا قاب للطعن امام احملامك االدارية كام ختتص اللجان الوالئية بقبول طلبات الرتحش مع اماكنية الطعن امام . قراراهتا امام احملامك االدارية

املتضمن قانون ª12-01سـتور واملادة من القانون العضوي من ا 163ومن حالل اسـتقرائنا املادة _نتخا�ت وكذا النظام اªاخيل للمجلس اªسـتوري جند ان _ختصاص بصحة النتاجئ واعالهنا خمول

. للمجلس اªسـتوريء عضات ا نتخابار نتاجئ امحاضومنه فاختصاص اLلس اªسـتوري يكون بعد انهتاء معلية التصويت وتلقيه

ت، النتخابان طرف اللجان االنتخابية الوالئية، يف اليوم اóي ييل امدة لمعاني وطلالشعبي س المجلاـن النظام احملدد لقواعد م 36ت جلان املقميني يف اخلارج، طبقا لنص املادة نتخابار نتاجئ امحاض�الضافة اىل

ساعة 72الهنائية يف مدة اقصاها لنتائج معل اLلس اªسـتوري، حيث يقوم بدراسة هاته احملارض، واعالن الشعبي ـس المجلس ائياو رخلية دالر ايت، و تبلغ اىل وزالنتخاباـن õرخي تسلمه احملارض اخلاصة بنتاجئ امت _عرتاض عىل حصة اـالنتخابرك يف اسياسي مشاعند _قتضاء، وحيق للك مرتحش او حزب ني وطلا

ساعة 48ل خالوري ستدلـس المجلعرتاض اىل كتابة ضبط امعليات التصويت حيث جيب ان يقدم _ .)30(لنتائج ن الية إلعالوالما

اما فu خيص جملس االمة فان _حتجاج مقصور عىل املرتحشني فقط دون االحزاب السـياسـية، واىل اجراهئا جانب هؤالء _شخاص فميكن للمجلس اªسـتوري وبصفة تلقائية الغاء _نتخا�ت واملطالبة �عادة

خالل املدة احملددة قانوÎ وهذا ما قام به اLلس اªسـتوري من خالل الغاء نتيجة _نتخا�ت اخلاصة .)31(�لتجديد اعضاء جملس _مة يف لك من والييت اجللفة وقسـنطينة

::::_حاكم القانونية للطعون _نتخابية_حاكم القانونية للطعون _نتخابية_حاكم القانونية للطعون _نتخابية_حاكم القانونية للطعون _نتخابية: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاينسـندرس فيه الرشوط الشلكية لقبول الطعن _نتخايب، و_خر سـنوزع هذا املبحث عىل مطلبني _ول

.سـنخصصه لبحث _$ر القانونية املرتتبة عىل تقدمي الطعن _نتخايب ::::الرشوط الشلكية لقبول الطعن _نتخاالرشوط الشلكية لقبول الطعن _نتخاالرشوط الشلكية لقبول الطعن _نتخاالرشوط الشلكية لقبول الطعن _نتخايبيبيبيب: : : : املطلب _ولاملطلب _ولاملطلب _ولاملطلب _ول

:ىل النحو _يتنتوىل دراسـهتا ع )32(يشرتط لقبول نظر الطعن _نتخايب توافر مج من الرشوط الشلكية حق الطعن يف حصة انتخا�ت اLلس الشعيب الوطين ممنوح للمرتحشني واالحزاب : صفة الطاعن -1

السـياسـية املشاركة يف _نتخا�ت مما يعين عدم اماكنية الطعن من طرف Îخيب اªائرة االنتخابية واالحزاب .السـياسـية الغري مشاركة يف _نتخا�ت

االنتخابية النتخا�ت جملس االمة فاملرتحش هو الوحيد صاحب احلق يف ذV، مما يعين عدم اما يف الطعون .منح ذV للحزب

:يتعني لقبول الطعن _نتخايب ان يتضمن _مور االتية: مشـمتالت الطعن _نتخايب - 2


233

من الناحية الشلكية، ان يكون الطعن _نتخايب مسببا ومدعام �الوراق واالسانيد و_ تقرر عدم قبوÌ -ا وينبغي ذكر اسـباب الطعن _نتخايب بشلك واحض وحمدد، ومن مث ال يقبل من الطاعن ان يايت يف سوقه اسـباب الطعن بعبارات عامة ومهبمة وغري حمددة ال يتبني مهنا العيب اóي يعزوه اىل العملية _نتخابية مما

Ùتصة �لبت فيه بلغو ال يفيد وال جيدي يف تبيان عدم حصة يؤدي يف حا' نظره اىل اضاعة وقت اجلهة ا .عضوية احد النواب مما يسـتدعي رفض هذا الطعن ش�

ان يكون الطعن مقدما يف شلك عريضة مشـمت امس ولقب و�نة وعنوان وتوقيع الطاعن يف حا' كون -بالطعن اóي جيب عليه اثبات الطاعن هو املرحش او تسمية احلزب السـيايس وعنوانه ومقره وصفة مودع

التفويض يف حا' تفويضه من احلزب السـيايس، ونتيجة Vó ال يقبل الطعن اذا قدم من جمهول ليك تضمن .اجلدية يف تقدمي الطعون _نتخابية

لية ساعة املوا) 48(وهذه املدة القانونية يه مثاين واربعني : ان يقدم الطعن خالل املدة القانونية املعينة -جالعالن النتاجئ الهنائية يف حا' انتخا�ت اLلس الشعيب الوطين، اما جملس االمة فان اLدة حددت باربعة

. ساعة من اعالن النتاجئ الهنائية) 24(وعرشين ::::النتاجئ املرتتبة عىل الفصل يف الطعون _نتخابيةالنتاجئ املرتتبة عىل الفصل يف الطعون _نتخابيةالنتاجئ املرتتبة عىل الفصل يف الطعون _نتخابيةالنتاجئ املرتتبة عىل الفصل يف الطعون _نتخابية: : : : املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين

اªسـتوري يف الطعون املرفوعة يف نتاجئ _نتخا�ت الربملانية، لقد رتب املرشع اجلزائري عن فصل اLلس :قرارا ال خيرج عن احدى احلاالت االتية

وهنا يقرر اLلس اªسـتوري حصة معلية التصويت، واعالن املرتحش املنتخب قانوÎ ::::رفض الطعن _نتخارفض الطعن _نتخارفض الطعن _نتخارفض الطعن _نتخايبيبيبيب . ويف هذه احلا' يتاكد مركز النائب بصفة هنائية

اذا ما تبني ان هناV عيبا شاب معلية _نتخاب واعادة اجراء ::::نتخا�ت املتنازع علهيانتخا�ت املتنازع علهيانتخا�ت املتنازع علهيانتخا�ت املتنازع علهياابطال نتاجئ _ابطال نتاجئ _ابطال نتاجئ _ابطال نتاجئ __نتخا�ت من جديد، ومثال ذV ما قام يه اLلس اªسـتوري عندما قام �لغاء نتيجة _نتخا�ت يف والية

ية وهو رشط السن اخلاص نتيجة اعتبار املرحش السـيد حمجويب بلقامس ال يسـتقي الرشوط القانون )33(البيضسـنة مما يعين عدم احرتام مبدا املساواة املنصوص �40لرتحش لعضوية جملس االمة واملقررة يف اªسـتور يف

.ع+ يف اªسـتور يكون V يف احلا' اليت يتبني فهيا ان حمرض عد : تصحيح نتاجئ _نتخا�ت �عادة صياتصحيح نتاجئ _نتخا�ت �عادة صياتصحيح نتاجئ _نتخا�ت �عادة صياتصحيح نتاجئ _نتخا�ت �عادة صياغغغغة حمة حمة حمة حمرضرضرضرض عد النتاجئ عد النتاجئ عد النتاجئ عد النتاجئ

ف اللجنة االنتخابية الوالئية او جلنة املقميني يف اخلارج شاهبا خطا يف عد االصوات فاذا النتاجئ املعد من طر .اكن هذا العيب غري مؤثر فانه يمن اعادة صياغة حمرض الفرز

ا¦م من õرخي ) 3(قام املرشع اجلزائري بتحديد اجل ثالثة ::::املدة اليت ياملدة اليت ياملدة اليت ياملدة اليت يمتمتمتمت خاللها البت يف الطعن _نتخا خاللها البت يف الطعن _نتخا خاللها البت يف الطعن _نتخا خاللها البت يف الطعن _نتخايبيبيبيباóي مت _عرتاض عىل انتخابه للمجلس اªسـتوري الصدار قراره، عكس املرشع الفرنيس اشعار النائب

Ì سـتوري الصدار قراره يف الطعون _نتخابية املقدمةªي مل حيدد مدة زمنية للمجلس اó34(ا( .


234

يد التنظميية وترى طائفة من الفقهاء ان حتديد مدة للبت يف الطعن _نتخايب ال يعدو عن كونه من املواع اليت ال يرتتب جزاء عىل خمالفهتا مع تاكيد الفقه يف الوقت نفسه عىل رضورة مراعاة هذه املدد حىت تسـتقر fبي _وضاع اذ من غري املقبول ان يسـمتر من شاب انتخابه عيب يف التعبري عن ارادة الناخبني لفرتة طوي

.)35( يف احلقيقة هذه _رادة ممنوحة لشخص اخر اااامتمتمتمتةةةةــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخل

ختتلف اªول يف حتديد اجلهة اÙول لها ممارسة الرقابة عىل حصة معلية _نتخا�ت حيث اقر املرشع اجلزائري منح هذا _ختصاص للمجلس اªسـتوري عىل ان ختتص احملامك االدارية �الجراءات السابقة ملرح

.اعالن النتاجئ Lالطعن امام ا لس اªسـتوري تكون يف صورة عريضة دعوى انتخابية مكتوبة وليسفي كام جند ان وسـي

صورة طلب او تظمل وحق الطعن يف حصة _نتخاب خمول للمرتحش او احلزب السـيايس املشارك يف _نتخا�ت يف حا' انتخا�ت اLلس الشعيب الوطين عىل ان خيول هذا احلق للمرتحش وحده دون احلزب

.خاب اعضاء جملس االمة السـيايس يف حا' انتاال انه من املالحظ ان ميعاد الطعن قصري جدا كام يالحظ ان الطاعن امام اLلس اªسـتوري وغن اكن

يتوفر عىل ضامنة حتقيق مبدا املرشوعية عىل الطعن املثار دون التاثر �العتبارات السـياسـية، اال انه ال يتوفر قرارات اLلس اªسـتوري قرارات هنائية وملزمة للك السلطات عىل ضامنة تعدد درجات التقايض حيث ان

اال ان ما خيفف من حدة هذا العيب هو كون قرارات اLلس اªسـتوري تايت مسببة كام اهنا حتوز جحية االحاكم القضائية

Vسـتوري عىل نتاجئ _نتخا�ت الربملانية اال ان ذªلس اLال مينعنا ومع لك العيوب اليت تشوب رقابة ا من االقرار بان هاته الرقابة جدية وفعا' بوصفها رقابة قضائية يتوفر فهيا الطاعن عىل بعض الضامÎت القضائية

اليت ال يتوفر علهيا يف حا' اسـناد هاته الرقابة للربملان ومن هاته الضامÎت

حياد �ة الطعن -

بارات السـياسـية تطبيق مبدا املرشوعية عىل الطعن دون التاثر �العت - -

. حتقيق املصلحة العامة للبالد حبامية صوت الناخبني - الهتميالهتميالهتميالهتميشششش

دراسة مقارنة، دار اجلامعيني، –عفيفي اكمل عفيفي، _نتخا�ت النيابية وضامÎهتا اªسـتورية والقانونية )1( . 1146، ص2002، )مرص(االسكندرية


235

نازعات االنتخابية احمللية يف اجلزائر، جم الفكر الربملاين، يعيش متام شويق، شربي عزيزة، ضوابط حل امل )2( . 124، ص2010، جم جملس االمة، اجلزائر، 26العدد

)3( - Article 56 La Constitution de la République Française du 4 octobre 1958 " Le Conseil Constitutionnel comprend neuf membres, dont le mandat dure neuf ans et n'est pas renouvelable. Le Conseil Constitutionnel se renouvelle par tiers tous les trois ans. Trois des membres sont nommés par le Président de la République, trois par le Président de l'Assemblée Nationale, trois par le Président du Sénat.

En sus des neuf membres prévus ci-dessus, font de droit partie à vie du Conseil Constitutionnel les anciens Présidents de la République.

Le Président est nommé par le Président de la République. Il a voix prépondérante en cas de partage."

هرني روسـيون، اLلس اªسـتوري، ترمجة محمد وطفة، املؤسسات اجلامعية لÜراسات والنرش ) 4( .199، ص2001والتوزيع، بريوت،

)5( - Louis Favoreu et Loic Philip, Les grandes Décisions du conseil constitutionnel, 5eme édition, Sirey, 1989,p 647.

زكر¦ املرصـي، مـدى الرقابـة القضـائية عـىل دســتورية القـوانني االنتخابيـة دراسـة مقارنـة ترشـيعية فقهيـة )6( .118، ص 2012، )مرص(قضائية، دار الفكر والقانون، املنصورة

.116نفس املرجع، ص )7( .1266عفيفي اكمل عفيفي، املرجع السابق، ص) 8( .121ي، املرجع السابق، صزكر¦ املرص ) 9(يؤسس جملس دسـتوري يلكف �لسهر عىل احرتام " 1996من اªسـتور اجلزائري لسـنة 163املادة ) 10(

.اªسـتور كام يسهر اLلس اªسـتوري عىل حصة معليات _سـتفتاء، وانتخاب رئيس امجلهورية، و_نتخا�ت

." الترشيعية، ويعلن نتاجئ هذه العمليات . 111زكر¦ املرصي، املرجع السابق ، ص ) 11(نرصت منال حيدر، الفصل يف حصة طعون انتخا�ت اعضاء السلطة الترشيعية، جم احملامون ) 12(

.1، ص1978السورية، العدد االول،


236

دراسة موجزة للمبادئ اªسـتورية العامة ( صربي محمد السـنويس، الوسـيط يف القانون اªسـتوري )13( .290، ص2008، )مرص(، دار الهنضة العربية، القاهرة )صيلية الحاكم اªسـتور املرصيودراسة تف

، )العراق(دار دج ، بغدادا -دراسة مقارنة –ضامÎت حريهتا ونزاههتا " سعد العبديل، _نتخا�ت ) 14( .310، ص 2009الطبعة االوىل،

ابية يف اجلزائر، مذكرة ماجسـتري يف العلوم القانونية، يعيش متام شويق، اليات الرقابة عىل العملية االنتخ) 15(، 2008ختصص قانون دسـتوري، لكية احلقوق والعلوم السـياسـية، جامعة محمد خيرض بسكرة، اجلزائر،

.104ص، ص 2002، )مرص(داوود الباز، حق املشاركة يف احلياة السـياسـية، دار الهنضة العربية، القاهرة ) 16(

469. ، دار الهنضة العربية، القاهرة )دراسة مقارنة(امل اªين عرفة، ضامÎت اعضاء اLالس النيابية هشام ج )17( .485، ص 2008، )مرص(عبد الغين بسـيوين عبد هللا، الوسـيط يف النظم السـياسـية والقانون اªسـتوري، مطابع السعدين، القاهرة، -

.708، ص 2004، )مرص(والقانون اªسـتوري، منشاة املعارف، االسكندرية سايم جامل اªين، النظم السـياسـية )18(

.250، ص 2005ابراهمي عبد العزيز شـيخا، النظم السـياسـية والقانون اªسـتوري، منشاة املعارف، االسكندرية، بال ) 19(

.582سـنة طبع، ص)20(- Maurice Duverger, Institution Politiques e Droit Constitutionnel, 1960,

p99. .585ابراهمي عبد العزيز شـيخا، املرجع السابق، ص) 21( .712عبد الغين بسـيوين عبد هللا، املرجع السابق، ص )22( .206، ص1980، )مرص(سعد عصفور، النظام اªسـتوري املرصي، دار الهنضة العربية، القاهرة )23(والنظم السـياسـية املقارنة، الكتاب االول، محمود مصطفى عفيفي، الوجزي يف مبادئ القانون اªسـتوري )24(

.303، ص 1984الطبعة الثانية، القاهرة، .3نرصت منال حيدر، املرجع السابق، ص )25(دراسة مقارنة مع –التشكيل و_ختصاص –محودي محمد بن هامشي، اLلس اªسـتوري يف اجلزائر )26(

.106، ص 2014، جانفي 21، العدد )غربامل(فرنسا، جم احلقوق، دار املعرفة، الر�ط .1261عفيفي اكمل عفيفي، املرجع السابق، ص )27(


237

.1262نفس املرجع، ص) 28(، 1قــايض انتخــا�ت، جمــ اLلــس اªســـتوري، العــدد : مســعود شـــهيوب، اLلــس اªســـتوري )29(

.95،ص 2013 .119محودي محمد بن هامشي، املرجع السابق، ص -

يتعلق �لقواعد اخلاصة 1989غشت سـنة 7املؤرخ يف 143-89من املرسوم الرئايس رمق 36املادة )30(يتلقـى اLلـس اªستـوري حمارض نتاجئ " بتنظمي اLلس اªسـتوري والقانون االسايس لبعض موظفيه

ئية وجلان املقميني يف الشعيب الوطين املعدة من طرف اللجان _نتخابية الوال انتخا�ت اعضاء اLلس .اخلارج، كام يتلقى حمارض نتاجئ انتخا�ت اعضاء جملس االمة

و 118و 117يدرس اLلس اªسـتوري حمتوى هذه احملارض، ويضبط النتاجئ الهنائية، تطبيقا الحاكم املواد ".من االمر املتضمن القانون العضوي املتعلق بنظام _نتخا�ت 147و 146يبت اLلس اªسـتوري يف احقية الطعون خالل جلسة : " 143- 89من املرسوم الرئايس رمق 41املادة

من االمر املتضمن القانون العضوي املتعلق بنظام 118مغلقة طبقا للرشوط واالجل احملدد يف املادة �لنسـبة من نفس القانون 149_نتخا�ت �لنسـبة العضاء اLلس الشعيب الوطين وطبقا لنص املادة

.العضاء جملس االمةواذا اعترب ان الطعن مؤسس ميكنه ان يعلن مبوجب قرار معلل، اما الغاء _نتخاب املتنازع فيه، واما ان يعيد صياغة حمرض النتاجئ املعد، ويعلن فوز املرتحش املنتخب قانوÎ هنائيا طبقا لالمر املتضمن القانون العضوي

.تاملتعلق بنظام _نتخا�يبلغ قرار اLلس اªسـتوري اىل لك من رئيس اLلس الشعيب الوطين او رئيس جملس االمة، حسب احلا'،

" .واىل وزير اªاخلية واالطراف املعنيةيضبط اLلس اªسـتوري نتاجئ العمليات _نتخابية : " 143-89من املرسوم الرئايس رمق 42املادة

الطعون املتعلقة هبا وفق االشاكل واالجال احملددة يف االمر املتضمن القانون لالنتخا�ت الترشيعية ويبت يف . "العضوي املتعلق بنظام _نتخا�ت واالحاكم املذكورة اعاله

يناير 1املؤرخ يف 02، وقراره رمق 2007يناير 1املؤرخ يف 01انظر قرار اLلس اªسـتوري رمق )31(2007.

يتعلق بنظام _نتخا�ت الصادر 2012يناير 12مؤرخ يف 01- 12القانون العضوي من 166املادة )32(للك مرتحش لالنتخا�ت " 2012يناير 14يف اجلريدة الرمسية للجمهورية اجلزائرية العدد االول بتارخي

معليات ، احلق يف _عرتاض عىل حصة الترشيعية او حزب سـيايس مشارك يف هذه _نتخا�ت


238

التصويت بتقدمي طلب يف شلك عريضة عادية يودعها ªى كتابة ضبط اLلس اªسـتوري خالل ساعة املوالية العالن النتاجئ ) 48(ال�ين واالربع

يشعر اLلس اªسـتوري النائب اóي اعرتض عىل انتخابه ليقدم مالحظات كتابية خالل اجل . ا¦م ابتداء من õرخي التبليغ )4( اربعة

ان واذا تبني. ا¦م ) 3(يفصل اLلس اªسـتوري بعد انقضاء هذا االجل يف الطعن خالل ثالثة

ميكنه ان يصدر قرارا معلال اما �لغاء _نتخاب املتنازع فيه او الطعن يستند اىل اساس فانه . اغة حمرض النتاجئ املعد واعالن املرتحش املنتخب قانوÎ�عادة صي

"يبلغ القرار اىل الوزير امللكف �ªاخلية وكذا اىل رئيس اLلس الشعيب الوطين

ممث+ املؤهل قانوÎ يف حا' حيق للك مرتحش او " 01-12من القانون العضوي 167املادة -، ان يطعن يف حصة معليات التصويت يف حا' _سـتفتاء ، والي Îخب ، اسـية_نتخا�ت الرئ

. �دراج احتجاجه يف احملرض املوجود يف مكتب التصويت . خيطر اLلس اªسـتوري فورا بواسطة الربق هبذا _حتجاج

."حتدد كيفيات تطبيق هذه املادة عن طريق التنظمي حيق للك مرتحش ان حيتج عىل نتاجئ _قرتاع بتقدمي طعن " 01-12من القانون العضوي 127 املادة

".ساعة اليت تيل اعالن النتاجئ ) 24(اLلس اªسـتوري يف االربع والعرشين ªى كتابة ضبط) 3(الطعون يف اجل ثالثة يبت اLلس اªسـتوري يف: " 01-12من القانون العضوي 128املادة -

. ا¦م اكم

اما ان يلغي _نتخاب احملتج عليه واما ان يعدل مبوجب قرار معلل، ميكنه واذا اعترب ان الطعن مؤسس . حمرض النتاجئ احملرر وان يعلن هنائيا الفائز الرشعي

ا¦م ابتداء من ) 8(اخر يف اجل مثانية ينظم انتخاب يف حا' الغاء _نتخاب من طرف اLلس اªسـتوري، ."õرخي تبليغ قرار اLلس اªسـتوري اىل الوزير امللكف �ªاخلية

.2004يناير 4املؤرخ يف 01قرار اLلس اªسـتوري رمق ) 33( .103مسعود شـهيوب، املرجع السابق، ص )34( .4نرصت منال حيدر، املرجع السابق، ص )35(

.60السـنويس، املرجع السابق، صصربي محمد


239

يف ليبيا بني املايض واحلارضيف ليبيا بني املايض واحلارضيف ليبيا بني املايض واحلارضيف ليبيا بني املايض واحلارض التمنـية االداريـةالتمنـية االداريـةالتمنـية االداريـةالتمنـية االداريـة """"التحد¦ت والفرص الاكمنة التحد¦ت والفرص الاكمنة التحد¦ت والفرص الاكمنة التحد¦ت والفرص الاكمنة " " " "

مصطفى عطية االرقط . ا : اعداد جامعة الزيتونة –حمارض بلكية القانون ترهونة

دمةدمةدمةدمةــــــــــــــــــــــــمقمقمقمق

ن التطـورات االداريـة املتسـارعة الـيت شـهدهتا اكنت االدارة يف املايض حكرا عىل السـلطة املركزيـة غـري ا معظم اªول، وتشعب _ختصاصات، وتزايد االعباء امللقاة عىل اكهل السـلطة الرئاســية او املركزيـة فرضـت

لترسـيع اخلـدمات واجنـاز للجهـات احملليـة واقعا جديدا مت مبوجبه تنازل السلطة املركزية عن بعض اختصاصاهتا .يايس يليب تطلعات املواطننياملعامالت يف زمن ق

وóا شهد العقد االخري من القرن املايض متغريات متسارعة؛ اكن من امهها التطـورات الهـائ يف اهنيـار الـنظم الشمولية والطلب املزتايد عىل الالمركزية واعادة توزيع االدوار بني اال�زة احلكومية واLمتع انطالقـا مـن اªور

يركز عىل اªور احملوري للمجمتع املـدين ومتكينـه مـن _ضـطالع �لعديـد مـن املهـام الـيت اجلديد لÜو' اóي .اكنت تقوم هبا اªو' التقليدية اي _نتقال من دو' السلطة اىل دو' الالمركزية

اسـلوبني، يف تنظميهـا االداري فـu بـني) املتقدمة والناميـة(ورمغ لك ما ذكر اعاله فقد تباينت اكفة اªول ــة: (وهــام ــة والالمركزي ــنظم )املركزي ، ويعـــود ذV التبــاين و_خــتالف يف االســاليب املتبعــة يف االدارة اىل ال

السـياسـية السائدة، فلكام اقرتبت احلكومات من املبادئ اªميقراطيـة لكـام اكنـت اكـرث اجتاهـا حنـو الالمركزيـة، .لكام اكنت اكرث مركزيةو�لعكس لكام ابتعدت عن املبادئ اªميقراطية

اما التنظمي االداري يف ليبيـا مفـن عهـد االتـراك اىل حقبـة االدارة االيطاليـة اىل حقبـة االدارتـني الربيطانيـة والفرنسـية اىل عرص _سـتقالل وما بعـده اكن غـري واحض املعـامل، فاحيـاÎ يـمت هنـج اسـلوب املركزيـة املطلقـة،

زية، واحياÎ يمت العودة اىل املركزية، مما انتج حا' من عـدم _ســتقرار االداري، ومـن واحياÎ يمت اتباع الالمركاملتفق عليه انه ال ميكن بناء اªو' الليبيـة دون بنـاء مؤسسـات وادارة رشــيدة حتـرتم ســيادة القـانون وحقـوق

.االنساند نظـم اداريـة تسـاعد يف تطـور اLمتـع ونتيجة الدراكنا بان اقامة النظام السـيايس اªميقراطي يتطلـب وجـو

حنو اªميقراطية، ومتكنه من خلق مؤسسات تتالءم مع طبيعة االهـداف الـيت يسـعى اىل حتقيقهـا، وان ترمجـة ذV عىل املسـتوى احمليل يعين اجياد مؤسسـات اداريـة حمليـة دميقراطيـة وفعـا' قـادرة عـىل تـوفري احتياجـات

فهــم جديــد لهــذه املؤسســات �عتبارهــا مؤسســات متثــل املــواطن عــىل ومطالــب ومصــاحل اLمتــع، وتكــريس


240

عليه سيمت التعرف من خالل هذه الورقة عىل االنظمة االدارية السائدة، الـيت انهتجهتـا معظـم ..املسـتوى احمليل ان دول العامل ومهنا ليبيا، والتعرف عىل طبيعة ومكوÎت ومزا¦ وعيوب لك ت� االنظمـة االداريـة، وسـيمت تبيـ

.امه التحد¦ت اليت تواجه االدارة القامئة وفرص التغلب علهيا اسس التنظمي االدارياسس التنظمي االدارياسس التنظمي االدارياسس التنظمي االداري: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث االول االول االول االول

حيتوي البناء الهيلكي لالدارة العامة يف معظم اªول احلديثة عىل عدد من الوحـدات االداريـة يـمت تنظميهـا اس فكـرتني جـوهريتني متالزمتـني، تمكـن الفكـرة وبيان طبيعة اختصاصاهتا وحتديد العالقة فـu بيهنـا عـىل اسـ

االوىل يف الشخصية _عتبارية االدارية اليت حتتل ماكÎ �رزا يف جمال التنظمي االداري، ويه خشصـية قانونيـة متنح للوحدة االدارية امس خاص ميزيهـا عـن غريهـا مـن االشـخاص _عتباريـة، وتؤهلهـا للتعامـل مـع االخـرين

ات يف حدود االغراض اليت انشئت مـن اجلهـا؛ ومبوجهبـا تمتتـع تـ� الوحـدة �ســتقاللية ماليـة واجراء الترصفــة ــتمكن يف نظــايم . واداري ــة ف ــا الفكــرة الثاني ــةام ــنظم املركزي ــة ال ــران يعكســان طبيع ــة، وهــام مظه والالمركزي

اســية و_قتصـادية، وعـىل الـرمغ مـن تعارضـهام النظـري فـاهنام مـتاكمالن ومنسـجامن ويلبيـان متطلبــات السـيقاعـدة ، وال ميكـن جنـاح املركزيـة مبعـزل عـن الاملركزيـةاملواطن، فال ميكن تصور قيام الالمركزيـة اال يف كنـف

البرشية واملادية املوجودة عىل املسـتوى احمليل، وسـيمت يف املطالـب التاليـة تبيـان نظـايم املركزيـة والالمركزيـة، -:))))1111((((وذV عىل النحو التايل

نظام املركزية االدارية نظام املركزية االدارية نظام املركزية االدارية نظام املركزية االدارية : : : : املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول

املركز مببارشة نشاطاهتا وتقدمي تقوم اªو' وفقا لهذا النظام ممث جبهازها االداري يف املركز وفروعه خارج خدماهتا اىل املواطنني اكفة دون اي اسـتثناء عن طريـق موظفهيـا اóيـن يـمت تعييـهنم مـن قبلهـا للقيـام مبختلـف

-:النشاطات، وسيمت فu ييل تبيان مفهوم واراكن وصور ومزا¦ وعيوب نظام املركزية االدارية ----::::مفهوم املركزية االداريةمفهوم املركزية االداريةمفهوم املركزية االداريةمفهوم املركزية االدارية ----الفرع االول الفرع االول الفرع االول الفرع االول

مجع اكفة االنشطة االدارية يف يد الوزير والعاملني معه، مع عدم اسـتقالل الوحـدات االداريـة املركزيةتعين يـد السـلطة التنفيذيـة يف يف جمال اختاذ القرارات االداريـة، وتعـين ايضـا توحيـد النشـاط االداري وجتميعـه يف

.))))2222(((( العامصة

، ص 2003، ) 5(محمد عبدهللا احلراري ، اصول القانون االداري اللييب ، اجلزء االول ، املركز القويم للبحوث واªراسات العاملية ، ط .د ) 1(

69 – 70 ،77.

، 10/8/2011ملدونة التمنية البرشية والتطوير االداري، امحد الكردي،املركزية والالمركزية يف االدارة، مقال منشور عىل املوقع الكرتوين.ا )2( .2، 1ص


241

----::::اراكن نظام املركزية االداريةاراكن نظام املركزية االداريةاراكن نظام املركزية االداريةاراكن نظام املركزية االدارية ----الفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاينالفرع الثاين ان رضورة تدخل اªو' لتلبية _حتياجات العامة ادى هبا اىل عدم تفويض ممثلني عهنا للقيام �النشطة

-:))))1111((((االدارية، وبناء عليه فان املركزية تقوم عىل عدة اراكن اساسـية، ويهيف يد الهيئات املركزية املوجودة يف العامصة، تعين حرص النشاط االداري :مركزية الوظيفة االدارية) 1

، وóا فان الوزراء ـــ ³ حسب اختصاصه ـــ مه املرجع )الوزراء(واملمتث يف القيادات االدارية العليا .والفيصل يف ممارسة اوجه النشاط االداري يف اªو'

وا وا وا واختختختختـاذ القرارات يف يـد السلطة ـاذ القرارات يف يـد السلطة ـاذ القرارات يف يـد السلطة ـاذ القرارات يف يـد السلطة : : : : ية اصدار القـراراتية اصدار القـراراتية اصدار القـراراتية اصدار القـراراتمركز مركز مركز مركز ) ) ) ) 2222 ، ويف املركزيةتعنـي حصـر سلطـة البـتتعنـي حصـر سلطـة البـتتعنـي حصـر سلطـة البـتتعنـي حصـر سلطـة البـتظل هذا النظام ال يوجد للوحدات احمللية كيان قانوين مسـتقل، وحىت اذا وجد فال تمتتع ت� الوحدات �لشخصية املعنوية اليت متكهنا من اختاذ القرارات املرتبطة بتسـيري االدارة، اضافة اىل خضوعها شـبه املطلق

. املركزيةللسلطة مبين عىل شلك هرم متتابع اªرجات، وان ان يكون اجلهاز االداري يف اªو' تعينتعينتعينتعين: : : : التبعـية االداريـة)3

يقوم بني ت� اªرجات نوع من التبعية، يمتثل يف واجب اخلضوع والطاعة امللزم هبا العاملني �ªرجات اªنيا وهنا يمتتع الرئيس االداري بسلـطات وصالحيات واسعة ومتعددة جتاه اشخاص . جتاه السلطة الرئاسـية

.سط نفوذه وارشافه عىل سري النشاط االداري يف املرفق اóي يرتاسهواعامل مرؤوسـيه، متكنه من ب - - - - ::::صور املركزية االداريةصور املركزية االداريةصور املركزية االداريةصور املركزية االدارية - - - - الفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالثثثث

لنظام املركزية االدارية صورõن، االوىل متطرفة، وتمتثل يف نظام الرتكزي االداري والثاين معتد'، وتمتثل - :النحو التايلويمت تبيان ذV عىل . يف نظام عدم الرتكزي االداري

تنحرصـ مجيـع السـلطات ويه الصورة املتطرفة من املركزية االدارية، وتتحقق عنـدما : الرتكزي االداري )1بيد عدد حمدود من االفراد �لعامصة ، ممثلني يف الوزراء، وتنتقل الحقا اىل املوظفني اóين يتكـون مـهنم اجلهـاز

ارادة دكتاتورية من قبل اداة احلمك يف اªو' ورغبهتـا يف الهمينـة االداري باكفة االقالمي، وهذا يعكس يف الواقع . ))))2222((((عىل اكفة املرافق االدارية سواء اكنت وطنية او حملية

ويه الصورة املعتد' للمركزية االداريـة، ومبقتضـاها يـمت نقـل بعـض الصـالحيات : عدم الرتكزي االداري )2لسلطة املركزية بتفـويض بعـض اختصاصـاهتا اىل ممثلهيـا عـىل و_ختصاصات من املركز اىل الفروع، اي تقوم ا

املسـتوى احمليل لتخفف العبء امللقى عىل اكهلها، ويـمت مـن خـالل هـذا التفـويض ختويـل بعـض املـوظفني يف

127 – 125محمد عبدهللا احلراري ، مرجع سابق ، ص .د )1(

كوايش عتيقة، املركزية والالمركزية يف اªول املغاربية، رسا' ماجسـتري غري منشورة، لكية احلقوق والعلوم السـياسـية، جامعة قاصدي )2( .25، 24، ص 2011ائر،مر�ح، ورق اجلز


242

االقالمي بسلطة البت يف بعض االمور ذات الطابع احمليل، دون احلاجة للرجوع اىل الوزير اÙـتص يف العامصـة، عــين اســـتقالل هــؤالء املــوظفني عــن الــوزير اÙــتص، فهــم يبقــون خاضــعني Ì ولقراراتــه ولســلطته وهــذا ال ي

. ))))1111((((وصالحياته يف تعديل قراراهتم او الغاهئا - - - - ::::مزا¦ نظام املركزية االداريةمزا¦ نظام املركزية االداريةمزا¦ نظام املركزية االداريةمزا¦ نظام املركزية االدارية ----الفرع الرابعالفرع الرابعالفرع الرابعالفرع الرابع

ªول تاخذ به، ومهنا يمتتع هذا النظام مبزا¦ غري موجودة بنظام الالمركزية االدارية، وهو ما جعل بعض ا -:))))2222((((ليبيا خالل فرتات معينة، ومن امه ت� املزا¦ ما ييل

حصـر مجـيع املصـاحل الوطـنية واحملليـة يف يـد السلـطة املركزيـة، لتتـوىل رعايتـها وادارهتا باسلوب ) 1 .موحد يف مجيع االقالمي

ات والهيئـات واالدارات احلكومـية، مبا يضمن احملافظة جتانـس التنظيـم االداري بـني خمتلـف املؤسسـ) 2 .عىل متاسك وحدة اقالمي اªو' اليت قد تكون مرتامية االطراف

.تقوية السلطة العامة وتوسـيع نفوذ احلكومة املركزية مبا يضمن همينهتا عىل اكفة االمور يف اªو' ) 3 ._سـتغالل االمثل لاكفة املوارد الطبيعية وغري الطبيعية _قتصاد يف النفقات العامة وترشـيده، مع) 4

- - - - ::::عيوب نظام املركزية االداريةعيوب نظام املركزية االداريةعيوب نظام املركزية االداريةعيوب نظام املركزية االدارية ----الفرع اخلامس الفرع اخلامس الفرع اخلامس الفرع اخلامس

يؤخذ عىل النظام االداري املركزي اتسامه �لطابع الالدميقراطي من الناحية السـياسـية وبعدم الفاعلية ن االخذ به، ومهنا ليبيا خالل فرتات معينة، وعليه من الناحية االدارية والفنية، مما جعل بعض اªول حتيد ع

-:) ) ) ) 3333((((يمت فu ييل تبيان امه مساوئ هذا النظامعدم تفهم العاملني �لسلطة املركزية ملشالك االدارة احمللية واحتياجات املواطنني بسبب البعد )1

.ظام يف الشان احمليل اجلغرايف، مما يؤدي اىل عدم فاعلية القرارات اليت تصدر عهنم وفقا لهذا النانشغال القيادات العليا مبعامالت ميكن اجنازها من قبل موظفي االدارة احمللية، مما يسبب يف هدر )2

.وقهتم املفرتض تسخريه لالمور اجلسام اليت متس اكفة احناء اªو'ابسط مبادئ يشجع اتباع هذا النظام عىل قيام احلمك املطلق والنظم اªيكتاتورية، مما يتعارض مع )3

.اªميقراطية

262، ص 1993، ) بال(ابراهمي عبدالعزيز شـيحا ، اصول االدارة العامة ، منشاة املعارف ، االسكندرية، مرص ، ط .د ) 1(

،املكتـــب اجلـــامعي احلـــديث، القاهرة،مرصـــ،ط "حتليـــل خلـــربات مجموعـــة خمتـــارة مـــن اªول"محمـــد نرصـــ �نـــا،االدارة العامـــة احلديثـــة.د )2( 152 - 150،ص1998،)بال(

1،2محمود السلuن ، املركزية االدارية والالمركزية ، مقال منشور عىل شـبكة املعلومات اªولية ، ص ، )3(

http://vb.elmstba.com/t247637.html


243

عدم تكوين طبقة بدي من متخذي القرارات تكون قادرة عىل اختاذ القرار املناسب يف الوقت )4 .املناسب

قتل روح _بتاكر واالبداع ªى املوظفني �ملسـتو¦ت االدارية احمللية، مما خيلق نوع من _تاكلية )5 .العليا االدارةا للقرار واحلل اóي سـيايت الهيم من ªهيم، فال يترصفون يف اي مسا' حملية انتظار

نظام الالمركزية االدارية نظام الالمركزية االدارية نظام الالمركزية االدارية نظام الالمركزية االدارية : : : : املطلب الثاين املطلب الثاين املطلب الثاين املطلب الثاين

شـاركة يف نتيجة التسـاع مفهـوم اªميقراطيـة، وارتفـاع املســتوى الثقـايف للشـعوب، وتنـايم رغبهتـا يف امل يف العامصـة لالمـور ) احلكومـة(قضا¦مه احمللية، واشــباع حاجـاهتم اخلاصـة، وحمـاولهتم لتفـرغ السـلطة املركزيـة

اجلوهرية واالساسـية اليت هتم اªو' عىل الصعيد الوطين ادى لك ذV اىل اجتاه معظم اªول حنو الالمركزيـة توظيف طاقـات االفـراد يف اطـر اوسـع وامشـل ممـا عليـه االدارية، من خالل اعDد االسلوب اóي يؤدي اىل

احلــال يف املركزيــة االداريــة ويــمت ادÎه تبيــان طبيعــة ومفهــوم واراكن نظــام الالمركزيــة االداريــة وتبيــان مزا¦هــا -:))))1111((((وعيوهبا وذV عىل النحو التايل

----::::مفهوم الالمركزية االداريةمفهوم الالمركزية االداريةمفهوم الالمركزية االداريةمفهوم الالمركزية االدارية ----الفرع االول الفرع االول الفرع االول الفرع االول طة البت واختاذ القرار يف االمور ذات الطـابع احملـيل اىل هيئـات حمليـة، تمتتـع بنـوع يقصد هبا ان يعهد بسل

، وذV الن املركزية يه املركزيةمن _سـتقالل جتاه السلطة املركزية، غري اهنا ختضع الرشاف ورقابة احلكومة وقد تباينت اراء الباحثني وفقهاء القـانون العـام حـول تعريـف االدارة احملليـة، ومل . صل والالمركزية يه الفرعاال

فها بعضهم باهنا Eي :"يتفقوا عىل تعريف جامع مانع وموحد لها، وعليه عرóاسلوب مـن اسـاليب العمـل االداري اني هيئات او جمـالس منتخبـة او مســتق عـن ينصب عىل توزيع اختصاصات الوظيفة بني السلطة املركزية وب

ــة اªو' املمتــث بســلطهتا ــة، ولكهنــا تبــارش اختصاصــاهتا يف هــذا الشــان حتــت ارشاف ورقاب الســلطة املركزي .))))2222((((املركزية

155محمد نرص �نا ، مرجع سابق ، ص . د)1(

148املرجع السابق ، ص ) 2(


244

----::::اراكن نظام الالمركزية االداريةاراكن نظام الالمركزية االداريةاراكن نظام الالمركزية االداريةاراكن نظام الالمركزية االدارية ----الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين ية ال ميكن Ì القيام والنجاح بدون وجودها، يقوم نظام الالمركزية اسوة باي نظام عىل عدة اراكن اساسـ

- :))))1111(((( ميكن اجاملها فu ييل

وجود مصاحل حمددة عىل املسـتوى احمليل تتقاطع وختتلف عن املصاحل الوطنيـة وحيتـاج حتقيقهـا اىل )1 .درجة كبرية من _سـتقاللية توفر

تـوىل االرشاف عـىل اكفـة وجود هيئـات عـىل املســتوى احملـيل تقـوم بنشـاطات االدارة احملليـة، وت )2 .املصاحل احمللية

ان تمتتع الهيئات احمللية �سـتقالل اكف يف اداهئا لنشاطها، برشط ان ال يكـون اســتقالل õم عـن )3 .السلطة املركزية، وامنا ختضع يف مبارشة اختصاصاهتا لرقابة السلطة املركزية

- - - - ::::صور الالمركزيةصور الالمركزيةصور الالمركزيةصور الالمركزية - - - - الفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالثثثث ة اىل انـواع متعـددة، ويمتزي مصطلح الالمركزية االدارية عن غريه من املصطلحات تنقسم الالمركزيـ

-:وفu ييل يمت اعطاء فكرة عن لك ذV عىل النحو االيت. املشاهبة

هيئات حملـية لها وبني املركزيةتعين توزيع الوظائف االدارية بني احلكومة :الالمركزية االدارية )1حيث ان املركزية هـي املركزيةخشصـية معنـوية مسـتقلـة، غري اهنا تعمل حتت ارشاف ورقابة احلكومة

.)2(االساس واالصل والالمركزية يه الفرع اكحملافظة (تتحقق هذه الالمركزية عندما يعرتف املرشع لوحدة جغرافية معينة : لالمركزية االقلمييةا )2

بوجود مصاحل ذات طابع حميل خاص هبا، ومينحها الشخصية _عتبارية املسـتق ، مث يعهد �دارة ) والبÜيةدة من وحداهتا االساسـية جممتعا ت� املصاحل اىل هيئات حملية، و�لتايل يشرتط لقيا�ا ان تضم لك وح

.))))3333(((( متجانسا جيمع بني افراده مصاحل وتطلعات مشرتكة

دراسة مقارنة بني بÜية بسكرة وبÜية عنابة، رسا' ماجسـتري غري منشورة، لكية : دارية يف التمنية احمللية ع�ن، دور الالمركزية _ صفاء ) 1(

17، 16، ص 2013احلقوق والعلوم السـياسـية ، جامعة محمد خيرض بسكرة، اجلزائر ، 71، ص 1989) بال( ، ط سلuن الطاموي ، الوجزي يف القانون االداري ، مطبعة عني مشس ، القاهرة ، مرص.د )2(

، ) 1(حسن محمد عواضة ، االدارة احمللية وتطبيقاهتـا يف اªول العربيـة ، املؤسسـة اجلامعيـة لÜراسـات والنرشـ والتوزيـع ، بـريوت ،ط . د ) 3( 25، ص1983


245

تتحقق هذه الالمركزية عندما يعرتف املرشع ملرفق عام او نشاط : الالمركزية املرفقية او املصلحية )3يكون ذV حتت اداري معني �لشخصية _عتبارية، ومينحه قدرا من _سـتقاللية يف ادارة شؤونه عىل ان

. ))))1111(((( ارشاف السلطة املركزيةتعين ان يكون ªى السلطات احمللية مسـتوى مناسب من االيرادات سواء اكنت : الالمركزية املالية )4

ذاتية او ممنوحة من احلكومة املركزية، وان متت� سلطة اصدار قرارات االنفاق وذV لتمتكن من تنفيذ ة، وقد اولت العديد من اªول اهDما �لالمركزية السلطات املالية؛ فقامت الوظائف الالمركزية بفعالية وكفاء

بنقل صالحيات اجلباية واالنفاق والمتويل من احلكومة املركزية اىل الهيئات احمللية، ومعدت اىل ختفيف شدة . ))))2222(((( الرقابة املركزية علهيا هبدف _سـتغالل الكفء واالمثل للموارد احمللية

؛خيتلط ويتداخل ªى الكثري مفهوم الالمركزية السـياسـية مبفهوم الالمركزية االدارية: ة السـياسـيةالالمركزيوهام يف احلقيقة امران خمتلفان، فالالمركزية السـياسـية هتدف اىل اعطاء املواطنـني او ممثليـهم املنتخـبني

ركة الكبرية يف صنع القرار سوف تكون املـزيد مـن السلطـات يف صنـع القـرار العـام، الفرتاضـها ان املشااضافة اىل ان اكرث ارتباطا �ملصاحل املتنوعة يف اLمتع من ت� اليت تمت عن طريق احلكومة املركزية،

اسلوب _نتخاب يتيح للمواطنني معرفة ممثلهيم، ويسمح لهؤالء املمثلني بان يدركوا احتياجات دوائرمه، عة من اªويالت تضمها دو' احتادية، وتتوزع اكفة مظاهر السلطة والسـيادة و�لتايل فهـي عبارة عن مجمو

فu بني اªو' _حتادية واªويالت املكونة لها، ومع ذV ال توجد اال خشصية دولية واحدة امام اLمتع ويكون اªويل، ويه خشصية اªو' _حتادية، ويكون للك دوي وفقا لهذا النظام دسـتورها وحكومهتا

لÜو' _حتادية ايضا دسـتورها وحكومهتا اليت متارس من خاللها سلطاهتا عىل اقالمي اªويالت . ))))3333((((املتحدة

متتع هذا النظام جبم من املزا¦ الهامة مما دفع العديد من اªول ي ----::::مزا¦ نظام الالمركزية االداريةمزا¦ نظام الالمركزية االداريةمزا¦ نظام الالمركزية االداريةمزا¦ نظام الالمركزية االدارية ----الرابع الرابع الرابع الرابع الفرعالفرعالفرعالفرع :-)4( وتتلخص ت� املزا¦ فu ييل ة،اىل تبنيه، ومن مضهنا اªو' الليبي

ــة )1( ــة االداري ــق الالمركزي ــة يف تطبي ــل التنظميي ــر العوام ــ ، اث ــلامن القييس ــافظ س ــد احل ــة ( امحــد عب ــردراس ــديري اªوائ ــىل م ــة ع تطبيقي

.31، ص 2010، رسا' ماجسـتري غري منشورة ، جامعة موتة ، االردن ، ) ورؤساء االقسام والشعب يف امانة عامن الكربى

. 20 طارق طوقان ، الالمركزية واحلمك احمليل يف فلسطني ، تقرير مقدم اىل الهيئة الفلسطينية املسـتق حلقوق املواطن ، ص ) 2(

.59، 58كوايش عتيقة ، مرجع سابق ، ص ) 3(

، امين عبد القادر عبد الرحمي رايض، دور الالمركزية يف فاعلية ادارة الرصاع التنظميي يف وزارات السلطة الوطنية الفلسطينية، قطاع غزة )4( 21 -19، ص 2010االسالمية ، لكية التجارة ، غزة، رسا' ماجسـتري غري منشورة ، اجلامعة


246

تقليص الفجوة بني املدراء يف املسـتو¦ت العليا واªنيا، وهـذا خيلـق نـوع مـن التـوازن يف السـلطات )1واملسؤوليات بني اجلانبني املركـزي واحملـيل، مبـا يضـمن ختفيـف العـبء االداري امللقـى عـىل اكهـل احلكومـة

سـتو¦ت العليا لالعامل الهامة ويتجنبون _نشـغال �ملسـائل ذات الطـابع املركزية، حيث يتفرغ املدراء يف امل .احمليل تويل املدراء عىل املســتوى احملـيل اختـاذ القـرارات االداريـة ذات الشـان احملـيل بشـلك افضـل حبـمك )2

وظـف معرفهتم �الوضاع احمللية، وذV الن متخذ القرار اذا اكن يعايش املشلكة فهو ســيكون اقـدر مـن املاóي ال يعرف تفاصيلها، وهذا يؤدي اىل رسعة اختاذ القـرارات وحـل املشـالك، واجنـاز املعـامالت، وحتمـل

.املسؤولية، واختصار اخلطوات االجرائية اليت متر هبا املعامالت متنوعة، وتمنية وعي ت� الرشـاحئ دينيةتعزيز الوحدة الوطنية يف اªول املتكونة من رشاحئ عرقية او )3

بامهيهتم وامهية االدوار اليت يقومون هبا، وتعزيز التواصل والتفاعل فu بيـهنم، مبـا يضـمن مسـامههتم الفـاع يف .ي Ùتلف مكوÎت اªو'مشاريع التمنية، ومبا حيقق ترسـيخ البناء _جDعي والسـيايس و_قتصاد

رفع الروح املعنوية للمسـئولني يف املســتو¦ت االداريـة احملليـة، وحتفـزيمه وتمنيـة شـعورمه �لوطنيـة، )4 .وهذا يتسـىن من خالل اõحة الفرصة هلم �ملشاركة االجيابية يف معليات اختاذ القرارات ذات الطابع احمليل

احمليل، تؤدي اىل توزيع حـدة اال$ر النامجـة عـن القـرارات التعددية يف اختاذ القرارات عىل املسـتوى )5الضعيفة، حيث اهنا تكون موزعة عىل عدة اقالمي، وªى تؤثر عىل ادارة واحدة او قسم واحد �قلـمي واحـد،

.بدال من التاثري عىل مسـتوى اقالمي اªو' كلك يف حا' االدارة املركزية .خدمة االقلمي يرادات احمللية، وانفاقها يف دا' يف توزيع اال تضمن الالمركزية حتقيق قدرا من الع )6اضفاء الصفة اªميقراطية عىل العمل االداري، حيث تعترب الالمركزية االدارية االداة الرئيســية لتعلـمي )7

اªميقراطية وحتمل املسـئوليات، وهـذا مينـع _ســتئثار بسـلطة البـت يف االمـور واختـاذ القـرارات، ويضـمن .اLمتعفرص املشاركة االدارية يف ز¦دة وجتنب البطء يف صدور القـرارات املتعلقـة من الروتني التقليدي، وتبسـيط االجراءات االدارةحترر )8

.�ملصاحل احمللية ذات الطابع _سـتعجايل ----::::عيوب نظام الالمركزية االداريةعيوب نظام الالمركزية االداريةعيوب نظام الالمركزية االداريةعيوب نظام الالمركزية االدارية ----اخلامس اخلامس اخلامس اخلامس الفرعالفرعالفرعالفرععىل الرمغ من الفوائد امجلة اليت حتققها الالمركزية فان لهـا مسـاوئ عديـدة، ممـا دفـع بعـض اªول اىل

-:))))1111(((( ومن مضهنا اªو' الليبية، ومن ت� املساوئ ما ييلعدم االخذ هبا او الرجوع عهنا،

)1 ( ،)2005/ 12/9(1315: احلوار املمتدن، العددصالح عبد العاطي، دراسة حول احلمك احمليل والهيئات احمللية يف فلسطني، مقال، جم

.11، 10ص


247

حتقـــق املركزيــــة يف اªول الصـــغرية فاعليــــة اكــــرب، نظـــرا الماكنيــــة تنســــيق معــــل احلكومــــة )1 .املركزية بدال من اجياد كياÎت حملية تكون احياÎ غري منسجمة وغري متناسقة ادار¦

املركزية، مما يسبب يف تدين مســتوى التنســيق فـu تؤدي الالمركزية املفرطة اىل اضعاف السلطة )2بني السلطتني املركزية واحملليـة، وبـني السـلطات احملليـة نفسـها، اضـافة اىل جتـاوز القـامئني عـىل السـلطات

.احمللية للسـياسات املعمتدة ªى السلطة املركزية، مما يعيق تنفيذ السـياسات العامة لÜو'القرارات من النواÁ القانونية، وازدواجية اخلدمات وتنـايم االنفـاق، تؤدي الالمركزية اىل تناقض )3

.وصعوبة التحري واملتابعة، وبطء نقل املعلومات نتيجة لصعوبة االتصال افقيا وراسـيا تاسيس هيئات حملية ومنحها _سـتقاللية عن السلطة املركزية داخل اªو' قد يـنجم عنـه غـرس )4

وخاصة اذا رافقهـا مشـاعر العـداء القـويم او اªيـين او ، وهتديد كياهنابوحدة اªو' بذور التجزئة واالخالل حيث حيصل الشقاق والرصاعات والزناعات فu بني الساكن ممـا حيـد مـن تعـاوهنم ومشـاركهتم الـيت ،العريق .االساس اóي تعمتد عليه االدارة احمللية يف اجنازها العاملها اÙتلفة تعترب

تؤدي الالمركزية اىل عدم قدرة بعض الهيئات احمللية عـىل الهنـوض خبـدمات اLمتـع احملـيل واشــباع )5حاجة الساكن، واقتصار دور هذه االدارات عىل بعض االعامل الهامشـية واªعائية اليت ال تليب الغـرض مـن

.رار النظام الالمركزي كبديل عن النظام املركزي اقيـؤدي اســاءة اســتخدام الالمركزيــة يف ادارة العمليـات املاليــة ومراقبـة االنفــاق اىل تغليـب الصــاحل )6

.احمليل عىل الصاحل العام، مما يشلك هتديدا لالقتصاد الوطين

التنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبيا: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاين ))))مممم1951195119511951----1552155215521552((((قبل _سـتقالل قبل _سـتقالل قبل _سـتقالل قبل _سـتقالل

شهد التنظمي االداري يف ليبيا تطورات متتالية ارتبطت بظـروف سـياســية واخـرى اقتصـادية حتمكـت واكن النظــام االداري مـن عهــد االتـراك اىل حقبــة االدارة االيطاليــة اىل يف شـلك اªو' وا�زهتــا االداريـة،

عـىل نظـام الالمركزيـة االداريـة، فاكنـت املنـاطق االدارة الربيطانية واالدارة الفرنسـية يقوم احياÎ وليس دامئا تمتتــع بســلطة حمليــة واســعة، ويف بعــض الفــرتات مــن العرصــ الــرتيك اكن رشق الــبالد خيضــع مبــارشة اىل

احلكومة الرتكية، ويـمت مـن خـالل املطالـب التاليـة تبيـان املراحـل الـيت مـرت هبـا االدارة يف ليبيـا قبـل نيـل . ))))1111((((_سـتقالل

وسعة يف ليبيا وسـي لتحقيق العدا' وبناء اªميقراطية، مقال منشور عىل شـبكة املعلومات عبدالقادر عبدهللا قدورة، الالمركزية االدارية امل )1( .1،2اªولية،ص


248

التنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبيا: : : : الولالولالولالولاملطلب ااملطلب ااملطلب ااملطلب ا ))))مممم1911191119111911- - - - 1552155215521552((((خالل الفرتة خالل الفرتة خالل الفرتة خالل الفرتة

، وقـد اخـذ الع�نيـون )طـرابلس الغـرب، برقـة وفـزان(احلمك الع�ين، وقد مشلت اكفة اقالمي ليبيايه حقبة يف تنظميهم لال�زة االدارية ودجموا معها بعض العادات الرتكيـة والبزينطية والفارسـية العربية�لكثري من العادات

دة ممزية، وابتكروا �ازين اداريني الدارة البالد، �از مركزي و�از حمـيل، القدمية وصهروها لكها يف بوتقة واح، وهـو �ـاز اداري "اªيـوان" ويتكون املركـزي مـن السـلطان وحاشـيته، ويعـاوهنم يف احلـمك مـا يعـرف �مس

وافراد الطبقة احلامكة، ويعد منصب الصـدر االعظـم اعـىل املناصـب يف اªو' بعـد الصدر االعظمن من يتكو عىل احلكومة الع�نيـة، وتعـين هـذه "الباب العايل "منصب السلطـان، وجرت العادة حيهنا عىل اطالق تسمية

التسمية قرص السلطان، ولكن مل ميـض قـرن مـن الزمـان حـىت بـدا الضـعف يـدب يف اوصـال اªو' الع�نيـة بحت عاجزة عن حامية وال¦هتا وفرض النظام والتحمك يف الـوالة اóيـن صـاروا ينصـبون ويعزلـون حسـب فاص

كـرث مـن نزوات اجلند يف جو مشحون �ملؤامرات والعنف، ويف كثري من االحيـان مل يبـق الـوايل يف منصـبه ا تـوىل احلــمك يف ليبيـا اربعــة وعرشـون واليــا، حيهنــا ) م1711-(1672يف الفـرتة مــا بــني عـام واحــد، حـىت انــه

: اعلــن امحــد القــره مــانليل نفســه حــاكام عــىل واليــة طــرابلس، واكنــت الواليــة مقســمة اىل ثــالث مقاطعــات، وقد تشاهبت االنظمة االدارية يف هذه املقاطعات مـن حيـث التنظـمي والتبعيـة، )غازيطرابلس، مرصاته وبن(

.)1( وانيط مبهام السلطة يف لك مقاطعة باحد افراد العائ احلامكةا¦' طــرابلس " واكنـت تعــرف حيهنــا �مس، )م1835(مث اعـاد الع�نيــون ســلطاهنم عـىل طــرابلس عــام " وال "، ولكـف �دارهتـا "بواليـة طـرابلس الغـرب" مسيت) م1911(وحىت عام) م1864(، ومنذ عام "الغرب

واكن للــوايل جملــس ،"املكتبجــي واªفـرت دار"اتــراك وهـام ، ويعاونـه موظفــون "شــا�"ميثـل الســلطان برتبـة واكنت الـبالد وفقـا الخـر تقســمي تتكـون مـن ، "ديوان الباشا " اعيان البالد يسمى استشاري يتالف من

ســـنجق طــرابلس الغــرب، ســـنجق امخلــس، ســـنجق اجلبــل الغــريب، ســـنجق فــزان : (ويه ســـناجقمخــس ديـــوان õبعـــا للـــوايل، ويســـاعده "البـــك"ولقبـــه" احلمكـــدار" الســــنجق او ،واكن حـــامك)وســــنجق بنغـــازي

ويرشف عىل لك قضاء موظف يسـمى ،قضاءاتيتفرع اىل ، اي ضابط امن، واكن لك سـنجق"صو�يش"وõبعـا للبـك، واكن عـىل راس "االغا"ة مهنا مدير ولقبه ، واكن لك قضاء يشمل نواح، ويدير لك Îحي"قامئقام"

) م1888(اصــبحت برقــة واليــة بــذاهتا، ويف عــام ) م1879(ويف عــام . õبــع لالغــا" خمتــار"لك Á او حــارة ة طـرابلس الغـرب، وظلـت õبعـة لـوزارة اªاخليـة الع�نيــة، متتعـت بنـوع مـن _ســتقالل اóايت اسـوة بواليـ

واعمتـد الع�نيـون يف احليـاة . ويراسها يه االخرى وال معني من قبل السلطان عىل غرار نظام واليـة طـرابلس

.4 -1اªو' الع�نية ، تقرير منشور عىل موقع ويكيبيد¦ عىل شـبكة املعلومات اªولية ، ص )1(


249

مث خضعت البالد لÜســتور الـرتيك السـياسـية عىل النواÁ القبلية اليت يروهنا االساس يف التنظمي _جDعي،óفارسـلت ليبيـا مبعـو$ عهنـا لميثلهـا يف الربملـان الـرتيك، وتبنـت نظـام ) م1908(ي اقرته الثـورة الرتكيـة عـام ا

، وتشـلك )طـرابلس، اجلبـل الغـريب، فـزان وامخلـس: (اLالس النيابية فتشلك يف مدينة طرابلس جملس ميثلة من البالد، ومض ³ اLلسني اربعـة يف والية برقة جملس مض اعضاء منتخبني من قبل اهايل املناطق الرشقي

.)1()املفيت، قايض القضاة، املكتبجي واªفرتدار(اعضاء من كبار موظفي ديوان الوايل حبمك منصهبم، ومه وبعد لك هذا التنظـمي وبسـبب ضـعف ســيطرة اªو' الع�نيـة عـىل االمرباطوريـة املرتاميـة االطـراف،

�، وتوقيعهـا "لوزان" عىل اتفاق ) م1912اكتوبر15(نية عىل ليبيا منذ توقيعها يف انهتىت سـيطرت احلكومة العو�لفحـص والتحليـل يتبـني بـان . مـع احلكومـة االيطاليـة" اويش"يف الثامن عرش من نفس الشهر عىل صـلح

اسـباب سقوط هذه اªو' تعددت وتباينت مهنـا حـا' انعـدام االمـن بسـبب تنـايم وانتشـار اعـامل السـلب والهنب والفسق والفجور، وظهور حراكت العصيان وانرصـاف السـالطني اىل م�اهتـم، وعـدم اختـاذ االسـالم uو'، وكرث اصدار الترشـيعات والقـوانني الوضـعية فـªمصدرا للترشيعات والقوانني واالنظمة اليت تسري علهيا ا

يت شـنت عـىل اªو' مـن قبـل العديـد مسي �لتجديدات بسبب الضغوطات االوروبية، اضافة اىل احلروب المن اªول واليت مل تنقطع منذ ظهورها اىل يوم اهنيارها، ونتيجة لهذه العوامـل جممتعـة اصـبحت االدارة يف ليبيـا تعاين من حا' من الفوىض واملركزية املطلقـة فاكنـت الفرمـاÎت تصـدر مـن السـلطة املركزيـة وخيضـع لهـا اكفـة

لقــرارات االداريـة يف مجــع االõوات والرضــائب النفاقهـا عــىل الســلطة املركزيــة دون مـواطين اªو'، وتركــزت ا . )2(انفاقها عىل االدارة احمللية، اي اهنا جتمع من املسـتوى احمليل النفاقها عىل املسـتوى املركزي

نظمي االداري يف ليبيا نظمي االداري يف ليبيا نظمي االداري يف ليبيا نظمي االداري يف ليبيا الت الت الت الت : : : : املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين ))))مممم1951195119511951 - - - - 1911191119111911((((خالل الفرتة خالل الفرتة خالل الفرتة خالل الفرتة

سـتعامر االيطايل اóي خـمي عـىل ليبيـا لثالثـة عقـود ونيـف، مث جـاءت مـرح امجلهوريـة ويه حقبة _ الفرنســية، و الطرابلسـية، ويه حماو' سابقة لعرصها، ولكهنا ا�ضت مبكرا، مث جاء عهـد االدارتـني الربيطانيـة

-:ويمت فu ييل تبيان هذه املراحل ))))مممم1943194319431943----1911191119111911((((الل الفرتةالل الفرتةالل الفرتةالل الفرتةالتنظمي االداري يف ليبيا خالتنظمي االداري يف ليبيا خالتنظمي االداري يف ليبيا خالتنظمي االداري يف ليبيا خ ----الفرع االول الفرع االول الفرع االول الفرع االول

: تـدار كوحـدة اداريـة واحـدة مبسـمى) م1912(ويه حقبة _ســتعامر االيطـايل، واكنـت الـبالد يف عـام قسـمت اىل قسـمني يـدير لك ) م1934(حـىت عـام) م1927(، وبعد ذV ومنـذ عـام )شامل افريقيا االيطالية(

) 1(، جامعة قاريونس، بنغازي، ط " االعالن اªسـتوري اللييب" عبدالرضا حسني الطعان ، التنظمي اªسـتوري يف ليبيا بعد الثورة .د ) 1(

.14، ص 1995

file:///C:/Users/Se7en/Desktop/ 4-1اسـباب سقوط اªو' الع�نية ، تقرير منشور عىل موقع ويكيبيد¦ ص ) 2(


250

اطلقـت ايطاليـا علهيـا) م1934(ويف عـام )يـةوتريبوليتاÎ االيطال القورينائية االيطالية: (مهنا حامك ايطايل، ويه، ويف عـام )فـزانو الغـرب، برقـة طـرابلس : (، ويهاقـالمي، واكنت تنقسم ادار¦ اىل ثالثـة )ليبيا االيطالية(امس

بنغـازي:(وقسـم اقلـمي برقـة ايضـا اىل اقلميـي ،)ومرصـاتةطـرابلس : (قسم اقلمي طرابلس اىل اقلميي) م1937( ).هونو مرزق،براك، غات:(فقد اكنت مقسمة اىل اربع مناطق عسكرية ويه اما الصحراء الليبية، )ودرنةوظهرت يف هذه املرح امجلهورية الطرابلسـية اليت انشات يف اجلزء الغريب من ليبيا وتعتـرب اول مجهوريـة

ومت ، ومت انتخاب جمليس الشـورى والنـواب للجمهوريـة،)م1918نومفرب10(يمت اعالهنا يف العامل العريب بتارخي مبوجـب ) فيكتـور عامنويـل(تبليغ اعالن امجلهورية اىل اªول الكربى، وعىل راسـها ايطاليـا الـيت اعـرتف ملكهـا

مرسوم مليك بتحويل نظام احلمك يف والية طـرابلس مـن حكومـة عسـكرية اىل حكومـة مدنيـة ،غـري ان هـذه .)1( )م1919يونيو 01( انهتت يفامجلهورية مل تسـمتر لفرتة طوي فقد

----):):):):مممم1951195119511951----1943194319431943((((التنظمي االداري يف ليبيا خالل الفرتةالتنظمي االداري يف ليبيا خالل الفرتةالتنظمي االداري يف ليبيا خالل الفرتةالتنظمي االداري يف ليبيا خالل الفرتة ----الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين

رنسـية، فبعد انهتاء احلرب العاملية الثانيـة خبسـارة وهزميـة دول احملـور، وهو عهد االدارتني الربيطانية والف لســيطرة االدارة ) م1951(حـىت عـام) م1943(ومن مضهنا ايطاليا، خضـع اقلـu طـرابلس وبرقـة يف الفـرتة مـن

طاليــا الفرنســـية، وذV وفقـا ملعاهــدة الســالم الــيت وقعــت علهيــا ايلــالدارة الربيطانيـة، بيــf خضــع اقلــمي فــزان وختلت مبوجهبا عن مجيع اطامعها يف ليبيا، ومت تقسـمي هذه االقالمي اىل عدد من املقاطعات يـراس ) م1947(عام

ويالحـظ عـىل هـذه . لك ادارة منطقة ضابط يسـمتد سلطاته مـن الـوايل اóي خيضـع بـدوره للحـامك العسـكريالقـوتني املســتعمرتني عـىل اكفـة املنـاÁ احلقبة غياب اي مبادرات دسـتورية يف االقالمي الليبية، بل ســيطرت

السـياسـية واالدارية يف اªو'، واكنت االدارة ا�ن ت� احلقبة غري واحضة املعـامل وتتسـم �ملركزيـة املفرطـة، اذ تمتثل يف ادارة حمتل ملسـتعمرة يـرى بـان شـعهبا غـري قـادر عـىل تنظـمي وادارة شـؤونه، واكنـت اªكتاتوريـة يف

ة يه السمة السائدة ومن املتفق عليه بانه لكـام اقرتبـت االنظمـة السـياســية مـن اªكتاتوريـة اجلوانب السـياسـي . )2(تكون قد ابتعدت عن الالمركزية واقرتبت من املركزية

ور احلياة اªسـتورية يف ليبيا ، حبث منشور يف جم العلوم القانونية، جامعة املرقب، لكية القانون فتح هللا محمد حسني الرسيري، تط.د ) 1(

.134، 133، ص 2012ترهونة، العدد االول

.137، 136املرجع السابق ، ص )2(


251

التنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبيا: : : : املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثال الثال الثال الثالثثثث ))))مممم2015201520152015 - - - - 1951195119511951((((بعد _سـتقالل بعد _سـتقالل بعد _سـتقالل بعد _سـتقالل

اسـمترت ملدة مثانيـة عرشـ عـام، شـهدت فرتتـني خمتلفتـني مـن بدات هذه الفرتة مبرح اململكة الليبية اليت ، )م1969(التنظمي االداري، وشهدت هذه الفرتة تغيري يف نظام احلمك يف ليبيا منذ بداية شـهر سـبمترب مـن عـام

، ويمت فu ييل تبيان التنظـمي االداري خـالل هـذه املراحـل التارخييـة، )م2011(وشهدت ايضا تغيريه جمددا عام ----::::ا مر به من تطور ترشيعيوم

التنظمي االداري التنظمي االداري التنظمي االداري التنظمي االداري : : : : املطلب االولاملطلب االولاملطلب االولاملطلب االول

))))مممم2011201120112011- - - - 1951195119511951((((خالل الفرتة من خالل الفرتة من خالل الفرتة من خالل الفرتة من

يمت هنا تبيان التنظمي االداري خالل املراحل السـياسـية اليت مرت هبا ليبيا، وما شـهده هـذا التنظـمي مـن ----::::تطور ترشيعي وذV عىل النحو التايل

- - - - ::::))))مممم1969196919691969 ----1951195119511951((((الفرتة من الفرتة من الفرتة من الفرتة من التنظمي االداري خاللالتنظمي االداري خاللالتنظمي االداري خاللالتنظمي االداري خالل - - - - الفرع االولالفرع االولالفرع االولالفرع االول

وتباينـت االدارة ) النظام الفيـدرايل والنظـام _حتـادي:(مرت اªو' يف هذه احلقبة بنظامني خمتلفني، وهام -:خالهلام من مركزية اىل الالمركزية احياÎ، ويمت تبيان ذV عىل النحو التايل

-):الفدرايل(مرح النظام _حتادي) اوال (

عن اسـتقالل البالد عىل اساس ان يكون نظام احلمك فـدراليا ويقـوم عـىل )م1951ديسمرب 24(اعلن يف اكنـت واليـة طـرابلس عامصهتـا طـرابلس، ويه ، و )طـرابلس الغـرب، برقـة وفـزان: (اساس الوال¦ت الـثالث

اليـة فـزان فعامصهتـا ، امـا و)²مك276,000(حيـث تبلـغ ني وال¦ت اململكة االكرث ساكÎ واالصغر مساحة من ب، وتعترب واليـة برقـة وعامصهتـا بنغـازي االكـرب مسـاحة )²مك 631,000(وتبلغ مساحهتا قل ساكÎ سـهبا، ويه اال

-:))))1111((((، واكن التنظمي االداري يف هذه املرح عىل النحو التايل)²مك850.000(حيث تبلغ

----::::التنظمي االداري عىل مسـتوى اªوالتنظمي االداري عىل مسـتوى اªوالتنظمي االداري عىل مسـتوى اªوالتنظمي االداري عىل مسـتوى اªو'''' _حتادية _حتادية _حتادية _حتادية) ) ) ) 1111

الرمسـي اóي اليبيـ، اي قبل اعالن اسـتقالل ) م1951اكتوبر07(ودخل حزي التنفيذ يف اªسـتورر صد : ، وتسـمى)احتـادي(ان يكـون شـلك اªو' ، ونـص يف مادتـه الثانيـة عـىل )م1951ديسمرب 24(اكن موعده

. 4 – 1عبدالقادر عبدهللا قدورة، مرجع سابق ، ص ) 1(


252

، ونـص يف املـادة الثالثـة عـىل ان تتـالف اململكـة مـن ، ونظام احلـمك فهيـا ملـيك ورايث)اململكة الليبية املتحدة(الوحـدة االداريـة الـيت تمتتـع تكـون الواليـة يه وبـذV) الغـرب، فـزان برقة، طـرابلس: (ثالث وال¦ت، ويه

يـمت تعيينـه مـن قبـل املـ�، ومتتعـت لك واليـة مـن تـ� "الـوايل"�لشخصية املعنوية، وحيمكها حامك يلقـب بــ " الــوال¦ت �حلــمك اóايت مــن خــالل حكومــة اقلمييــة وجملــس ترشــيعي مشــلك مــن مجموعــة مــوظفني يســمون

ويتشـلك برملـان االسايس واصدار القوانني اليت مل يعهـد هبـا للحكومـة _حتاديـة، قانوهنا ، يتوىل وضـع"النظارامـا ، اململكة من جملسني احدهام جملس الشـيوخ واالخر جملس النواب، وهو اÙتص مبهمة الترشيع يف اململكـة

:))))1111((((_ختصاصات التنفيذية فيمت مبارشهتا عىل النحو التايل

اي تقوم هبا ت� احلكومة عىل مســتوى اململكـة وحـددهتا املـادة : _حتاداختصاصات تبارشها حكومة ) ا الشؤون اخلارجية، شـئون اجلنســية، شـؤون اªفـاع، البـوليس _حتـادي، : (من اªسـتور، وتمتثل يف) 36(

) .امجلارك، املواصالت، التعلمي يف اجلامعات واملعاهد العليا، ادارة امالك اªو' والبنك _حتادياي تقوم هبا حكومة _حتاد مع حكومات الوال¦ت، اي املشاركة يف تنفيذها، : ختصاصات مشرتكةا) ب

ـــادة ـــد حـــددهتا امل ـــل يف ) 38(وق ـــن اªســــتور، وتمتث ادارة املصـــارف والرشـــاكت، تنظـــمي _ســــترياد (مالنظـام القضـايئ، والتصدير،ادارة شؤون الرثوة املعدنية و_متيازات و_حتاكرات املالحة البحريـة واجلويـة،

الترشيع املدين والتجاري، قانون العقو�ت االجراءات املدنية والتجارية واحملاماة، رشوط مزاو' املهـن، شـؤون العامل الضامن _جDعي، النظام العام للتعلـمي، الصـحة العامـة ورشوط مـزاو' �نـة الطـب، وسـائل االعـالم

) ._جDعات، امجلعيات ونزع امللكيةاضافة لالختصاصات املشرتكة املنصوص عهنا �لفقرة السابقة، خولت : اختصاصات تبارشها الوال¦ت) جمن اªسـتور حكومات الوال¦ت جبميع الصالحيات املتعلقـة �ملسـائل الـيت مل يعهـد هبـا اªســتور ) 39(املادة

.للحكومة _حتادية ----):):):):طرابلس الغرب، برقة وفزانطرابلس الغرب، برقة وفزانطرابلس الغرب، برقة وفزانطرابلس الغرب، برقة وفزان((((التنظمي االداري عىل مسـتوى الوال¦ت الثالث التنظمي االداري عىل مسـتوى الوال¦ت الثالث التنظمي االداري عىل مسـتوى الوال¦ت الثالث التنظمي االداري عىل مسـتوى الوال¦ت الثالث ) ) ) ) 2222

من اªسـتور اصدرت الوال¦ت قوانيهنا االساسـية اليت نظمت السلطات الثالثة وفقا ملـا ) 177(تنفيذا للامدة -:))))2222((((ييل

ميــارس املــ� الســلطة الترشــيعية يف الــوال¦ت الــثالث �الشــرتاك مــع اLلــس : الســلطات الترشــيعية) ا .الترشيعي بلك والية

والالمركزية االدارية بني النظرية والتطبيق يف ليبيا ، رسا' ماجسـتري غري منشورة، جامعـة املرقـب، لكيـة اسامعيل احفيظة ابراهمي ، املركزية ) 1(

.54 – 51، ص 2004القانون

. 64 -55املرجع السابق، ص ) 2(


253

يعينه ويقي+ املـ�، وهـو مـن ميثـل " وال "يكون للك والية من الوال¦ت الثالث : لسلطات العامـةا) ب .الوالية، ويرشف عىل تنفيذ اªسـتور والقوانني داخل حدودها اجلغرافية والسـياسـية

يكون للك والية من الـوال¦ت الـثالث جملـس تنفيـذي، ويعـني املـ� اعضـاءه : السلطات التنفيذيـة) جóحتـت ارشاف الـوالة، -³ حسـب واليتـه -، وتكون مصاحل الـوال¦ت يف عهـدهتم )النظار(ين يلقبون بـ ا

سـند اىل هذه اLالس التنفيذية االرشاف عىل عدة مسائل، مهنا ïاخلية، العـدل، :(واªاملال والتجارة، الشؤون ا ) .ؤون املعارفاالشغال العامة، املواصالت، الزراعة والغا�ت، الصحة العامة، ش

----):):):):طرابلس الغرب، برقة وفزانطرابلس الغرب، برقة وفزانطرابلس الغرب، برقة وفزانطرابلس الغرب، برقة وفزان((((الوحدات االدارية �لوال¦ت الثالث الوحدات االدارية �لوال¦ت الثالث الوحدات االدارية �لوال¦ت الثالث الوحدات االدارية �لوال¦ت الثالث ) ) ) ) 3333

اكنت لك والية من الوال¦ت الثالثة تتكون من عـدد مـن الوحـدات االداريـة، وختتلـف تـ� الوحـدات -:)1(من والية اىل اخرى عىل النحو التايل

املـرج، درنـة طـربق، اجـدابيا، (املترصـفيات، ويه مضـت ســبع منـاطق اداريـة تسـمى ::::والية برقـةوالية برقـةوالية برقـةوالية برقـة) ) ) ) ا ا ا ا " ، ويـراس لك مترصـفية موظـف يـمت تعيينـه مـن قبـل السـلطة املركزيـة، ويسـمى )الكفرة، بنغازي والبيضـاء

، وتضم لك مترصفية عدد من املدير¦ت، ويكون عىل راس لك مديرية مدير يعني هو االخـر مـن "املترصف . ديرية عدة قرى يتوىل ادارهتا مشاخي القبائلقبل السلطة املركزية، وتضم امل

مت االبقاء عىل التقسـuت الـيت اوجـدهتا احلكومـة الربيطانيـة املمتـث يف تقســمي : : : : والية طرابلس الغربوالية طرابلس الغربوالية طرابلس الغربوالية طرابلس الغرب )))) ببببــات، ويه ــة اساســـية، تســمى �ملقاطع ــاطق اداري ــالث من ــة اىل ث ــة :(الوالي ــا مدين ــة ومركزه ــة الغربي املقاطع

، وعـىل راس )مركزها مدينة غر¦ن، واملقاطعة الرشقية ومركزها مدينة مرصـاتةطرابلس، واملقاطعة الوسطى و وقسمت لك مقاطعة اىل مترصفيات، ويراس لك مترصفية موظف " كبري املترصفني"لك مقاطعة خشص يسمى

، وتضم لك مترصفية عـدد مـن املـدير¦ت يكـون عـىل "املترصف " يمت تعيينه من قبل السلطة املركزية يسمىمديرية مدير يعني هو االخر من قبل السلطة املركزية، وتضم املديرية عدة قرى يتوىل ادارهتا مشـاخي راس لك

. القبائلالــيت يتكــون مــهنن اLلــس التنفيــذي اىل ادارات مبوجــب " النظــارات"مت تغيــري امس ::::واليــة فــزانواليــة فــزانواليــة فــزانواليــة فــزان )))) جججج

ادارة : (االدارات بـاربع، ويه عـدد)43(، واóي حـدد يف مادتـه رمق)م1963(القانون االسايس للوالية لســنة ). املالية، ادارة املواصالت، ادارة االشغال العامة وادارة الزراعة

كام تبنت الوال¦ت الثالث نظام البÜ¦ت، وبينـت الترشـيعات تشـكيل جمالسـها ومـدى اســتقاللها عـن اءات واLـاالت العامـة، السلطة املركزية، وحددت اختصاصـاهتا يف ممارسـة سـلطات االرشاف ومراقبـة االنشـ

64 -55املرجع السابق، ص )1(


254

واحملافظة عىل الصحة العامة ونظافة الشوارع واملباين واÎرهتام، وادارة شؤون املياه والرصـف الصـحي، ومـزاو' االنشطة _قتصادية، وقد اقرت ت� القوانني لاكفة اLالس البÜية بيشء من _سـتقالل عنـدما اعرتفـت لهـا

ة املالية لغرض ممارسة بعض االعامل االدارية، ومسحـت لهـا بفـرض الرسـوم �لشخصية _عتبارية و_سـتقاللياحمللية، و�صدار اللواحئ والقرارات يف حدود اختصاصها، غري ان تـ� القـوانني فرضـت يف ذات الوقـت رقابـة

ر عـن مفرتضة من السلطة املركزية عىل اLالس البÜية؛ حبيث ال يكون لها اي اسـتقاللية، اذ ان لك ما يصـد .))))1111(((( ت� اLالس من قرارات او لواحئ ال تعترب Îفذة اال بعد املصادقة علهيا من قبل السلطة املركزية

----::::مرح _حتادمرح _حتادمرح _حتادمرح _حتاد) ) ) ) $$$$نيا نيا نيا نيا (((( بعد مرور حوايل اثىن عرش عام من تطبيق النظام _حتادي مت االعـالن عـن _نتقـال مـن هـذا النظـام

، وحيهنـا )م1963(لســنة ) 1(رمق مبوجـب القـانون ) م1951(ســتورتعـديل د الفدرايل اىل النظام املوحد، فمتحمافظات، وتقسـمي لك حمافظـة اىل ) 10(اىل ن جديد، وجرى تقسـمي اململكةبدات معلية اعادة بناء اªو' م

عدة مترصفيات، ولك مترصفية اىل عدة مدير¦ت، ووضع عىل راس لك حمافظة حمـافظ يتبـع وزيـر اªاخليـة، ومت تشـكيل . ون مسـئوال امامه عن القيام بواجباته واختصاصاته، ويعترب ممثال للحكومة يف حدود احملافظةويك

ــل : (جملــس استشــاري يف لك حمافظــة خيــتص بتقــدمي التوصــيات واملشــورة، واحملافظــات يه طــرابلس اجلبورمغ تقســمي الـبالد اىل . )االخرض، درنـة، بنغـازي، او�ري، ســهبا، مرصـاتة،امخلس، اجلبـل الغـريب والزاويـة

حمافظات اال اهنا مل تمنح الشخصية املعنوية القانونية، واكنت السلطة االدارية مركزية تتدرج يف شلكها الهـريم؛ يف مقته يايت امل� ويليه جملس الوزراء مث الوزراء، وقـد اÎط اªســتور �ملـ� اختصاصـات اداريـة حمـددة يف

واكن املــ� ميــارس صــالحياته �حــدى . مــة يف خمتلــف النــواÁ االداريــة حــني مــنح الــوزراء اختصاصــات عاتعرب عن ارادة املـ� المبـارشة والمنفـردة، االمر املليك؛ وهو وثيقة رمسية مكتوبة: (االداتني الترشيعيتني، وهام

وم امللـيك، وهـو عبـارة علهيا، وحتمل توقيع امل� مبفـرده، وايضـا املرسـ وتصدر غالبا وفق صيغة حمددة متعارفعن وثيقة رمسية، تعرب عن ارادة امل� �ملوافقة عىل موضوع سـبق ان عرض عىل جملس الوزراء وÎل اقـراره،

.))))2222(((( )وÎل موافقة رئيس الوزراء والوزير اÙتص

----::::))))مممم2011201120112011----1969196919691969((((التنظمي االداري خالل الفرتة من التنظمي االداري خالل الفرتة من التنظمي االداري خالل الفرتة من التنظمي االداري خالل الفرتة من ----الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين والحئتـه التنفيذيـة، ) م1970(لســنة) 62(نظام احلمك احمليل، مهنـا القـانون رمق صدرت عدة قوانني بشان

اóي صدر هبدف خلق نوع من االدارة الالمركزية، ونـص يف مادتـه االوىل عـىل ان وحـدات احلـمك احملـيل يف ن السـلطة ، ويكون للك منـها الشخصـية _عتبـارية، وتنشـا وتلغـى بقـرار مـ)احملافظات والبÜ¦ت: (ليبيا يه

)1 (

.495 – 493، ص 1981، ) بال(ة للنرش والتوزيع ، لبنان ، ط محمد عبداملعز نرص ، النظر¦ت والنظم السـياسـية ، دار الهنضة العربي.د

70 - 66اسامعيل احفيظة ابراهمي ، مرجع سابق، ص ) 2(


255

ــدد ــن ع ــىل التقســـمي االداري الســابق املكــون م ــاء ع ــه االبق ــد مت مبوجب ــة، وق : حمافظــات، ويه) 10(املركزي، وتتكـون هـذه )طرابلس، بنغازي، غر¦ن الزاوية، امخلس، مرصاتة، اجلبل االخرضـ، درنـة، ســهبا واخللـيج(

، ويراسـه موظـف يتبـع السـلطة "ظةجملس احملاف"بÜية، واكن للك حمافظة جملس يسمى ) 46(احملافظات من ، وهو يعترب يف درجة وكيـل وزارة، وتكـون تبعيتـه لـوزارة اªاخليـة ووزارة احلـمك "احملافظ " املركزية ويسمى

احمليل، وهو ممثال للسلطة التنفيذية املركزية يف نطاق احملافظـة، ويتـوىل االرشاف عـىل تنفيـذ السـياسـة العامـة ايف للمحافظة، ويعترب ايضا الـرئيس احملـيل لاكفـة مـوظفي احملافظـة، وخيـتص جملـس لÜو' داخل النطاق اجلغر

ــاالت ــة؛ و�الخــص يف جم ــق احمللي ــة املراف ــة بوضــع خطــط اكف ــة، الشــؤون الصــحية :(احملافظ ــمي، الثقاف التعلعمـل ورعايـة و_جDعية، االساكن، النقل واملواصالت احمللية، الزراعة والـري، الصـناعات احملليـة المتـوين، ال

و�لتــايل اعطــى املـرشـع Lلــس احملافظــة صــالحيات واســعة يف اكفــة املســائل اªاخــ يف نطاقــه ) . الشـــباب، وهو "معيد البÜية"، ويراسه موظف يسمى"جملس البÜية"االقلميي، اما البÜية فاكن لها ايضا جملس يسمى

سـتقاللية، وحرص املرشـع صـالحياته يف مسـائل معينـة، ال يتبع السلطة املركزية مبارشة مما يعطهيا نوع من _ .)1(ومل مينحه مبارشة اكفة املسائل اªاخ يف نطاقه االقلميي اسوة مبجلس احملافظة

كام نصت قوانني االدارة احمللية حيهنا عىل تقسـمي البÜ¦ت اىل فروع بÜية، ويشمل لك فـرع مهنـا مديريـة بشان الغاء احملافظات ونقل اختصاصـاهتا ) م1975(لسـنة) 16(د ذV القانون رمق او حم او اكرث، مث صدر بع

بÜيـة، ومت اســتحداث املراقبـات ) 46(ومسؤولياهتا اىل الـوزارات، ومت االبقـاء عـىل الـبÜ¦ت والبـالغ عـددهابـÜ¦، وىف فرعـا ) 174(كفروع للوزارات، وجرى تقسـمي لك بÜية اىل مجموعة من الفـروع البÜيـة بلـغ مجموعهـا

بÜية، وختـتص باكفـة املسـائل ذات الطـابع احملـيل، ومت تقســمي لك ) 44(اعيدت البÜ¦ت اىل) م1979(عام اعيـد تنظـمي الـبÜ¦ت ) م1980(فرعـا بـÜ¦، وىف عـام ) 173(بÜية اىل مجموعة من الفروع البÜية بلـغ مجموعهـا

بÜية، وعدد مـن ) 24(مت ختفيض البÜ¦ت اىل عدد) م1984(بÜية وعدد من الفرع البÜية، وىف عام) 25(اىلبÜيـة، وعـدد )13(مت ختفـيض الـبÜ¦ت اىل ) م1986(فرعا بÜ¦، وىف عام) 53(الفروع البÜية حمددة بـعدد

، حيــث مت ختفــيض عــدد )م1990(فرعــا بــÜ¦، واســـمتر هــذا التقســـمي حــىت عــام ) 40(الفــروع البÜيــة اىل .)2(فرعا بÜ¦ ) 40(بÜ¦ت وعدد الفروع البÜية اىل) 7(البÜ¦ت اىل

مت الغـاء نظـام الـبÜ¦ت والفـروع هنائيـا، واصـبحت البنيـة السـياســية يف ليبيـا ) م1992(وىف هناية عام مؤمترا،غري ان هذا التقسـمي مل ) 1455(ممتث يف كيان سـيايس اداري يسمى املؤمترات، واليت وصل عددها اىل

، مث قلصـت مـرة اخـرى )370(ليصـبح عـددها ) 1993(متر طويال حيث مت تقليصـه يف الســنة الالحقـة يسـ

4، 3، ص 2010، وثيقة مرشوع الهيلكية االدارية احمللية ، اللجنة الشعبية العامة سابقا ) 1(

املرجع السابق ونفس الصفحات ) 2(


256

ــددها ــام)336(ليصــبح ع ــة مبســمى ) م1995(، ويف ع ــاطق"مت اســـتحداث تقســـuت اداري ــغ "املن ، واكن يبلســمى طق مب مت اســتبدال املنــا) م1998(مــؤمترا، ويف عــام) 351(منطقــة، وتنقســم اىل عــدد ) 13(عــددها

)2(وعـدد شـعبية) 31(اصـبحت) م2003(مـؤمترا، ويف عـام) 450(شعبية وعـدد) 27(الشعبيات واصبحت

، املـرج الكفـرة، اجلفـرة ،اجلفـارة ،اجلبـل االخرضـ، احلزام االخرض ،البطنان ،اجدابيا: (ادارية، ويه )1(مناط ،مـرزق، غـر¦ن، غـدامس غـات، درنة ،بين وليد، بنغازي، يةالزاو ، الواحات ،القبة ،النقاط امخلس ،املرقبصــرباتة ،رست، ســـهبا ،طــرابلس، ترهونــة ومســالته، لنــواÁ االربــعõجــوراء وا، Îلــوت ،مرصــاتة ،مــزده

داري اىل ، واســمتر هـذا التقســمي اال )مراده، القطرون وجتريه يفرن، وادي الشاطئ، وادي احلياة، ورصمانجلبل ا،درنـة، البطنـان(: شـعبية، ويه) 22(عنـدما اعيـد تقســمي الـبالد مـرة اخـرى اىل عـدد ) م2006(عام

النقـاط ، الزاويـة، اجلفـارة، طـرابلس ،املرقـب، مرصـاتة، رست، الكفـرة ،الواحـات ،بنغـازي املرج،االخرضـواكن اىل )مــرزق، غــات و وادي احلــياة ،سبــها، وادي الشـاطئ، اجلفـرة، Îلـوت، اجلــبل الغــريب، امخلس

واحيـاÎ خيـول صـالحياته جانب هذه التقسـuت االدارية يوجد جملس الوزراء اóي يمتتع احياÎ بسلطة مطلقة) م1970(لســـنة ) 62(، و�الخــص عنــدما صــدر قــانون احلــمك احملــيل رمق للمســـئولني عــىل املســـتوى احملــيل

ــة ــه التنفيذي ــة )2(والحئت ــت اكف ــريات طال ــرت بتغي ــىل الســواء م ــة ع ــة واحمللي ــا ان االدارة املركزي ــني هن ، ويتبــوزارات وللمحافظــات ــج وااللغــاء و_ســـتحداث لل ــرارات اªم ــت ق ــة، واكن املســـتو¦ت والتقســـuت االداري

داعيات وللبÜ¦ت والشعبيات وللمحالت يه السمة الغالبة، وقد ترتب عىل هذه احلا' من عدم _سـتقرار تـسلبية عىل التمنية بصفة عامة، وسبب يف ضعف كفاءة اجلهاز االداري وتضخمه وعـدم ترشــيد االنفـاق وتـدين

.)3( مسـتو¦ت الشفافية ----):):):):مممم2015201520152015 - - - - 2011201120112011((((التنظمي االداري احلايل من التنظمي االداري احلايل من التنظمي االداري احلايل من التنظمي االداري احلايل من - - - - الفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالثثثث

ل بتشـلك الكيـاÎت بدات االدارة يف هذه املرح تتشلك مـن جديـد، ومبسـميات اخـرى، وبـدء العمـ الترشيعية اÙتصة �صدار الترشيعات، واملمتث يف اLلس الوطين _نتقايل، مث املؤمتر الوطين العام، مث جملـس النواب، وايضا تشـكيل عـدة حكومـات تنفيذيـة تتـوىل �ـام السـلطة املركزيـة، امـا االدارة احملليـة فقـد مـرت

-:مبراحل سيمت تبياهنا عىل النحو التايل

15، 2، ص ) بال(ت والتوثيق ، تقرير خريطة التمنية يف الشعبيات ، ليبيا، سـنة الهيئة الوطنية للمعلوما ) 1(

ظـاهرة التضـخم يف "محمد زايه املغرييب ، اثر _سـتقرار االداري عىل كفاءة اداء السـياسات _قتصادية يف ليبيا ، حبث مقـدم ايل نـدوة .د ) 2(

2، ص 1998لليبيني مبدينة طرابلس خالل شهر نومفرب اليت نظمهتا مجعية _قتصاديني ا" _قتصاد اللييب

. 3، مرجع سابق ، ص اللجنة الشعبية العامة سابقا ) 3(


257

م �عـDد الالحئـة اªاخليـة 2011لسـنة) 176(صدر قرار اLلس الوطين _نتقايل رمق : اLالس احمللية) 1يتكـون اLلـس : " للمجالس احمللية، اليت نصت عـىل تشـكيل اLـالس احملليـة يف مادهتـا الثالثـة والـيت مفادهـا

تتشـلك مـن مســئولني ميثلـون وزارات احلكومـة احمليل من رئيس وÎئب Ì وعدد من االعضاء وهيئة تنفيذية تكـون تبعيـة : " ، ونظم القانون تبعيـة اLـالس احملليـة مبوجـب نـص املـادة الرابعـة والـيت مفادهـا ان"_نتقالية

، وبينـت الالحئـة اختصاصـات "تبعيـة مبـارشة للحكومـة _نتقاليـة املسـئولني �لهيئة التنفيذيـة �Lلـس احملـيلبندا، ومن خالل حتليل مكوÎت واليات معل اLالس احمللية يتبني بان هـذه ) 14(واهدافها يف اLالس احمللية

الالحئة قد اخذت بنظام اسـناد اختيار رئيس اLلس اىل اLلس نفسه، واسـناد لك _ختصاصات احملليـة اىل تقة منه ومتخصصة يف الشـؤون او جلان فرعية مشـ رك احلرية Ì يف اختيار ادارات، وت)يف مجموعه(هذا اLلس

احمللية اÙتلفة اليت يرغب يف ان يديرها مسـئولون خاصون او جلان او ادارات خاصة اكالمن والتعلـمي والصـحة اخل، اي انه مل يبني القطاعـات احملليـة حرصـا، بـل تـرك لـلك جملـس حريـة اختيارهـا وحتديـدها مبـا ...والزراعة

. ))))1111((((يDىش مع طبيعة لك مدينة عىل حدة) 59(مت الغاء اLالس احمللية بصدور القانون رمق : احملافظات والبÜ¦ت والفـروع البلـدية) 2

مادة، مقسم اىل مثان فصول وقد خصص ) 82(بشان االدارة احمللية، اóي يتكون من) م2012(لسـنةانشاء احملافظة بقانون والبÜ¦ت بقرار عىل ان يمت )4(الفصل الثاين ملكوÎت االدارة احمللية، حيث نص �ملادة

من القانون املذكور ) 6(من جملس الوزراء واحملالت بقرار من وزير احلمك احمليل و�الطالع عىل نص املادة يتبني عدم التحديد الواحض لالختصاصات العامة للوحدات االدارية وامنا متارس الكثري مهنا حتت االرشاف التام

، ونصت )11(يل وخصص القانون الفصل الثالث للمحافظات، وتناول مكوÎهتا مبوجب املادةلوزارة احلمك احملمن هذا القانون عىل مسا' التفويض، حيث اجازته من الوزير اىل احملافظ يف الوزارات ) 17(احاكم املادة

ي وزارة نقلت اليت مل تنقل اختصاصاهتا اىل الوحدات احمللية، و�سـتعراض القانون مل يتبني اي ذكر ال اختصاصاهتا للوحدات احمللية او الزتمت هبذا النقل، فاالمر يرتك الرادة وتقـدير لك وزير ووزارة، وتضـمن

، "جملس شورى احملافظة " كيفية تاسيس جملس للخرباء يسمى (21)القانون مبوجـب احاكم املادة رمقية، وتناول انتخاب اLلس البÜي، ونص وخصص الفصل الرابع للبÜ¦ت واعطى لها اختصاصات شـئون حمل

ايضا عىل انشاء جملس شورى للبÜية، وبني اختصاصات البÜية وكيفية اداراهتا، وتناول القانون مبوجب املادة الفروع البÜية واحملالت وحدد اختصاصاهتا، وخصص الفصل اخلامس لتاسيس ا�زة ادارية اخرى، )39(رمق

عىل انشاء اLلس االعىل لالدارة احمللية ونص عىل انه يشلك من احملافظني )42(حيث نص مبوجب املادة رمق

، 2012مارس 18االدارة احمللية يف ليبيا ، مقال منشورعىل املوقع االلكرتوين لصحيفة الوطن الليبية، محمد اكموكه، التنظمي اªاخيل لوحدات ) 1(

.1ص


258

عىل االقلمي _قتصادي، ومل حيدد معناه ) 44(ومعداء البÜ¦ت برئاسة وزير احلمك احمليل، ونص يف املادة رمقبناء عىل عرض وزير �سـتثناء القول انه يتكون من حمافظة او اكرث؛ ومي� انشاء هذا االقلمي جملس الوزراء

، وتشلك هذه احلمك احمليل ووزير التخطيط ، ويكون للك اقلمي اقتصادي جملس خاص للتخطيط االقلميي، وبينت مواد الحقة من القانون اختصاصاته "اLلس االعىل للتخطيط االقلميي"�از اخر امسه اLالس

.))))1111(((( وكيفية تشكي+اسـيس احملافظـات وكيفيـة ادارة شـؤوهنا، اال انـه مل يـمت تشـكيلها لظـروف ورمغ صدور قانون ينظم كيفية ت

م بشـان انشـاء 2013لســنة) 540(املرح اليت متر هبا البالد، وصدر يف هذا الشـان قـرار جملـس الـوزراء رمق البÜ¦ت، ومت تشكيل البÜ¦ت لتحل حمل اLالس احمللية ومت تاجيل تشـكيل الفـروع البÜيـة، واشـار رئـيس

بÜية، وهذا جاء جتاو� مـع طلبـات املنـاطق الـيت ) 99(احلكومة حيهنا بان عدد البÜ¦ت اليت تشلكت بلغت حسـب ترصـحيه -رمغ ان البÜ¦ت يفرتض ان تكون اقل من هذا العدد بكثري ،طلبت ان تتحول اىل بÜ¦ت

اىل فئـة )ا (ا اىل فئات تبدا من فئة التوسع يف عدد البÜ¦ت اىل تقسـميه بÜية، وسـيؤدي) 50(واال تتجاوز -واضافة اىل هذه التقسـuت االداريـة والترشـيعية والتنفيذيـة توجـد . ))))2222((((او اكرث حسب املساحة والساكن) د(

مكوÎت اخرى معنية بشؤون التخطـيط ، منـاط هبـا وضـع الـرؤى و_سـرتاتيجيات والسـياسـات واخلطـط وطين، ويه ممتث يف جملس التخطـيط الـوطين املعـين بوضـعها عـىل _قتصادية و_جDعية عىل املسـتوى ال

املسـتوى الوطين، وفروعه عىل املسـتوى احمليل وتسمى جمالس التخطيط �ملنـاطق، وتنحرصـ �مهتـا يف وضـع السـياسات واخلطـط _قتصـادية و_جDعيـة ذات الطـابع احملـيل، الـيت تمتـزي هبـا لك منطقـة عـن االخـرى،

Lلس التخطيط الوطينوتعمل ت� اL 3333((((الس فنيا حتت االرشاف املبارش(((( .

التنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبياالتنظمي االداري يف ليبيا حتد¦ت وفرصحتد¦ت وفرصحتد¦ت وفرصحتد¦ت وفرص: : : : املطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثايناملطلب الثاين

تعترب االدارة العنرص االبرز واالمه يف معلية التمنية الشام واملسـتدامة، وتعاين االدارة يف دول العامل تصعب وتعيق معلها واªور املناط هبا، وتتنوع ت� التحد¦ت النايم، ومن مضهنا ليبيا من وجود حتد¦ت

اىل نوعني، حتد¦ت تواجه االدارة املركزية وحتد¦ت تواجه االدارة احملليـة،ـ وللتغلـب عىل ت� التحد¦ت السـبل اليت ينبـغي استـغالل الفـرص الاكمنـة لتحـقيق معدالت النجاح املطلوبة، ويمت ادÎه تبيان التحد¦ت و

- :متنح فرصة التغلب علهيا، وذV عىل النحو التايل

بشان نظام االدارة احمللية 2012لسـنة ) 59(رمق القانون ) 1(

)6/6/2013(عيل زيدان ، ترصحي لواك' االنباء الليبية بتارخي ) 2(

.م بشان التخطيط والحئته التنفيذي2000لسـنة ) 13(القانون رمق )3(


259

-:التحد¦ت اليت تواجه االدارة املركزية -الفرع االول

تواجـه االدارة املركزية حتد¦ت تعيق معلها، وال متكهنا من القيام �ملهام املناطة هبا، ويمت ادÎه تبيان امه -:))))1111((((ت� التحد¦ت عىل النحو التايل

عدم وجود منظومة ترشيعية فاع وÎجعة تكفل تنوع مصادر اªخل القويم من خالل تشجيع )1 ._ست�ر احمليل وتوجيه راس املال االجنيب

عدم وجود سـياسات اقتصادية تليب متطلبات املرح اليت يشهدها العامل من حترير للتجارة وفتح )2 .احلدود امام حركة السلع

واالمين اóي تعيشه االدارة املركزية يف ليبيا، مما صعب من قيا�ا �ªور عدم _سـتقرار السـيايس )3 .املناط هبا عىل املسـتوى احمليل

عدم توفر البياÎت ªى االدارة املركزية، وصعوبة احلصول علهيا، مما يتعذر معه متابعة وترشـيد )4 .االنفاق التسـيريي والتمنوي

ممـا يعـيق معل السلطـة املركزيـة، و�الخص يف اجلوانب _خنفاض احلـاد يف اسعـار النفــط، )5 .التمنويةملشالك االدارة احمللية واحتياجات ) طرابلس(عـدم تفـهم موظـفوا السلطة املركزية يف العامصة )6

ا املواطنني يف اكفة ارجاء ليبيا بسبب البعد اجلغرايف، مما يؤدي اىل عدم فاعلية القرارات اليت تصدر عهنم وفق .لهذا النظام يف الشان احمليل

- - - - ::::التحد¦ت اليت تواجه االدارة الالمركزيةالتحد¦ت اليت تواجه االدارة الالمركزيةالتحد¦ت اليت تواجه االدارة الالمركزيةالتحد¦ت اليت تواجه االدارة الالمركزية ----الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين

تعيق معلها، وال متكهنا من القيام �ملهام املناطة هبا، ماليـة واداريـة وفـنية تواجـه االدارة احمللـية حتـد¦ت -:))))2222(((( ويمت تبيان امه ت� التحد¦ت عىل النحو التايل

.تعدد اوجه _زدواجية والتداخل يف _ختصاصات فu بني االدارتني املركزية والالمركزية )1حش املوارد املالية، وعدم تناسـهبا مع تطلعات التمنية املاكنية، وذV بسبب املشالك املزمنـة الـيت تعـاين )2

.امات الطبيعيةمهنا اقتصاد¦ت بعض املناطق، ويه اشاكلية شـبه مسـمترة Îجتة عن افتقارها للخ

.27- 25صالح عبد العاطي ، مرجع سابق ، ص ) 1(

.4 – 2، ص 2003ة افاق التمنية والتطوير االداري يف ليبيا ،لهيئة القومية للبحث العلمي، وثيقا ) 2(


260

ــة )3 ــعف ا�ــزة اجلباي ــة، وض ـيبية وامجلركي ــات الرضـ ــادي، وضــعف السـياس ـــتقرار _قتص ــدم _س عوالتحصيل وعدم فاعلية مراقبهتـا، وعـدم تعـاون السـاكن مـع االدارة يف مسـا' اجلبايـة والتحصـيل واســتزناف

. االيرادات، وعدم املقدرة عىل ضبط االنفاق العامة املفرطة عىل السلطات احمللية، ويه ما يعتربها الساكن اشاكلية شـبه مسـمترة، رقابة السلطة املركزي )4

وÎجتــة عــن عــدة اســـباب؛ مهنــا عــدم اســـتقاللية االدارة احملليــة عــن احلكومــة املركزيــة يف االمــور الترشــيعية .والقضائية والتنفيذية واملالية، مما جيزي للسلطة املركزية التدخل يف شؤوهنا اªاخلية

.م _سـتقرار يف القرارات واللواحئ اليت تصدرعن السلطة املركزية بشان االمور احملليةعد )5تفامق الروتني االداري، وتعدد ا�ـزة الرقابـة والتفتـيش، وعـدم التنســيق والتاكمـل فـu بيهنـا ممـا يربـك )6

.العمل ويعرقل معل االدارة احمللية ارة احملليـة، ممـا يوصـل ضـعاف النفـوس واخلـربة اىل انتشار احملسوبية والوساطة يف تويل وظـائف االد )7

.اعىل املراتب االدارية نقص اخلربات املؤه والقادرة عىل تسـيري االدارة عىل املسـتوى احمليل، وتنشا هذه االشـاكلية بسـبب )8

.ق عدد الساكن وصغر جحم بعض املناطق حيث ال تتوفر الكفاءات البرشية االدارية فهيا

----::::فرص فرص فرص فرص جنجنجنجناح االدارتني املركزية والالمركزيةاح االدارتني املركزية والالمركزيةاح االدارتني املركزية والالمركزيةاح االدارتني املركزية والالمركزية - - - - الفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالثثثث ال حيقق جمرد اتباع املركزية او الالمركزية ادارة افضل للمرافق واملصاحل ذات الطابع احمليل، واليت تشلك

يف مجملها مصاحل اªو' كلك، ففي الواقع ان االدارة ا¦ اكن نوعها، اذا اكنت غري فاع او غري مالمئة ستسبب زيدا من _ختناقات والصعو�ت، و�لتايل ختلق املش�ت اكرث مما حتل، وóا يتحمت تطبيق االدارة اليت يف م

يمت تبنهيا، و�الخص اذا اكنت الالمركزية بعناية من اجل ضامن فاعلية املؤسسات احمللية، وان يمت مراعاة -:))))1111(((( فرص جنا¬ا الاكمنة يف عدة مسائل مهنا ما ييل

ـي )1 عات واحضــة وحمــددة ودقيقــة بشــان تاســيس واتبــاع نظــام االدارات احملليــة وحتديــد وضــع ترشـالصالحيات املالية املمنوحة لها بشلك دقيق، ووضع نظام جيد وفاعل للجباية والتحصـيل مبـا يـوفر االيـرادات

.الاكفية لتحقيق التمنية املاكنية املسـتدامة اليت تضمن حياة الرفاهية للمواطنني

. 7-5الهيئة القومية للبحث العلمي ، مرجع سابق، ص ) 1(


261

احملافظات، والبÜ¦ت، والفروع البÜية وغريها مـن مسـميات وتقســuت اداريـة، وبيـان حرص انشاء )2ــديل اال ــال يطــاÌ التع ــريا ف ــذا التنظــمي االداري احملــيل اســـتقرارا كب ــنح ه ــيك يم ــانون، ل ــة بق حــدودها االداري

.ة اليه ام الللرضورات القصوى وبعد مناقشات برملانية مسـتفيضة تقرر ما اذا اكنت هناك حاجة ملحمــنح االدارة احملليــة قــدرا اكفيــا مــن حريــة اختــاذ قراراهتــا بنفســها يف االمــور ذات االمهيــة اي ختويلهــا )3

ــحية ــدمات الص ــمي واخل ــاالت التعل ــص يف جم ــاكن و�الخ ــدمات للس ــدمي خ ــال تق ــع يف جم بصــالحيات اوسمواردهـا املاليـة مـن خـالل احلصـول و_جDعية ومرافق املياه وشـباكت الرصف الصحي، ومتكيهنا مـن ز¦دة

.عىل املردود املايل لتقدمي هذه اخلدماتتقسـمي مناطق اªو' ادار¦ بشلك جيد ودقيق، مبا يتالءم مع الظروف _قتصادية و_جDعية لـلك )4

.منطقة، مع امهية المتثيل اجليد للمواطنني يف _نتخا�ت احمللية اليت تفرز قيادات االدارة احملليةدمع التوجــه حنــو الالمركزيــة يف ادارة الشــؤون احملليــة، مــن خــالل تعزيــز صــالحياهتا وابعادهــا عــن )5

التجاذ�ت السـياسـية، واعادة النظر يف الترشيعات واالنظمة اليت حتمك العالقـة بـني احلكومـة املركزيـة واالدارة .احملليةملركزية واحملليـة، عـىل ان تتضـمن اسـس اصدار ترشيعات حديثة تنظم املالاكت الوظيفية �الدارتني ا )6

واجراءات واحضة ومعلنة يف انتقاء العاملني، ويف حتديد اجورمه، اي تضـمن اختيـار االفضـل مـهنم، ومـنحهم احلوافز املادية واملعنوية الـيت يســتحقوهنا مـن خـالل اقـرار هـيلك موضـوعي للمرتبـات يتناسـب مـع تاكليـف

.عيةاملعيشة، مع ربطه مبعدالت اداء واق توحيد الهيالك التنظميية لاكفة مكـوÎت مســتو¦ت االدارة احملليـة، حبيـث ال ختتلـف مـن منطقـة اىل )7

. اخرى ادراج متويل املشاريع التمنوية ذات الطابع احمليل مضن مزيانية االدارة احمللية ليتســىن لهـا انشـاء مشـاريع )8

_قتصـار عـىل البنـود العاديـة للمزيانيـة الـيت يـمت ادرا�ـا انتاجية است�رية تدمع املوارد احمللية، اي مراعاة عدم .بشلك روتيين يف املزيانيات السـنوية

تاليف الظـروف _ســتثنائية واالزمـات اخلانقـة الـيت متـر هبـا االدارة احملليـة احيـاÎ، مـن خـالل اجيـاد )9 .لب االمر ذVوسـي ªمع مايل رسيع ومبارش لمتكيهنا من _سـمترار يف تادية دورها لكام تط

اقامة برامج توعوية واعالمية تسامه يف استيعاب اكفة مـواطين اªو' الهـداف نظـام االدارة احملليـة )10 ).السـياسـية و_جDعية و_قتصادية(

تفعيل دور اجلهات الرقابية املرشفة عىل نشاط الهيئات واملؤسسات احملليـة، مـع اقـرار نظـام لقبـول )11 .لزناهة واحليادية واملوضوعية يف معاجلة الشاكوي املقدمةشاكوي املواطنني يمتتع �


262

دمع _ست�ر يف راس املال البرشي، وذV عن طريق _هDم �لتدريب والتعلمي �عتبـارهام اكـرث )12 .الوسائل الفاع لصقل وتمنية املهارات والقدرات

رفـع املســتوى الفـين واملهـين ارشاك العنارص النسائية والشــبابية يف اLـالس البÜيـة، والعمـل عـىل )13 .ال�زة البÜية

تبين نظام اداري فعال يضمن احلـد مـن البريوقراطيـة االداريـة، ويـؤدي اىل ترسـيع وتسـهيل معليـة )14رار صنع القرار االداري، ويضمن ترسـيخ مبدا اªميقراطية وتوسـيع قاعدة املشـاركة الشـعبية يف معليـة صـنع القـ

االداري عىل املسـتوى احمليل

اااامتـمتـمتـمتـةةةةــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخل

، جتدر االشارة اىل انه ال يوجد نظام او )والالمركزية املركزية(اسـتعراض مزا¦ وعيوب نظايم مت بعد ان كزي مناسـبا، وقد يكون النظام اسلوب اداري امثل الدارة الشؤون احمللية، فقد يكون االسلوب املر

الالمركزي هو االفضل، وقد يكون امجلع بني االثنني هو االسلوب االداري االمثل، اي رمبا تكون املواءمة وهنا يتوجب التنويه اىل ان نظام . بيهنام يه اجدى االساليب حىت يظهر العمل االداري يف افضل صورة

Vاملركزية الن املركزية يه االصل والالمركزية يه الفرع، وان الالمركزية ممكال لنظام املركزية، وذ والالمركزية ³هام ال يعدان هدفا حبد ذاته، بل اهنام فلسفة ووسـي الختاذ القرارات الصائبة، وتمكن الصعوبة

يهنام �عتبار ان ³هام حيقق مزا¦ ال تتوفر يف االخر، فللك مهنام مزا¦ وعيوب، وعليه يف كيفية _ختيار ب :فانه يويص �اليت

. وضع اخلطوط العريضة للتنظمي االداري يف اªسـتور، حبيث يكتسب حصانة ضد التعديل والتغيري )1ارية، واتباع معايري علمية جتنب الفكر والتحزي املناطقي واجلهوي عند تقسـمي املناطق اىل وحدات اد )2

. حتقق الغاية من التقسـمي االداري .اعDد تطبيق نظام االدارة الالمركزية، عىل ان يمت االخذ بفرص النجاح اليت تضمنهتا هذه الورقة )3ان يكون اسـتقالل الهيئات احمللية نسبيا وليس مطلقا، حبيث متارس صالحياهتا حتـت رقابـة وارشاف )4

.يةالسلطة املركز

انهتـى ،،،،


263

ـعـعـعـعــــــــــــــــــــــــــــــــاملراجــاملراجــاملراجــاملراجــ ----::::الكتبالكتبالكتبالكتب ----اوال اوال اوال اوال

.م1993) بال(ابراهمي عبدالعزيز شـيحا، اصول االدارة العامة، منشاة املعارف، االسكندرية، ط . د )1حسن محمد عواضة، االدارة احمللية وتطبيقاهتا يف اªول العربية، املؤسسة اجلامعية لÜراسات والنرش . د )2

.م1983، ) 1(ط والتوزيع ، بريوت ، .م1989) بال(سلuن الطاموي، الوجزي يف القانون االداري، مطبعة عني مشس، القاهرة، مرص، ط . د )3" االعالن اªسـتوري اللييب" عبدالرضا حسني الطعان، التنظمي اªسـتوري يف ليبيا بعد الثورة . د )4

.م1995) 1(جامعة قاريونس، بنغازي، ط اصول القانون االداري اللييب، اجلزء االول، املركز القويم للبحوث محمد عبدهللا احلراري، . د )5

.م2003، )5(واªراسات العاملية، ط محمد عبداملعز نرص، النظر¦ت والنظم السـياسـية، دار الهنضة العربية للنرش والتوزيع لبنان ط . د )6

.م1981، ) بال(املكتب اجلامعي " ت مجموعة خمتارة من اªولحتليل خلربا" محمد نرص �نا، االدارة العامة احلديثة .د )7

.م1998،)بال(احلديث، القاهرة، مرص، ط

----::::البحوثالبحوثالبحوثالبحوث ----$$$$نيا نيا نيا نيا طارق طوقان، الالمركزية واحلمك احمليل يف فلسطني، تقرير مقدم الهيئـة الفلسـطينية املســتق حلقـوق .ا )1

) . بال(املواطن ، السـنة ة اªســـتورية يف ليبيــا، حبــث منشــور يف جمــ العلــوم فــتح هللا محمــد حســني الرســيري، تطــور احليــا.د ))))2222

.م2012القانونية، جامعة املرقب، لكية القانون ترهونة، العدد االول، محمد زايه املغرييب، اثر _سـتقرار االداري عـىل كفـاءة اداء السـياسـات _قتصـادية يف ليبيـا حبـث .د )3

يت نظمهتـا مجعيـة _قتصـاديني الليبيـني مبدينـة الـ" ظاهرة التضـخم يف _قتصـاد الليـيب"مقدم ايل ندوة .م1998طرابلس خالل شهر نومفرب

----::::الوالوالوالو$$$$ئق والتقاريرئق والتقاريرئق والتقاريرئق والتقارير ----$$$$لثا لثا لثا لثا .م2003وثيقة افاق التمنية والتطوير االداري يف ليبيا، الهيئة القومية للبحث العلمي، ليبيا ، ))))1111 .ةم بشان التخطيط والحئته التنفيذي2000لسـنة ) 13(وثيقة القانون رمق )2


264

. م بشان نظام االدارة احمللية 2012لسـنة ) 59(وثيقة القانون رمق )3 .م2010وثيقة مرشوع الهيلكية االدارية احمللية، اللجنة الشعبية العامة سابقا، )4 ).بال(تقرير خريطة التمنية يف الشعبيات، الهيئة الوطنية للمعلومات والتوثيق، ليبيا، سـنة )5

::::لكرتونيةلكرتونيةلكرتونيةلكرتونيةاملقاالت واملواقع _املقاالت واملواقع _املقاالت واملواقع _املقاالت واملواقع _ - - - - رابعا رابعا رابعا رابعا امحـــد الكـــردي، املركزيـــة والالمركزيـــة يف االدارة، مقـــال منشـــورعىل املوقـــع الكـــرتوين ملدونـــة .ا )1

. م2011/ 8/ 10التمنية البرشية والتطوير االداري، ــال منشــور، .ا )2 ــة يف فلســطني، مق ــات احمللي ــاطي، دراســة حــول احلــمك احملــيل والهيئ ــد الع صــالح عب

.م2005/ 12/9، 1315احلوار املمتدن، العدد جمــاء .ا )3 ــدا' وبن ــق الع ـــي لتحقي ــا وس ــعة يف ليبي ــة املوس ــة االداري ــدورة، الالمركزي ــدهللا ق ــدالقادر عب عب

.اªميقراطية، مقال منشور عىل شـبكة املعلومات اªولية .م6/6/2013باء الليبية بتارخي عيل زيدان، ترصحي لواك' االن .د )4ـــع .ا )5 ـــىل املوق ـــال منشـــور ع ـــا، مق ـــة يف ليبي ـــه، التنظـــمي اªاخـــيل لوحـــدات االدارة احمللي محمـــد اكموك

.م2012/ 18/3االلكرتوين لصحيفة الوطن الليبية، محمـــود الســـلuن، املركزيـــة االداريـــة والالمركزيـــة،مقال منشـــور عـــىل شــــبكة املعلومـــات اªوليـــة ، .ا )6

http://vb.elmstba.com/t247637.html . م2014

اªو' الع�نيــــة، تقريـــــر منشــــور عـــــىل موقــــع ويكيبيـــــد¦ عــــىل شــــــبكة املعلومــــات اªوليـــــة )7 .م27/12/2014

ـــر منشـــور )8 ـــة، تقري ـــع ويكيبيـــد¦ عـــىل شــــبكة املعلومـــات اســــباب ســـقوط اªو' الع�ني عـــىل موق .اªولية

- - - - ::::الرسائل اجلامعيةالرسائل اجلامعيةالرسائل اجلامعيةالرسائل اجلامعية - - - - خامسا خامسا خامسا خامسا

ــة )1 ــة االداري ــق الالمركزي ــة يف تطبي ــل التنظميي ــر العوام ــافظ ســلامن القييســ، اث ــد احل دراســة (امحــد عبـــربى ـــامن الك ـــة ع ـــام والشـــعب يف امان ـــاء االقس ـــر ورؤس ـــديري اªوائ ـــىل م ـــة ع ـــا' )تطبيقي ، رس

.م2010شورة، جامعة موتة، االردن، ماجسـتريغري من


265

اســامعيل احفيظــة ابــراهمي، املركزيــة والالمركزيــة االداريــة بــني النظريــة والتطبيــق يف ليبيــا رســا' ))))2222 .م2004ماجسـتريغري منشورة، جامعة املرقب، لكية القانون

يف اميـــن عبــــد القــــادر عبــــد الــــرحمي رايض، دور الالمركزيــــة يف فاعليــــة ادارة الرصــــاع التنظميــــي )3 وزارات الســـلطة الوطنيـــة الفلســـطينية، قطـــاع غـــزة، رســـا' ماجســــتريغري منشـــورة، اجلامعـــة

.م2010االسالمية، لكية التجارة، غزة، ــة : عــ�ن، دور الالمركزيــة _داريــة يف التمنيــة احملليــة صــفاء )4 ــة بســكرة وبÜي ــة بــني بÜي دراســة مقارن

ـــوق وال ـــة احلق ـــة، رســـا' ماجســــتريغري منشـــورة، لكي ـــوم السـياســــية جامعـــة محمـــد خيرضـــ عناب عل .م2013بسكرة، اجلزائر،

ـــة )5 ـــة، رســـا' ماجســــتريغري منشـــورة ، لكي ـــة يف اªول املغاربي ـــة والالمركزي ـــة، املركزي ـــوايش عتيق ك . م2011احلقوق ،جامعة قاصدي مر�ح،ورق ، اجلزائر،


266

)))) 2012201220122012لسـنة لسـنة لسـنة لسـنة 59595959نون رمق نون رمق نون رمق نون رمق قاقاقاقاالالالال((((دارة احمللية اجلديد دارة احمللية اجلديد دارة احمللية اجلديد دارة احمللية اجلديد اLالس احللية وفق قانون اال اLالس احللية وفق قانون اال اLالس احللية وفق قانون اال اLالس احللية وفق قانون اال اميان محمد الرابطي .ا : اعداد

جامعة طرابلس -ة القانون عضو هيئة التدريس بلكي ))))املـقـدمـةاملـقـدمـةاملـقـدمـةاملـقـدمـة((((

انطالقا من امهيـة التنظـمي االداري احملـيل ودوره يف حتقيـق اªميقراطيـة السـياســية، ويف تنفيـذ خطـط التمنيـة قيــــــــق تطلعــــــــات الشــــــــعب _قتصــــــــادية و _جDعيــــــــة ، فضــــــــال عــــــــن مســــــــامهته يف حت

واماÌ، فقد اظهرت اªول وبنسب متفاوتة اهDما مزتايـدا بتطبيـق نظـام االدارة احملليـة، مـن خـالل اصـدارها . لترشيعات تتواءم مع متطلبات هذا النظام

ومل تشذ ليبيا عن هذا _جتاه حيث شهدت ترشيعات يف هذا اخلصوص تغـريات خمتلفـة ومزتايـدة، ذV ان . مي االداري احمليل شانه شان اي تنظمي يتاثر يف لك فرتة �لتنظمي السـيايس القامئالتنظ

فالتنظuت االداريـة احملليـة يف السـابق اكنـت تعمتـد عـىل ايدولوجيـة وجتربـة غـري معروفـة والمالوفـة يف الـنظم ــة عــن املــذهب الفلســفي للنظــام الســـي ــ� التجرب ــة، وتعتــرب ت ــة احملليــة املقارن ايس الســابق، ذV ان االداري

.ايدولوجية النظام السـيايس اكنت تلعب دورا رئيسـيا يف حتديد نوع التنظمي االداري املطبق ودرجتهــــــة ــــــة يف احــــــالل مايســــــمى �للجــــــان الشــــــعبية حمــــــل اLــــــالس احمللي ــــــتلخص هــــــذه التجرب وت

ــبÜ¦ت( ــالس ال ــات وجم ــالس احملافظ ــد) جم ــاكن، وص ــان يف لك م ــو' اللج ــن مق ــا م ــا Vó انطالق رت تبعالترشيعات املنظمة لعمل ت� الفكرة، واضـافة اىل غرابهتـا، فـان رسعـة تغريهـا وتبـديلها مسـة متـزيت هبـا تـ�

.الترشيعات مما حلق احاك�ا الكثري من الغموضمن هنا وبعد التطورات املسـتجدة اليت شهدهتا بالدÎ ظهرت احلاجـة اىل رضورة اصـدار ترشـيع قـانوين حمـيل

ــــــتالء ــــــن ي ــــــامل م ــــــة الســــــائدة يف الع ــــــة احمللي ــــــ� التطــــــورات وينســــــجم مــــــع االنظم ــــــع ت م م�ة، ويعمتد عىل رضورة مشاركة املواطنني يف ادارة اقالميهم احمللية من �ة اخرى.

اóي يعتـرب 2012لسـنة " 59"قانون االدارة احمللية رمق 18/7/2012واسـتجابة Vó اصدر املرشع وبتارخي . نطالق يف ارساء دعامئ االدارة احمللية يف ليبيامبثابة نقطة _

عليه اكن من الرضوري تسليط الضوء عىل هذا التنظمي القانوين اجلديـد مـن خـالل اربعـة حمـاور متثـل العمـود الفقري الي تنظمي اداري حميل، يف مقدمهتا مسـتو¦ت الوحدات االدارية احمللية مرورا بكيفية تشكيل الهيئـات

:صاصاهتا، انهتاءا برقابة اªو' عىل هيئاهتا احمللية ومواردها املالية وفق اخلطة التالية احمللية واخت .2012اسـنة 59تشكيل اLالس احمللية يف ظل قانون االدارة احمللية رمق / املبحث االول

.مسـتو¦ت الوحدات االدارية احمللية: ويتناول املطلب االول


267

. يل اLالس احملليةتشك : ويتناول املطلب الثايناملركزيــة علهيــا وقســـم اىل اختصاصــات اLــالس احملليــة ورقابــة الســلطة / وخصــص املبحــث الثــاين ªراســة

: مطلبني . 2012لسـتة " 59"اختصاصات اLالس احمللية يف ظل قانون االدارة احمللية رمق : املطلب االول .عىل هيئاهتا احمللية دور السلطة املركزية يف الرقابة: املطلب الثاين

املبـحـاملبـحـاملبـحـاملبـحـثثثث االول االول االول االول ))))1111.(.(.(.(م م م م 2012201220122012لسـنة لسـنة لسـنة لسـنة " " " " 59595959""""تشكيل اLالس احمللية يف ظل قانون االدارة احمللية رمق تشكيل اLالس احمللية يف ظل قانون االدارة احمللية رمق تشكيل اLالس احمللية يف ظل قانون االدارة احمللية رمق تشكيل اLالس احمللية يف ظل قانون االدارة احمللية رمق

ـــــة ــــة نقطــــة _نطــــالق يف وضــــع تنظــــمي اداري حمــــيل عــــىل اســــس قانوني يعتــــرب هــــذا القــــانون مبثاباولها احملـافظة يليــها البÜيـة واخـريا احملـ ، : حديثة ، وجعـل البناء التنظميي احملـيل يقوم عىل ثالثة مستـو¦ت

ــي احملــيل ، ــن الوســط _جDع ــة م ــة منبثق ــات حملي ــة ذات الطــابع احملــيل لهيئ واولك ادارة االنشــطة االداريومسـتق وخمتارة من قبل املواطنني اóين يعيشون داخل حدود الوحدة االدارية احمللية ذاهتا ، Vó اكن مـن

ـوري ال ــــــــــــــذا الرضـــــــــــــ ــــــــــــــي احملــــــــــــــيل يف ظــــــــــــــل ه ــــــــــــــاء التنظمي ــــــــــــــرض للبن تع :القانون ، وكيفية تشكيل اLالس املعهود الهيا ادارة املصاحل احمللية ودV عىل النحو التايل

. . . . مسـتو¦ت الوحدات االدارية احملليةمسـتو¦ت الوحدات االدارية احملليةمسـتو¦ت الوحدات االدارية احملليةمسـتو¦ت الوحدات االدارية احمللية/ / / / املطلب االول املطلب االول املطلب االول املطلب االول يتكون نظام االدارة احمللية "نص القانون يف املادة الثالثة منه عىل مكوÎت االدارة احمللية حيث نصت عىل ان

".يف ليبيا من احملافظات،والبÜ¦ت،واحملالت . كام منح يف مادته اخلامسة احملافظات والبÜ¦ت الشخصية _عتبارية واóمة املالية املسـتق

uويبدو ان املرشـع اعتربهـا جمـرد تقســ ، ت وفـروع اما احمل فمل مينحها القانون الشخصية _عتبارية املسـتق .õبعة للبÜية غايهتا تسهيل العمل داخل البÜية

. ويتضح مما سـبق ان القانون جعل لالدارة احمللية ثالثة مسـتو¦ت ويه احملافظة تلهيا البÜية واخريا احملولكن يبدو ان هناك تقســu ادار¦ اخـر يتبـع البÜيـة ، وان مل يـنص القـانون رصاحـة عـىل انـه مـن مكـوÎت

).الفرع البÜي(دارة احمللية يطلق عليهاال : وفu ييل توضيح لهذه املسـتو¦ت املشار الهيا وذV عىل النحو التايل

....احملافظةاحملافظةاحملافظةاحملافظة/ / / / الفرع االول الفرع االول الفرع االول الفرع االول وتعترب اكرب وحدات االدارة احملليـة، ومل حيـدد القـانون عـددها وال الحئتـه التنفيذيـة ، ويبـدو ان املرشـع اجـل

نطاقها اجلغرايف، وتعيني مقارها اىل اجل غري مسمى ، حيـث اصـدر القـانون قـانون انشاء احملافظات، وحتديدبشان االدارة احمللية ، واجاز هذا القـانون 2012لسـنة " 59"اخلاص بتعديل القانون رمق 2013لسـنة" 9"رمق

يد نطاقها اجلغـرايف Lالس الوزراء انشاء البÜ¦ت قبل احملافظات ايل حني صدور قانون �نشاء احملافظات وحتد


268

وتعيني مقارها ، واحال وبشلك مؤقت االختصاصات والصالحيات املسـندة Lلس احملافظة اىل جملس البÜيـة . ومعيد البÜية

ولقد اوىل القانون رئاسة احملافظة اىل احملافظ اóي يمت انتخابـه عـن طريـق _قـرتاع الرسـي مـن قبـل اعضـاء ) 2.(جملس احملافظة

ل املرشع اللييب يف هذا القانون حيث مل مينح وزير احلمك احمليل حق تعيني او اختيـار احملـافظ، بـل وحسـنا فعاولك هذا االمر اىل اعضاء جملس احملافظـة ، ويف هـذا تكـريس ملبـدا اســتقالل الوحـدة احملليـة عـن السـلطة

. املركزيةموظفا حمليا ، خيضع يف اختياره للمجلس احملـيل وحيث ان هذا االخري مل يعترب موظفا õبعا للسلطة املركزية بل

.للمحافظة ، ووالؤه يكون الهل الوحدة احمللية وليس للسلطة املركزيةالعديـد مـن الصـالحيات و_ختصاصـات الواسـعة للمحـافظ " 14"اما عن اختصاصاته فقـد ابـرزت املـادة

: مهنانفيذ السـياسـة العامـة لـÜو' وعـىل مرافـق اخلـدمات يف ــ ميثل السلطة التنفيذية �حملافظة ، واالرشاف عىل ت

. نطاق احملافظ . ــ اقرار القواعد العامة لنظام تعامل ا�زة احملافظة مع املواطنني يف اكفة اLاالت

. ــ تنظمي الشؤون الوظيفية واالدارية عىل مسـتوى احملافظة واالرشاف علهيا جDعي والغذايئ ملواطين احملافظة ورفع كفاية لك من االنتاج الزراعي ــ املسؤولية العامة عن كفا' االمن _

Vبتحقيق ذ .والصناعي والهنوض به ، وÌ ان يتخذ عن طريق ا�زة احملافظة اكفة االجراءات الكفي .ــ االرشاف العام عىل املرافق الوطنية بدائرة احملافظة

. خلتامية للمحافظةــ احا' التقارير واملزيانيات واحلسا�ت ا .ــ االرشاف عىل االمن واالخالق والقمي العامة �حملافظة

) 3.(كام منح القانون للمحافظ العديد من الصالحيات اخلاصة وذV ملعاجلة املواقف اخلطرية واملفاجئة مهنا . ــ حامية امالك اªو' العامة،واالمالك اخلاصة

. ــ رصف املساعدات العاج . رة االزمات والكوارث الطبيعية اىل حني تويل اجلهات اÙتصة االخرى ملسؤوليهتاــ ادا

. ــ ايقاف االعتداءات ورد املظامل .البÜية البÜية البÜية البÜية / / / / لفرع الثاين لفرع الثاين لفرع الثاين لفرع الثاين ا

ويه وحدة ادارية تدنو احملافظة وتعلو احمل+ وتضم يف نطاقها عددا مـن احملـالت ، وميكـن ان تضـم ايضـا عـددا ) 4( .من الفروع البÜية


269

ق مـا تتطلبـه طبيعـة العمـل بÜية ، وميكن Lلس الـوزراء انشـاء بـÜ¦ت اخـرى وفـ" 99"ويبلغ عددها حاليا ) 5.(الفعلية

وقد عهد القانون رئاسة البÜية اىل معيد البÜية اóي يمت اختياره ايضا عـن طريـق _قـرتاع الرسـي مـن قبـل ) 6.(اعضاء اLلس البÜي

.فمل حتدد بشلك تفصييل كام هو احلال �لنسـبة للمحافظ بل بشلك عاماما عن اختصاصاته العميـد هواملسـؤول التنفيـذى االول �لبÜيـة ويرشـف مبـارشة "من القانون عـىل ان " 33"حيث نصت املادة

عىل تنفيذ خطة العمل املعمتدة وفقا للمزيانية اÙصصة Ì حسب الترشـيعات النافـدة ، وÌ اختصاصـات وزيـر ....... ".الية واالدارية يف الترشيعات النافدة �لنسـبة ال�زة البÜية ومزيانيهتا واملرافق التابعة لهاامل

)7. (مكـا اكتـفى القانون �لنـص عىل ان معيد البÜية ميـارس اختصـاصـاهتا حتت توجيه واشـراف احملافظ ....احملالت والفروع البÜية احملالت والفروع البÜية احملالت والفروع البÜية احملالت والفروع البÜية / / / / الفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالثثثث

uيــة ، ومل مينحهــا القــانون الشخصــية االعتباريــة ويه مــن التنظــÜيف احلــدود االقلمييــة للب ت االداريــة اªاخــ .املسـتق ، ويبدو انه اراد من ذV اعتبارها جمرد تقسـuت ادارية وهيالك تنظميية õبعة للبÜية

، ومجيـع الترصـفات القانونيـة وبذV فال تمتتع هذه الوحدات بكيان قانوين مسـتقل عن الكيان القانوين للبÜيـة . اليت جترهيا تنرصف ا$رها اىل االشخاص _عتبارية العامة اليت تنمتي الهيا

ومما جتدر االشارة اليه ان احمل كتنظمي ادارى يف اªو' الليبية ليست وليدة هذا القانون ، بـل ترجـع جـذورها ) 8.( 1972لسـنة" 130"االوىل اىل قانون االدارة احمللية رمق

حيث اجاز هذا القانون ايضا تقسـمي البÜ¦ت اىل حمالت كام اجاز ايضا انشاء فـروع للـبÜ¦ت يشـمل نطـاق . لك فرع مهنا مديرية او حم+ او اكرث

وبذV يبدو ان املرشع اللييب يف اصداره لقانون االدارة احمللية اجلديد اسـتو� هذا االمـر مـن قـانون االدارة .1972يف سـنة احمللية الصادر

) 9.(ويصدر بتعيينه قرار من احملافظ بناء عىل عرض معيد البÜية )خمتار احمل (واوىل القانون ادارة احمل اىل ) 10: (وحدد اختصاصات هذا االمر يف

. ــ فض املنازعات احمللية . ــ القيام باعامل الصلح يف املنازعات املدنية واالحوال الشخصية

. مل واخلرب ــ منح الع . ينـ املشاركة يف اعامل اªفاع املدـ

)11.(امـا الفـرع البÜي فيـدار عن طريق رئيس الفرع البـÜي اóي يصـدر بتلكيفه قرار من اLلس البÜى


270

اما عن اختصاصات الفرع الـبÜي فقـد حـددها القـانون يف ممارسـة _ختصاصـات املتعلقـة �خلـدمات البÜيـة .يت تسـندها اليه البÜية اي ان اختصاصاته مرهونة مبا تسـنده اليه البÜية من �امواملرفقية ال

+ اليه البÜية . �لتايل ال يسـتطيع ممارسة اي اختصاص مل حت : وتنشا داخل الفرع البÜي ماكتب خدمات حملية تقدم خدماهتا يف نطاق الفرع البÜي مهنا

. ات والتعمuت داخل الفرع البÜيــ تنفيذ السـياسة العامة وفق القرار . ــ تنظمي االنشطة _قتصادية واالنتاجية واخلدمية

) 12. (ــ القيام مبا يلكف به من �ام ....تشكيل اLالس احملليةتشكيل اLالس احملليةتشكيل اLالس احملليةتشكيل اLالس احمللية: : : : املطلب الثاين املطلب الثاين املطلب الثاين املطلب الثاين

ون نـوع اخـر عهد القانون Lلس احملافظة متثيل احملافظة ، وLلس البÜية متثيل البÜية ، كام ظهر يف هـذا القـانمن اLالس يسمى �Lلس االعىل لالدارة احمللية ، واLلس االعـىل للتخطـيط االقلميـى ، وفـu يـيل بيـان لهـذه

: اLالس وكيفية تشكيلها وذV عىل النحو االىت جملس احملافظة جملس احملافظة جملس احملافظة جملس احملافظة / / / / الفرع االول الفرع االول الفرع االول الفرع االول

: من القانون عىل النحو التايل " 11"يشلك جملس احملافظة وفق املادة اـ عدد من االعضاء عن البÜ¦ت الواقعة يف نطـاق احملافظـة جيـري انتخـاهبم �القـرتاع الرسـي العـام املبـارش،عىل ان

. يكون من بيهنم عضو عىل االقل من النساء ، وعضو من ذوي _حتياجات اخلاصة من الثوار . قبل اعضاء اLلس ب ـ احملافظ وتكون Ì رئاسة اLلس ، ويمت انتخابه �القرتاع الرسي من

. واحال القانون اىل الالحئة التنفيذية معيار انتخاب اعضاء جملس احملافظة نسـبة اىل عدد الساكنمهنا معيارانتخاب اعضاء جملـس احملافظـة عـىل النحـو "31"للقانون يف املادة ) 13.(و�لفعل حددت الالحئة التنفيذية

: التايلمخسامئة الف مواطن ، وعضو عن 500000حـافظات اليت يقل عدد ساكهنا عن ـ مخسة اعضـاء عىل االقـل للم 1

. لك مائة الف نسمة . ـ عضو من النساء 2 . ـ عضو من ذوي االعاقة من الثوار 3

. . . . جملس البÜيةجملس البÜيةجملس البÜيةجملس البÜية/ / / / الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين ) 14.( اوجب القانون رضورة ان يشلك يف لك بÜية جملس بÜي ويطلق عليه امسها ويكون مقره عامصـهتا

) 15: (ويتالف من . ــ معيد البÜية وتكون Ì الرئاسة وسـبق ان اوحضنا كيف يمت اختياره


271

ــ عدد من االعضاء جيرى انتخاهبم بطريق _قرتاع الرسي العام املبارش يف النطاق االداري للبـÜية ، عىل ان . اخلاصة من الثوار يكون من بيهنم عضو عىل االقل من النساء ،وعضو من ذوي _حتياجات

وكام هو احلـال يف جملـس احملافظـة احـال القـانون اىل الالحئـة التنفيذيـة معيـار انتخـاب اعضـاء جملـس البÜيـة . �لنسـبة اىل عدد الساكن

مائتني ومخسني الف مواطن فاقل ، ) 250,000(وحددهتا الالحئة خبمسة اعضاء للبÜية اليت يكون عدد ساكهنا ) 16. ( ذV وسـبعة ملا زاد عىل

: ومن خالل اسـتقراء نصوص القانون فu يتعلق بتشكيل اLالس احمللية ميكن مالحظة _يت ـ ان املشـرع الليـيب احدث يف هذا القانـون والول مرة تغريا جوهر¦ يف تشكيل اLالس احملـلية ، بان 1

تيار اعضاء اLلس احمليل ومل يدخل جعل _نتخاب هو االسلوب االمثل والوحيد اóي مبوجبه يمت اخ . اسلوب التعيني من قبل السلطة املركزية يف اختيار اعضاء اLلس

ـ ميت� الناخب حق التصويت لعدد ثالث فئات من املرحشني لعضوية اLـالس البÜيـة وجمـالس احملافظـات 2 ) 17.(، وفئة الثوار من ذوي االعاقة ، والفئة العامة املبنية عىل اساس الكثافة الساكنية ، وفئة النساء

ـ عدد اعضاء اLالس احمللية ليس $بتا بل خيتلف من جملس الخر حسب عدد السـاكن القـاطنني يف اطـار 3 . لك من احملافظة والبÜية

، ـ حتقيقا لالنسجام يف تلبية متطلبات السـياسة العامة ظهرت احلاجـة اىل مشـاركة النسـاء يف ادارة اقالميهـا 4ورغبة يف اصدار ترشيعات تتواءم مع اهداف وغا¦ت الثـورة ومراعـاة لـÜور اóي قـام بـه الثـوار يف احـداث تغيريات جذرية للبالد واسـتجابة للمتطلبات واªواعي االنسانية ، اسـتوجب املرشـع رضورة ان يكـون يف لك

. الثوار من جملس احملافظة والبÜية عضو من النساء ، وعضو من ذوي االعاقة من ....اLلس االعىل لالدارة احمللية واLلس االعىل للتاLلس االعىل لالدارة احمللية واLلس االعىل للتاLلس االعىل لالدارة احمللية واLلس االعىل للتاLلس االعىل لالدارة احمللية واLلس االعىل للتخخخخطيط االقلمييطيط االقلمييطيط االقلمييطيط االقلميي/ / / / الفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالثثثث

�الضافة اىل جمالس احملافظات وجمالس البÜ¦ت ظهر والول مـرة مـا يسـمى �Lلـس االعـىل لـالدارة احملليـة، Lلـس استشـاري حبـث ومن خالل _طـالع عـىل نصـوص القـانون والحئتـه التنفيذيـة يتضـح ان دور هـذا ا

يتعلق �بـداء اكفـة االراء واملقرتحـات الـيت هتـم وحـدات االدارة احملليـة وفـق املنازعـات الـيت قـد حتصـل بيـهنم . �لطرق الودية

: من"42"اما عن تشكيل هذا اLلس فيشلك اLلس االعىل لالدارة احمللية وفق ما نصت عليه املادة . ــوزير احلمك احمليل رئيسا

.عضوية احملافظني ومعداء البÜ¦ت ـــــالدارة احملليـــة افـــرز القـــانون نوعـــا اخـــر مـــن اLـــالس يســـمى مبجلـــس و�الضـــافة اىل اLلـــس االعـــىل لـــث ـــي ،حي ـــىل للتخطـــيط االقلمي ـــس االع ـــالس يتكـــون اLل Lـــذه ا ـــن مجمـــوع ه ـــي، وم التخطـــيط االقلمي


272

ـــادة ـــت امل ـــادي يشـــمل حماف"44"اوجب ـــمي _قتص ـــىل ان اقل ـــه ع ـــمي من ـــلك اقل ـــون ل ـــرث، ويك ـــة او اك ظـــىل ـــس االع ـــا يتكـــون اLل ـــس التخطـــيط االقلميـــي ، ومـــن مجموعه ـــس خـــاص يســـمى جمل اقتصـــادي جمل

. للتخطيط االقلميى : اما عن تشكي+ فيشلك من

ــ رئيس اLلس االعىل للتخطيط االقلميي وتكون Ì الرئاسة �لتنـاوب ســنو¦ بـني حمـافظي احملافظـات املكونـة . ميلالقال

. ــ حمافظو احملافظات املكونة لالقالمي . ــ معداء جمالس البÜ¦ت للمحافظات املكونة لالقالمي

. ــ اخلرباء اóين ترى الوزارات التابعني لها مضهم اىل اLلس ويوافق علهيم الوزيرحيـث يمتحـور دورهـا اما عن دورها فياكد يكون استشار¦ ايضا ، وال تتضمن �مهتا صفة قانونيـة ملزمـة ،

يف لك ما من شانه الهنوض �لتمنية _قتصادية احمللية للمحافظات من اعـداد " 46"حسب ماجاءت به املادة خطط ومرشوعات وتقارير ، والتنسـيق بني خطط احملافظات واقرار االولو¦ت اليت تقرت¬ا جمالس التخطـيط

. االقلميي . جلس االعىل لالدارة احمللية الختاذ الالزم بشاهنا وعرض ما يصدره اLلس من توصيات للم

ويتضح مما سـبق ان اLلس االعىل لالدارة احمللية وJنه سلطة الوصاية عىل اLلـس االعـىل للتخطـيط االقلميـي ذV ان اي قرار يصـدره اLلـس االعـىل للتخطـيط االقلميـى اســتوجب املرشـع رضورة عرضـها عـىل اLلـس

. احمللية الختاذ الالزم بشاهنااالعىل لالدارة املبحاملبحاملبحاملبحثثثث الثاين الثاين الثاين الثاين

اختصاصات اLالس احمللية ورقابة السلطة املركزية علهيااختصاصات اLالس احمللية ورقابة السلطة املركزية علهيااختصاصات اLالس احمللية ورقابة السلطة املركزية علهيااختصاصات اLالس احمللية ورقابة السلطة املركزية علهيا

االصل يف نظام االدارة احمللية هو اســتقالل اLـالس احملليـة يف ممارسـة اختصاصـاهتا ويف مواردهـا وخمصصـاهتا لرقابـة االداريـة اال اســتثناء ، ومـن املعـروف ان املالية، بعيدا عن تدخل السلطة املركزيـة ، حبيـث ال ختضـع ل

_سـتثناء ال يقاس عليه وال يتوسع فيـه ، ذV لوجـود حـدود جيـب ان تقـف عنـدها هـذه الرقابـة حـىت ال ينهتـي االمر اىل هتديـد اســتقالل الهيئـات احملليـة Vó ســيتناول هـذا املبحـث اختصاصـات اLـالس احملليـة

: علهيا ومواردها املالية وذV وفق مطلبني عىل النحو االيتورقابة السلطة املركزية . . . . 2012201220122012لسـنة لسـنة لسـنة لسـنة " " " " 59595959""""اختصاصات اLالس احمللية يف ظل القانون رمق اختصاصات اLالس احمللية يف ظل القانون رمق اختصاصات اLالس احمللية يف ظل القانون رمق اختصاصات اLالس احمللية يف ظل القانون رمق / / / / املطلب االول املطلب االول املطلب االول املطلب االول

من االصول املقررة ان املرشع يف لك دو' هو اóي يتوىل حتديد _ختصاصـات واملصـاحل احملليـة الـيت جيـوز )18.(ال يرتك هذا التحديد للهيئات احمللية ذاهتا للهيئات احمللية ممارسـهتا و


273

ويتبع املرشع عادة يف قوانني االدارة احمللية اسلوبني يف حتديده لالختصاصات احمللية اليت جيوز للمجالس احمللية . ممارسـهتا

دد ، ومبقتىض هذا االسلوب حي)التعداد الترشيعي(او ما يسمى باسلوب االسلوب _االسلوب _االسلوب _االسلوب _جنجنجنجنلوسكسوين لوسكسوين لوسكسوين لوسكسوين / / / / الول الول الول الول ااملرشع اختصاصات اLالس احمللية عىل سبيل احلرص، فال حيق لها ان متارس اي اختصاص جديد اال بترشيع مسـتقل ، كام ان لك هيئة اقلميية ال تمتتع بذات _ختصاصات اليت تمتتع هبا غريها ، وامنا يكون للك هيئة من

) 19.(_ختصاص بقدر ما تسمح به القوانني اخلاصـة ويسـمى اسـلوب املعيـار العـام ووفقـا لهـذ ا االسـلوب الحتـدد _ختصاصـات يف االسلوب الالتيـيناالسلوب الالتيـيناالسلوب الالتيـيناالسلوب الالتيـين/ / / / الثاينالثاينالثاينالثاين

القوانني عىل سبيل احلرص ، وامنا يكتفي �لنص يف القانون عىل قاعدة عامة يرجـع الهيـا يف حتديـد اختصاصـات الهيئات احمللية مكجالس املدير¦ت يف فرنسا مثال

) 20.(صاحل املديرية، وبصفة عامة لك االمور ذات النفع االقلميي ختتص بلك ماÌ عالقة مبويالحظ انه ماÌ من حتديد املصاحل احمللية ال تعتـرب مسـا' قانونيـة حبثـه يف الغالـب االمع ، فقـد تـدخل علهيـا اعتبارات سـياســية اذ لـوحظ ان مسـا' حتديـد املصـاحل احملليـة تتجـه حنـو _حنسـار عنـدما ترغـب السـلطة

السـياسـية يف السـيطرة ،اذ ال يرتك للهيئات احمللية اال القدر اليسري من الشـئون احمللية يف املقابل تتسـع هـذه .اªائرة لكام اجتهت اªول حنو اªميقراطية

والسؤال اóي يطرح نفسه يف هذا املقام مباذا اخد املرشع اللييب يف قانون االدارة احمللية اجلديد يف حتديده والسؤال اóي يطرح نفسه يف هذا املقام مباذا اخد املرشع اللييب يف قانون االدارة احمللية اجلديد يف حتديده والسؤال اóي يطرح نفسه يف هذا املقام مباذا اخد املرشع اللييب يف قانون االدارة احمللية اجلديد يف حتديده والسؤال اóي يطرح نفسه يف هذا املقام مباذا اخد املرشع اللييب يف قانون االدارة احمللية اجلديد يف حتديده اصات جمالس احملافظات وجمالس البÜ¦ت، هل باسلوب التعداد الترشيعي ام باسلوب املعيار العاماصات جمالس احملافظات وجمالس البÜ¦ت، هل باسلوب التعداد الترشيعي ام باسلوب املعيار العاماصات جمالس احملافظات وجمالس البÜ¦ت، هل باسلوب التعداد الترشيعي ام باسلوب املعيار العاماصات جمالس احملافظات وجمالس البÜ¦ت، هل باسلوب التعداد الترشيعي ام باسلوب املعيار العام؟؟؟؟ الختصالختصالختصالختص

: وهذا ما سيمت توضيحه عىل النحو _يت . . . . اختصاصات جمالس احملافظاتاختصاصات جمالس احملافظاتاختصاصات جمالس احملافظاتاختصاصات جمالس احملافظات/ / / / الفرع االول الفرع االول الفرع االول الفرع االول

القـانون مـن" 12"بينت املادة الثانية عرشة والثالثة عرشة اختصاصات جمالس احملافظات حيـث نصـت املـادة رشاف اال يف حدود السـياسة العامـة لـÜو' ،يتوىل جملس احملافظة " عىل اختصاصات جمالس احملافظات بقولها

والتوجيـه ، والرقابــة واملتابعــة عــىل الشــؤون االداريــة واملاليــة عــىل مســـتوى احملافظــة ، واالرشاف العــام عــىل ......". فظة وفقا للقانونالبÜ¦ت ، وخمتلف االعامل اليت تدخل يف اختصاص احملا

: ومن خالل اسـتقراء نصوص هاتني املادتني ميكن تصنيف اختصاصات جمالس احملافظات اىل ـ اختصاصات ارشافيـة ورقابيـة ، تتعلـق �الرشاف العـام والتوجيـه والرقابـة واملتابعـة عـىل خمتلـف االعـامل 1

. تمنية احملليةاªاخ يف نطاق احملافظة وعىل تنفيذ اخلطط اخلاصة �ل ـ اختصاصات استشارية ، تتعلق �بداء االراء واملقرتحات اليت هتم شـئون احملافظة مهنـا اصـدار التوصـيات 2

. يف شان املقرتحات واخلطط املتعلقة بصيانة النظام واالمن احمليل


274

ومـع الوحـدات ـ اختصاصات ذات طابع اقتصادي، مثل القيام مبرشوعات مشرتكة مـع احملافظـات االخـرى 3 .احمللية واالشخاص _عتبارية االخرى �حملافظة بعد موافقة �ات التخطيط اÙتصة

ـ اختصاصات ثقافية ، مهنا اعداد الربامج اخلاصـة مبحـو االميـة ، وتنظـمي االرسة ، واالرشاف عـىل النشـاط 4 . الثقايف واالهيل واقامة املهرجاÎت

. جملس احملافظة وعزÌ ـ اختصاصات تتعلق �نتخاب رئيس 5 ـ اختصاصــات تتعلــق بتقــدمي التســهيالت للمحافظــة النشــاء وتســـيري بعــض املرافــق ، وتقــدمي تســهيالت 6

. ملرشوعات القطاع اخلاص من اجل خلق فرص معل �حملافظةة عامـة ويبدو ان املرشع يف حتديده الختصاصات جمالس احملافظات اخذ باسلوب املعيار العام اóي يايت بقاعـد

وخمتلـف املرافـق واالعـامل الـيت تـدخل يف (يف حتديده الختصاصات الهيئات احملليـة ويظهـر ذV مـن عبـارة ) اختصاص احملافظة وفقا للقانون

. اى ان اختصاص جملس احملافظة عام وشامل Ùتلف املرافق واالعامل اªاخ يف نطاق اختصاصه االقلميي :لقانون املرافق اليت تتوىل احملافظة انشاءها وادارهتا يف املادة الثامنة مهنا بقولهاوقد بينت الالحئة التنفيذية ل

ــــة تكــــون لهــــا اختصاصــــات الــــوزارات ذات العالقــــة املبــــارشة (( تنشــــا �حملافظــــات وحــــدات اداريــا داخــل نطــاق احملافظــة ــا يف حمكه ــوزارات وم ــن سـياســات ال ــه م ــا تلكــف ب ــذ م ــوىل تنفي ــواطنني ، تت �مل

، ، واملرافـــق والتخطـــيط العمـــراين رافـــق اÙتلفـــة ، اكلصـــحة ، والتعلـــمي ، و_قتصـــاد ، واالســـاكنيف املـــة ، ـــالم ، والر¦ضـــة والشـــؤون _جDعي ـــدل ، واالع ـــة ، والع ـــة والبحري ـــرثوة احليواني ـــة ، وال والزراع

والطاقـــــة ، والعمـــــل والتاهيـــــل ، واملواصـــــالت ، والصـــــناعة ، واملاليـــــة واالتصـــــاالت والســــــياحة ، ......)) والكهر�ء ، وغريها

ويبدو ان الالحئة التنفيذيـة يف حتديـدها للمرافـق الـيت تتـوىل احملافظـات انشـاءها اكنـت عـىل سـبيل املثـال ال . اذ ميكن للمحافظة انشاء مرافق اخرى غري الواردة يف هذا النص) وغريها(احلرص ويظهر ذV من عبارة

. . . . جمالس البÜ¦تجمالس البÜ¦تجمالس البÜ¦تجمالس البÜ¦تاختصاصات اختصاصات اختصاصات اختصاصات / / / / الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين ان قـــانون االدارة احملليـــة اجلديـــدة يف حتديـــده الختصـــاص اLـــالس البÜيـــة مل يكـــن عامـــا وشـــامال مجليـــع املســـائل الـــيت تـــدخل يف نطـــاق اختصاصـــه االقلميـــي ، كـــام اكن مســـلكه يف جمـــالس احملافظـــات ، حيـــث

ـــا ال ـــبيل احلرصـــ ، ومل مينحه ـــىل س ـــة ع ـــو' للبÜي ـــات املوك ـــددت _ختصاص ـــا ح ـــا عام ـــانون اختصاص ق . وشامال لسائر الشـئون البÜية

ــادة ــث نصــت امل ــىل ان " 25"حي ــانون ع ــن الق ــواحئ ختــتص ا((م ــذ الل ــام بتنفي ــه ع ــة بوج ــة ، لبÜي البÜيواملبــــاين والشــــؤون شــــؤون التخطــــيط العمــــراين والتنظــــمي وانشــــاء وادارة املرافــــق العامــــة املتعلقــــة ب

ــــق امل ــــة ، ومراف ــــادين ، الصــــحية ، و_جDعي ــــاه ، واالÎرة ، والرصــــف الصــــحي والطــــرق ، واملي ي


275

ـــام ، ـــه الع ـــاكن الرتفي ـــة ، واحلـــدائق وام ـــة العام ـــام ، والنظاف ـــل الع ـــة للنق واجلســـور ، والوســـائل احملليـوعات ــيص �نشــاء املرشـ ــة عــىل الرتخ ــاحات ، واالســواق العامــة ، واملوافق ــئ ، واملقــابر ، والس واملالج

.......)) داخل حدودهاالسـياحية و_ست�رية : من القانون اختصاصات و�ام جملس البÜية وتتلخص يف " 27"كام حددت املادة

ــ القيام بعمليات االرشاف عىل تنفيذ اخلدمات البÜية وابداء املقرتحات اليت هتم شــئون البÜيـة مهنـا اقـرتاح عة تنفيذ االعامل واملرشوعات الـىت تـدخل يف اللواحئ البÜية ، واقرتاح فرض الرسوم ذات طابع بÜي ، ومتاب

. اطار البÜيةكام بينت الالحئة التنفيذية للقانون يف مادهتـا التاسـعة املرافـق الـيت تتـوىل انشـاءها الـبÜ¦ت ويه ال ختتلـف

.كثريا عن _ختصاصات الواردة يف القانون ....." م ومسؤوليات حمليةتنشا �لبÜ¦ت وحدات ادارية حملية ختتص مبها" ونصت عىل ان

غري ان الصعوبة يف هذا االمـر ال ميكـن اناكرهـا وتظهـر يف عـدم ثبـات اخلـدمات احملليـة ، ذV ان املرافـق ) 21.(احمللية يف تغري وتطور مطرد حبيث تتغري طبيعهتا من حملية اىل قومية من وقت الخر

ل االطـالع عـىل نصـوص القـانون ومـا بينتـه وميكن تقسـمي _ختصاصـات املســندة Lلـس البÜيـة مـن خـال : الالحئة التنفيذية اىل االىت

. ـ تنفيذ اللواحئ البÜية وتنظمي احلرس البÜي 1 . ـ االحوال املدنية 2 . ـ احملافظة عىل الصحة العامة 3 . ـ تنظمي وسائل النقل احمليل 4 . ـ ختطيط املدن وتنظمي املباين والطرق العامة 5 .املياه والرصف الصحي والكهر�ء ـ مرافق 6 . ـ اماكن الرتفيه العام واحملاجر واملقابر 7

ويتضــح ممــا ســـبق ان املـرشـع وان اكن قــد حــدد اختصاصــات اLــالس البÜيــة عــىل ســبيل احلرصــ،�عDده ات االسلوب االجنلوسكسوين او ما يسمى باسلوب التعداد الترشيعي ، فانه يف املقابل قد منحها اختصاصـ

. حملية واسعة النطاق حبيث تاكد تشمل معظم الشـئون البÜية ....دور السلطة املركزية يف الرقابة عىل هيدور السلطة املركزية يف الرقابة عىل هيدور السلطة املركزية يف الرقابة عىل هيدور السلطة املركزية يف الرقابة عىل هيئئئئاهتا احمللية اهتا احمللية اهتا احمللية اهتا احمللية / / / / املطلب الثاين املطلب الثاين املطلب الثاين املطلب الثاين

مــن املعــروف ان معظــم دول العــامل متــارس نوعــا مــن الرقابــة واالرشاف عــىل اقالميهــا احملليــة حيــث ان مطلقـــا ، واال اصـــبحت الهيئـــات احملليـــة دوال داخـــل اªو' اســــتقالل الهيئـــات احملليـــة لـــيس اســــتقالال

ــانون ) 22( ــا يف الق ــررة له ــدود املق ــق احل ــات وف ــذه الهيئ ــه ه ــبيا متارس ـــتقالال نس ــون اس ــد ان يك ــل الب ب


276

ــا ، كحــق الســلطة ــة ذاهت ــات احمللي ــىل الهيئ ــد تكــون ع ــة ق ــذه الرقاب ــة ، وه ــة االدارة املركزي ، وحتــت رقاباعضـــاء اLـــالس احملليـــة ، ومســـاءلهتم تاديبيـــا ، وحـــق ايقـــاف وعـــزل وحـــل املركزيـــة يف تعيـــني بعـــض

) 23.(اLالس احمللية وقد تنرصف عىل اعامل ت� الهيئات وتمتثل يف مج من الوسائل مهنا ما هو سابق عىل ممارسة اLالس احمللية

. ئات احملليةالعاملها اكالذن املسـبق �جراء الترصف ، وتوجيه االوامر والتعلuت للهي وقـــد تكــــون الحقــــة اي بعــــد اختــــاذ الســــلطات احملليـــة لقراراهتــــا احملليــــة وتمتثــــل يف التصــــديق عــــىل

الترصف ، او ايقافه ، او الغائه ، او احللول حمل الهيئة احمللية يف اجراء بعض الترصفات ، اذا امتنعـت هـذه ) 24.( تعريض املصلحة العامة للخطراالخرية يف اداء واجهبا ، خشـية من ان يؤدي ذV _متناع اىل

و�عتبار الوحدات احمللية خشصا اعتبار¦ عاما فال بد ان خيصص لها موارد مالية مسـتق وذمة ماليـة خاصـة ، . ليك تمتكن من حتقيقي االهداف املنشاة من اجلها

: عليه، ومن خالل ما تقدم ميكن تقسـمي هذا املطلب عىل النحو التايل . . . . الرقابة عىل الهيالرقابة عىل الهيالرقابة عىل الهيالرقابة عىل الهيئئئئات احمللية ذاهتاات احمللية ذاهتاات احمللية ذاهتاات احمللية ذاهتا/ / / / ل ل ل ل الفرع االو الفرع االو الفرع االو الفرع االو

م اكن هدفـه االسـايس هـو 2012لســنة " 56"يظهر جليا ان املرشع يف اســتحداثه لقـانون االدارة احملليـة رمق احداث تغريات جوهرية يف البنية االساسـية لالدارة احملليـة ، حيـث احـرز هـذا القـانون تقـدما ملحوظـا عـىل

حيـث (*) ل القضاء عىل الرقابة الشديدة الىت اكنت تعـاىن مهنـا القـوانني السـابقةقوانني ما قبل الثورة من خالانه ضيق واىل حد كبري من الرقابة اªاخلية للسـلطات املركزيـة بعـد ان اكنـت يف القـوانني السـابقة تسـلب مـا

. اعطي للمجالس احمللية من اختصاصاتوحظ ان هذه االخرية قد تتخذ صورة التعيني والتاديب ومن خالل احلديث عن االصول النظرية لهذه الرقابة ل

. ، واحلل والوقف واحللوفــu يتعلــق �لتعيــني يالحــظ ان الســلطة املركزيــة يف ظــل هــذا القــانون ال متــارس اي ســلطة عــىل صــعيد

. التشكيل ، حيث انتفى عنرص التعيني يف اختيار اعضاء الهيئات احمللية وحل _نتخاب عوضا عنهVحقق القانون حتوال من نظام الالمركزية النسبية اليت تعمتد عىل عنرص _نتخاب والتعيـني يف تشـكيل وبذ

اLالس احمللية ، اىل الالمركزية احمللية اليت ينتفي معها اماكنية التعيني حيث تعمتد وبشـلك اكمـل عـىل انتخـاب ) 25. (قلميي الختصاص هذه الهيئاتاعضاء اLالس ورؤساهئا من قبل الشعب املقمي يف النطاق اال

ــ وفu يتعلـق �لتاديـب فـمل يبـني القـانون اجـراءات التاديـب وال القواعـد املنظمـة لتاديـب احملـافظني ومعـداء . البÜ¦ت وموظفي احملافظات والبÜ¦ت بشلك رصحي


277

ملاليـة والوظيفيـة هبـا السـلطة تكـون املعـام ا" مهنا نصت عـىل ان " 107"غري ان الالحئة التنفيذية يف املادة املركزية للمحافظ والعميد واعضاء اLالس وجمالس شورى احملليات بقرار يصدر عن جملـس الـوزراء بنـاء عـىل

".عرض من الوزير �لتنسـيق مع وزير املالية .ويفهم مما تقدم ان لك ما يتعلق �لوظيفة العامة من تاديب وغريه خيضع لتصديق السلطة املركزية

مهنا Lلـس احملافظـة والبÜيـة احلـق " 47"ــ اما ما خيص الوقف والعزل فقد منحت الالحئة التنفيذية يف املادة يف جحب الثقة عن اي من اعضاء اLلس او احملافظ او العميـد او جملـس الشـورى او الوكيـل عـىل ان يكـون

. ذV باغلبية ثلىث _عضاءن اسقاط العضوية عـن اي عضـو مـن اعضـاء اLـالس احملليـة ال يكـون اال من الالحئة ا " 48"كام بينت املادة

. بتوافر االغلبية السالفة اóكرويالحظ مما سـبق ان اسقاط العضوية او جحب الثقة مكفول Lلس احملافظة والبÜية وحده ، دون تدخل مـن

ج الوحـدة احملليـة ذاهتـا امـر السلطة املركزية ، وهذا هو االصل الن ممارسـة مثـل هـذه الصـالحيات مـن خـار . يتعارض مع طبيعة النظام الالمركزى ذاته

. . . . الرقابة عىل الترصفات الصادرة عهناالرقابة عىل الترصفات الصادرة عهناالرقابة عىل الترصفات الصادرة عهناالرقابة عىل الترصفات الصادرة عهنا/ / / / الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين الفرع الثاين متـارس السـلطة املركزية نوعـا من الرقـابة واالشـراف عىل الترصفـات الصـادرة من الوحـدات احملليـة مـن اجـل

وكبح جامح اي ميول انفصالية ، كام انه عن طريق هذه الرقابـة ميكـن ان تقلل من وقوع هذه االخرية يف اخلطا ) 26. (التنسـيق بني خمتلف اعامل الهيئات احمللية

: وتمتثل هذه الصورة من الرقابة يف ظل القانون يف . فقرارات جمالس احملافظات مجيعها غري قاب للتنفيذ ما مل تصدق علهيا السلطة املركزية: ـ التصديق 1يبلـغ احملـافظ قـرارات اLلـس اىل " حيـث نصـت عـىل ان " هــ"من القانون فقـرة " 18"هذا ما اكدته املادة و

" .الوزير خالل مخسة عرش يوما من اصدارها ، فاذا مل يعرتض علهيا خالل شهر اعتربت Îفذةة للسلطة املركزية عـىل القـرار ويفهم من نص الفقرة السابقة ان انقضاء ت� الفرتة الزمنية يعد مبثابة موافقة مضني

. املطلوب اعDدهكام يالحظ ان املرشع اسـتوجب عـىل احملـافظ رضورة تقـدمي لك مـا يتخـذه جملـس احملافظـة اىل الـوزير ، ومل

. يفرز حاالت معينة موجبة التصديقحمللية ان تتحصـل حددت الالحئة التنفيذية للقانون بعض احلاالت اليت جيب عىل السلطة ا. ـ االذن املسـبق 2

.عىل موافقة مسـبقة من السلطة املركزية قبل القيام �لترصفمن الالحئة التنفيذية حيث منعت وحدات االدارة احمللية من ابرام اي قـرض او " 105"مهنا ما اوحضت املادة

. افقته_رتباط باي مرشوع غري وارد يف املزيانية ، اال بعد احالته Lلس الوزراء واحلصول عىل مو


278

. ـاصدار االوامر والتوجهيات 3نظرا لوقوع السلطة املركزية يف مقـة التنظـمي االداري يف اªو' ، والهنـا االكـرث معقـا ودرايـة مبقتضـيات الصـاحل العام ، لك ذV يسـتوجب بطبيعة احلال _عرتاف لها بقدر معني مـن الرقابـة عـىل اعـامل الوحـدات االداريـة

صدار توجهيات وتعلـuت ، مبـا يكفـل وحـدة وتناسـق النشـاط االداري يف مجيـع اجـزاء اليت تظهر يف شلك ا . االقلمي

لـوزارة احلـمك احملـيل والتخطـيط فـرض تعلuهتـا وتوجهياهتـا اىل اLلـس " Vó"44 فقد منح القانون يف املـادة . اªو'االعىل للتخطيط االقلميي ليتوىل هذا االخري التنسـيق بني خمتلف احملافظات يف

....املوارد املالية للمجالس احملليةاملوارد املالية للمجالس احملليةاملوارد املالية للمجالس احملليةاملوارد املالية للمجالس احمللية/ / / / الفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالالفرع الثالثثثث . اوجب املرشع رضورة ان يكون للك من احملافظات والبÜ¦ت ذمة مالية مسـتق

وميكـن تقســـمي املـوارد املاليــة للمحافظــات والـبÜ¦ت حســب مـا جــاء يف نصــوص القـانون اىل مــوارد رضيبيــة ) 27: (االىت واخرى غري رضيبية وذV عىل النحو ىلىلىلىل : : : : اوال املوارد الاوال املوارد الاوال املوارد الاوال املوارد الرضرضرضرضيبية وتنقسم ايبية وتنقسم ايبية وتنقسم ايبية وتنقسم ا

مــن اجــاميل الرضــائب املركزيــة احملصــ يف دائــرة % 10تــدخل مضــن ارادات احملافظــة بنســـبة : ــــ الرضــائب . احملافظة

يعترب فرض الرسوم ذات الطابع احملـيل مـن امه _ختصاصـات املوكـو' Lـالس احملافظـات وجمـالس : ــ الرسوم¦Üتالب .

مـن اكفـة % 10مـن القـانون بنســبة " 49"وحددت الرسوم اليت جيـوز للمحافظـة والبÜيـة فرضـها يف املـادة ، ورسوم املواينء واملطارات احملص يف دائـرة احملافظـة ، ) الرتانزيت(الرسوم امجلركية ، ورسوم خدمات العبور

. عىل ان تكون للبÜية حصة من هذه الرسومولك الرســوم "مهنــا " و"الرســوم الــيت جيــوز للمحافظــة فرضــها نصــت يف الفقــرة "49"ادةوبعــد ان حــددت املــ

" واالداءات ذات الطابع احمليلويبدو ان املرشع اللييب بعد ان حدد الرسـوم الـيت تـدخل يف املـوارد املاليـة للمحافظـات ، ادخـل مضـن هـذه

. ييب اسلوب التعممي بعد التحديداملوارد اي رمس حيمل الطابع احمليل ، وبذV اتبع املرشع الل : : : : $$$$نيا موارد نيا موارد نيا موارد نيا موارد غغغغري رضيبية وتشمل هذه املوارد حسب ما جاء يف نصوص القانون _ري رضيبية وتشمل هذه املوارد حسب ما جاء يف نصوص القانون _ري رضيبية وتشمل هذه املوارد حسب ما جاء يف نصوص القانون _ري رضيبية وتشمل هذه املوارد حسب ما جاء يف نصوص القانون _يتيتيتيت

. املباين اململوكة لÜو' والواقعة يف دائرة احملافظة/ من مثن بيع % 50ـ 1 . ـ دمع احلكومة املركزية 23 Lلس عىل ان يكون قبول التربعات والهبات والوصـا¦ املقدمـة مـن ـ التربعات والهبات والوصا¦ اليت يقبلها ا

�ات اجنبية بقرار من جملس الوزراء.


279

. ـ ايرادات اموال احملافظات ومرافقها 4 . ـ ربع العقارات اليت تؤجرها البÜية 5 . ـ الغرامات والتسو¦ت الىت يمت حتصيلها اثناء الصلح 6 . لبÜيةـ القروض وحصي _ست�رات ا 7 .ز اليت يعرث عليه داخل البÜيةمن قمية الراك% 10ـ نسـبة 8

اتــاتــاتــاتــ ممممــــةةةةــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــاخلاخلاخلاخلــــان االدارة احمللية نشطت وبرزت اىل ماكن الصدارة بصدور قانون االدارة احمللية اجلديد،اóى اريد به السـري

القانون دفعا جديدا لالدارة احمللية ، خاصـة �جتاه نظام ادارى حمىل مبفهومه العلمى الصحيح، حيث اعطى هذا . بعد التنظuت احمللية السابقة الىت التعدو اال ان تكون تطبيقا للنظام املركزي

ولعــل املـرشـع الليــيب �ســـتحداثه لهــذا القــانون اكن هدفــه االســايس هــو احــداث تغيــريات جذريــة يف البنيــة عنرص _نتخاب وحـده يف اختيـار رؤسـاء واعضـاء اLـالس االساسـية لالدارة احمللية من خالل _عDد عىل

وال خيفـى مـا لهـذا االجـراء مـن اثـر �لـغ االمهيـة يف . احمللية دون مشاركة السلطة املركزيـة يف هـذا _ختيـار ومبـن مه اسـتقالل اLالس احمللية يف ممارسة اختصاصاهتا احمللية ، الهنا يه االكرث دراية ومعقا �حتياجاهتا احمللية

اقدر واكفا �لقيام هبذه احلاجات ، فضال عن منحه الشخصية _عتبارية املسـتق للوحدات احملليـة وختصيصـه ملوارد مالية لميكن هذه الوحدات من حتقيق االهداف والغا¦ت املنشاة من اجلهـا ، وهيـµ لهـا الـرىق مبســتوى

. اخلدمات احمللية لتقد�ا للجمهور عىل الوجه االمكلواخريا فان املرشع يف هذا القانون قد خفف وبشلك كبري من الرقابة الشـديدة الـىت اكنـت تعـاين مهنـا القـوانني

) القوانني املنظمة للجان الشعبية(السابقةغري ان كرثة التقسـuت االدارية مسة متزي هبا هذا القانون فاىل جانب البÜ¦ت اليت تعمل داخل نطاق احملافظـة

ــثالىثتوجــد احملــال ــى املـرشـع �لتقســـمي ال ــبÜ¦ت ، واكن االوىل ان اكتف ــا لل ( ت، وتضــم هــذه االخــرية فروع . منعا لتداخل _ختصاصات) احملافظات و البÜ¦ت و احملالت

كام ظهرت يف هذا القانون والول مرة انواع جديدة من اLالس احمللية تقترص �مهتا عـىل اجلانـب _ستشـارى س االعىل لالدارة احمللية، واLلس االعىل للتخطيط االقلميى، ويالحظ ان املرشـع قـد اســتخدم والتمنوي اكLل

مصطلحات قد تعرب عن وجود نوع من العالقة الرئاسـية بني هذه اLالس والوحدات احملليـة، يف الوقـت اóى Vجت عن رواسب عالقـة يف ال ميكن احلديث معه عن وجود عالقة رئاسـية يف البناء االداري احمليل، ولعل ذÎ

. ذهن املرشع اثناء صياغته لهذا القانون


280

الـهــــوامـالـهــــوامـالـهــــوامـالـهــــوامـشششش 882،ص 23/8/2012، الســنة االوىل ، بتـارخي ) 15(نرش هـذا القـانون يف اجلريـدة الرمسيـة ، العـدد) 1(

. وما بعدها . من القانون املشار اليه ) 11(راجع املادة ) 2( .نون من القا)15(راجع املادة ) 3( . من القانون) 24(راجع املادة ) 4( . ميالدى اخلاص �نشاء البÜ¦ت 2013لسـنة ) 180(راجع يف ذV ، قرار جملس الوزراء رمق) 5( . من القانون ) 26(راجع املادة ) 6( . من القانون ) 34(راجع املادة ) 7(، ص 1972نـومفرب 15العـارشة ، بتـارخي ، الســنة ) 53(نرش هذا القانون يف اجلريدة الرمسيـة ، العـدد ) 8(

2669. . من القانون ) 39(راجع املادة ) 9( . من القانون ) 40(راجع املادة ) 10( . من القانون ) 38(راجع املادة ) 11( . من القانون ) 37(راجع املادة ) 12(دارة احملليـة يف اجلريـدة نظـام اال ميالدى بشـان 2012لسـنة ) 59(نرشت الالحئة التنفيذية للقانون رمق ) 13(

. 990، ص 2013/ 12/ 15، السـنة الثانية ، بتارخي 15، العدد الرمسية .من القانون ) 26(راجع املادة ) 14( . من القانون ) 26(راجع املادة ) 15( . من الالحئة التنفيذية للقانون ) 32(راجع املادة ) 16(نتخـا�ت اLـالس البÜيـة ، ل موظفي _قرتاع ، صادر عن اللجنة املركزيـة الراجع يف تفاصيل ذV دلي) 17(

. 10ص دار الفكـر : رسـا' دكتـوراه ، القـاهرة (عادل محدى ، _جتاهات املعـارصة يف نظـم االدارة احملليـة . د ) 18(

. 104ـ 103، ص 1973العريب ، سـنة ، ص 1996دار الفكـر العـريب ، ســنة : االداري ، القـاهرة سلuن الطاموى ، الـوجزي يف القـانون. د ) 19(

68 . محمد سـلمي غـزوي ، نظـرات حـول االدارة احملليـة يف اململكـة االردنيـة الهامشيـة عـامن ، منشـورات . د ) 20(

. 12، ص 1994اجلامعة االردنية ، سـنة


281

)21 ( Üالس البLن الطاموي يف معرض ³مه عن اuكتور سلªاملرافق الـيت اكنـت مضـن " ية اىل ان اشار ا Vاملرافق احمللية حىت عهد قريب جدا ، تغريت جذر¦ يف السـنوات االخرية الكرث من سبب ،وترتـب عـىل ذتغري جوهري يف نظام هذه املرافق وطرق ادارهتا وتبعيهتا ، فالكهر�ء مثال مل تعد امرا حمليا يف كثري مـن اªول

مـة السـد العـايل اصـبح انتـاج الكهـر�ء يـمت عـىل نطـاق اªول كـلك ، ومـا يقـال عـن ، يف مرص مثال بعد اقا Vمقــا' " . الكهــر�ء يقــال عــن امليــاه النقيــة للرشــب وغــري ذ Vامه املشــ�ت الــيت تواجــه " راجــع يف ذ

، العـدد االول ، جم العلوم االدارية ، الســنة الثانيـة عرشـ" . البÜ¦ت يف العامل العريب واحللول املناسـبة لها . وما بعدها 18ص

، 1962مكتبـة القـاهرة احلديثـة ، ســنة : طعمية اجلرف ، مبادئ يف نظـم االدارة احملليـة ، القـاهرة . د ) 22( . 63ص

دار الهنضـة : ، القـاهرة محمد صالح عبد البديع ، نظام االدارة احمللية يف مرص بني النظرية والتطبيـق. د) 23( . 69، ص 1996نة ، سـ العربية

)24 ( Vصربي توفيق محودة ، الالمركزية احمللية ورقابة السـلطة املركزيـة يف ليبيـا ، . د. راجع يف تفصيل ذ . وما بعدها 145، ص 1972رسا' دكتوراه ، لكية احلقوق ـ جامعة عني مشس ، سـنة(

" فربايـر رسـا' الباحثـة حتـت عنـوان 17رة راجع يف تفاصيل التنظمي االداري احمليل يف فرتة مـا قبـل ثـو (*) رسـا' ماجســتري ، لكيـة القـانون ، " تطور االدارة احمللية يف ليبيا واثرها عـىل املركـز القـانوين للموظـف العـام

اســامعيل احفيظـــة ابـــراهمي ، املركزيـــة . ومــا بعـــدها ، وكـــذV ا 80ص 2009جامعــة طـــرابلس، ســــنة 2009رسا' ماجسـتري ، لكية القانون ـ جامعة املرقـب ، ســنة ( يق يف ليبيا ، والالمركزية بني النظرية والتطب

. وما بعدها 159، ص : صبيح مسكوين ، مبادئ القانون االداري الليـيب ، بنغـازي . راجع يف تفاصيل الال مركزية النسبية د )25(

. 158، ص 1982، سـنة 3دار الكتاب ، ط ، القـاهرة ، دار 2، اصـول التنظـمي االداري وتطبيقاتـه يف القـانون الليـيب ، ط نرص اªين القايض . د ) 26(

. 130، ص 2008الفكر العريب ، سـنة . من القانون ) 51(، و) 49(راجع املادة ) 27(

راجعراجعراجعراجعقاقاقاقامئمئمئمئة بامه املة بامه املة بامه املة بامه امل الكتب الكتب الكتب الكتب / / / / اوال اوال اوال اوال

1996دار الفكر العريب ، سـنة : سلuن الطاموي ، الوجزي يف القانون االداري ، بدون طبعة ، القاهرة .د -1 1982دار الكتاب سـنة : صبيح مسكوين ، مبادئ القانون االداري اللييب ، الطبعة الثالثة ، بنغازي .د -2 1962مكتبة القاهرة احلديثة سـنة : احمللية ، القاهرة طعمية اجلرف ، مبادئ يف نظم االدارة . د-3


282

: لهامشية ، الطبعة االوىل ، عـامنمحمد سلuن غزوي ، نظرات حول االدارة احمللية يف اململكة االردنية ا. د -4 1994منشورات اجلامعة االردنية ، سـنة

: رية والتطبيق ، الطبعـة االوىل ، القـاهرة محمد صالح عبد البديع ، نظام االدارة احمللية يف مرصيني النظ. د -5 1996دار الهنضة العربية ، سـنة

نرص اªين مصباح القايض ، اصول التنظمي االداري وتطبيقاته يف القانون الليـيب ، الطبعـة الثانيـة ، دار . د -6 .2008الفكر العريب ، سـنة

الرسائلالرسائلالرسائلالرسائل/ / / / $$$$نيا نيا نيا نيا ، لكيـة ) رسـا' دكتـوراه (ة ورقابـة السـلطة املركزيـة يف ليبيـا ، صربي توفيق محودة ، الالمركزية احمللي. د -1

.1977جامعة عني الشمس ، سـنة –احلقوق ) رسـا' ماجســتري (اسامعيل احفيطه ابراهمي ، املركزيـة والالمركزيـة بـني النظريـة والتطبيـق يف ليبيـا ، . ا -2

.م2009جامعة املرقب ، سـنة – ترهونة -لكية القانوندار الفكــر : القــاهرة ) رســا' دكتــوراه (دل محــدي ، _جتاهــات املعــارصة يف نظــم االدارة احملليــة ، عــا. د -3

.1973العريب ، سـنة املقاالتاملقاالتاملقاالتاملقاالت/ / / / ا ا ا ا ثثثث$$$$ل ل ل ل جمـ " امه املش�ت الـيت تواجـه الـبÜ¦ت يف العـامل العـريب واحللـول املناســبة لهـا " سلuن الطاموي ،.د -1

.1970سـنة الثانية عرش ، العدد االول ، سـنة العلوم االدارية املرصية ، ال القواننيالقواننيالقواننيالقوانني/ / / / رابعا رابعا رابعا رابعا

، الســنة العـارشة) 53(مسيـة ، العـدد ، نرش يف اجلريدة الر 1972السـنة ) 130(قانون االدارة احمللية رمق ) 1( .1972نومفرب 15بتارخي

23، الســنة االوىل ، بتـارخي )15(، اجلريدة الرمسية ، العدد 2012السـنة ) 59(قانون االدارة احمللية رمق ) 2( .م2014/ 8/ مـيالدي بشـان نظـام االدارة احملليـة ، اجلريـدة الرمسيـة ، 2012لسـنة ) 59(الالحئة التنفدية للقانون رمق ) 3(

.2013/ 12/ 15، السـنة الثانية ، بتارخي 15العدد

azu.edu.ly · ممم2200112015201 555 ﺲﻣﺎﺨﻟا دﺪﻌﻟا ﺔﻴﻧﻮﻧﺎـﻘﻟا مﻮﻠﻌﻟا ﺔﻠﺠﻣ 4 ﲏﻃﻮﻟا ﲓﻗﱰﻟا م2012 -610 /// ﺔﻈﺣ

Documents