UNIVERSITATEA “CONSTANTIN BRÂNCOVEANU” FACULTATEA FINANŢE-CONTABI LITATE PITEŞTI REGIMUL JURIDIC AL SOCIETĂŢII CU RĂSPUNDERE LIMITATĂ ÎN ROMÂNIA LUCRARE DE LICENŢĂ COORDONATORI: Conf. univ. dr. Dorian Rais Lect. univ. asociat Vasile Mihoc ABSOLVENT: Dumitru Ovidiu 2003 1
94
Embed
21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania
This document is posted to help you gain knowledge. Please leave a comment to let me know what you think about it! Share it to your friends and learn new things together.
Transcript
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Trecerea la economia de piaţă şi abandonarea economiei centralizat
planificate a făcut necesară şi o reformă legislativă de proporţii în centrul căre
se află legislaţia comercială.
În cadrul economiei de piaţă un rol hotărâtor îl au societăţi
comerciale. Societăţile comerciale reprezintă pilonul principal al procesului d
înlăturare a economiei “planificării la comandă”. Până în decembrie 198
societăţile comerciale urmau reglementările Codului comercial român din 188
titlul VIII, Cartea I, Cod comercial care nu a fost abrogat în perioada economi
centralizat comuniste, dar care, în unele părţi, nu mai corespundea noii etape d
dezvoltare a economiei ţării noastre. Practic, deşi neabrogate în mod explic
unele dispoziţii ale acestui cod şi-au pierdut interesul practic, ca urmare
naţionalizării principalelor mijloace de producţie şi a cooperativizării forţate
agriculturii finalizate de regimul comunist în anul 19621.
Din Codul comercial român din 1887, în timpul sistemuleconomic socialist, o serie de reglementări au continuat să fie totuşi aplicate î
raporturile juridice din domeniul comerţului exterior 2.
Activitatea legislativă deosebit de intensă desfăşurată d
autorităţile române în primii ani de după Revoluţia din decembrie 1989 are c
realizare principală Legea nr. 31 din 16 noiembrie 1990 privind societăţi
comerciale3. Legea nr. 31/1990 reglementează cinci forme pe care le poa
îmbrăca o societate comercială:
a) societate în nume colectiv;
b) societate în comandită simplă;
1 Ion Niţă Stan, Drept Comercial, Editura GLOBAL LEX 2000, p.52 O. Căpăţînă, Caracteristici generale ale societăţilor comerciale, revista “Dreptul” nr.din decembrie 1990, p. 43 Monitorul Oficial din 17 noiembrie 1990 , modificată prin O.G. nr. 32/1997
4
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
În cadrul lucrării de faţă, urmează a fi prezentate aspectele juridic
referitoare la societăţile comerciale cu răspundere limitată. Cunoaşterea acesto
aspecte juridice prezintă o importanţă deosebită pentru acele persoane care , î
cadrul economiei de piaţă, urmează să organizeze societăţile comerciale d
această natură.
Faţă de celelalte forme ale societăţii comerciale, societatea c
răspundere limitată prezintă interes, mai ales , dacă ţinem cont de faptul c
majoritatea societăţilor comerciale care sunt înfiinţate şi desfăşoară activităcomerciale în cadrul economiei naţionale, sunt societăţi care aparţin acestui t
de societate comercială.
5
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Noţiunea şi trăsăturile societăţii cu răspundere limitată
1. Reglementări privind societăţile comerciale
Activitatea legislativă intensă desfăşurată de autorităţile române
primii ani de după Revoluţia din decembrie 1989 are ca principală realiza
Legea nr. 31 din 16 noiembrie 1990 privind societăţile comerciale.
Anterior Legii nr. 31/1990 au fost adoptate şi alte acte normativ
importante privind activitatea economică.
Prin Decretul-lege nr. 54 din 6 februarie 1990 au fost reglementa
organizarea şi desfăşurarea unor activităţi economice pe baza liberei iniţiativîntreprinderi mici cu un număr de cel mult 20 de salariaţi; asociaţii cu sco
lucrativ cu maximum 10 membri; asociaţii familiale. Întreprinderile mici era
persoane juridice de la data înregistrării lor la administraţia financiar
asociaţiile cu scop lucrativ obţineau calitatea de subiect de drept, de la aceea
dată, dacă membrii lor solicitau aceasta în mod explicit; asociaţiile familiale n
făceau parte din categoria persoanelor juridice. Prevederile Decretului-lege eracompletate cu dispoziţiile Codului comercial.
Legea nr. 15 din 8 august 19904 a reorganizat vechile întreprinde
socialiste, unităţi economice de stat, fie în regii autonome, fie în societă
comerciale pe acţiuni sau cu răspundere limitată (art. 16 şi 54).
Prin intrarea în vigoare a Legii nr.31 /1990 au fost abrogate sau s
redus sfera de aplicare a unor acte normative anterioare. Astfel, potrivit art. 28
al legii sus menţionate “Pe data intrării ei în vigoare se abrogă prevederile ar
77-220 şi 236 din Codul comercial, prevederile referitoare la întreprinderi
mici şi la asociaţiile cu scop lucrativ, cu personalitate juridică, din Decretul-leg
nr. 54/1990 privind organizarea şi desfăşurarea unor activităţi economice p4 Legea privind reorganizarea unităţilor economice de stat ca regii autonome şi societăţi comerciale publicatăMonitorul Oficial al României, Partea I, nr. 98 din 8 august 1990; prin Ordonanţa nr. 15 din 9 august 1993 .
6
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
baza liberei iniţiative, Decretul nr. 424/1972 privind constituirea şi funcţionare
societăţilor mixte în România cu excepţia art. 15, 28 al. 1, art. 33 şi 35 al. 2 şi
Decretul-lege nr. 96/1990 privind unele măsuri pentru atragerea investiţiei d
capital străin în România.”
De asemenea, potrivit art. 9 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernul
nr. 32/1997, aprobată prin Legea nr. 195/1997, pe data intrării în vigoare
acestei ordonanţe (28 iulie 1997) se abrogă art. 237-250 şi art. 264-269 di
Codul comercial.
O altă lege deosebit de importantă pentru societăţile comerciale
de altfel pentru dezvoltarea comerţului, este Legea nr. 26/1990 privind registru
comerţului5.Dispoziţiile Codului comercial, ale Legii nr. 26/1990 şi ale Leg
nr. 31/ 1990 se întregesc, în măsura în care nu cuprind dispoziţii contrare, c
prevederile Codului civil, a celorlalte acte normative în materie civilă, cu ce
ale Codului muncii.
La aceste reglementări generale se adaugă acele acte normativ
care reglementează activitatea unor societăţi comerciale care au trăsătu proprii, cum ar fi societăţile de asigurări, societăţile bancare, societăţile c
capital străin. Societăţilor comerciale li se aplică şi regulile instituite pri
legislaţia fiscală.
Nu se poate încheia această prezentare legislativă fără a fa
referire la legea care de fapt a marcat trecerea definitivă către o economie d
piaţă şi anume Legea nr. 64/1995 privind procedura reorganizării judiciare şi
falimentului6.
5 Monitorul Oficial din 7 noiembrie 1990 , modificată prin Legea nr. 12 din 8 ianuarie 1998.6 Monitorul Oficial din 29 iunie 1995 , modificată şi completată prin O.U.G. nr. 58 din 27septembrie 1997.În temeiul articolului III din O.U.G. nr. 58/1997 , Legea nr. 64/1995 afost republicată în M.O. nr.608 din 13 decembrie 1999.
7
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Limitarea răspunderii, pe de o parte, şi conservarea caracterulu
intuitu personae care permite asociaţilor să rămână “între ei” pe de altă part
sunt tentante.
Societatea cu răspundere limitată este cea mai populară şi m
răspândită formă de societate întâlnită azi în România. Acest lucru se datoreaz
avantajelor sale privind răspunderea limitată a asociaţilor.
3. Scurt istoric al apariţiei şi evoluţiei societăţii comerciale
răspundere limitată .
Societatea comercială cu răspundere limitată este creaţie dreptului german; este reglementată pentru prima oară prin legea din 23 april
1892, publicată în Reichgesetz blatt (Foaia de legi a imperiului) din 26 aprili
18927. Această lege a fost sursă de inspiraţie pentru alte ţări, astfel că Austri
prin legea din 6 martie 1906, Cehoslovacia, prin legea din 15 aprilie 192
Polonia, prin legea din 13 iunie 1920, au reglementat societatea cu răspunde
limitată.În ţările latine, această societate este introdusă în perioad
interbelică sau imediat după al doilea război mondial.
În Franţa, este reglementată prin legea din 7 martie 1925, î
Luxemburg, prin legea din 9 martie 1923, în Belgia, prin legea din 9 iulie 193
în Italia, prin codul din 1942, în Spania, prin legea din 14 iulie 1953, în Greci
prin legea din 1 iulie 1971. În ţările anglo-saxone, o formă similară
societatea cu răspundere limitată este reglementată în 1908, 1913 şi 1927.
7 I. L. Georgescu, Societăţile comerciale cu răspundere limitată – Studiu de drept comparat în legătură implicarea noastră legislativă – Bucureşti, 1927, p. 24
9
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
În România, societatea cu răspundere limitată a fost cunoscută î
Bucovina prin aplicarea legislaţiei austriece şi după unirea din 1918. Aşa cu
rezultă din statisticile vremii, a fost tipul de societate preferat de comercianţi3.
Succesul societăţii cu răspundere limitată în Bucovina şi în ţări
europene a determinat introducerea sa în proiectul Codului comercial din 193
care, din păcate, nu a intrat niciodată în vigoare.
Revenind pe plan european, se consideră că legiuitorul german
mers mai departe pe tărâmul limitării răspunderii asociaţilor creând, prin Lege
din 13 mai 1980 şi cea din 4 iulie 1980, intrate în vigoare la 1 ianuarie 198
societatea cu răspundere limitată cu un singur asociat. Inspirându-se din aces
reglementări, Franţa a introdus prin Legea numărul 85-697 din 11 iulie 1985 prin Decretul numărul 66-909 din 30 iulie 1986, acest nou tip de societat
denumită întreprindere unipersonală cu răspundere limitată (L ‘ E .U .R .L.).
4. Societatea cu răspundere limitată cu asociat unic
Un avantaj incontestabil al societăţii cu răspundere limitată cons
în posibilitatea constituirii de tipuri societare cu asociat unic (unipersonalePractic aceasta este singura societate comercială care permite constituirea un
asemenea subiect de drept prin voinţa unei singure persoane. Potrivit art. 13 d
Legea nr. 31/1990, societatea cu răspundere limitată se poate constitui pri
aportul unui singur asociat (spre deosebire de societatea cu răspundere limita
de tip clasic, constituită din doi sau mai mulţi asociaţi) care va fi deţinătoru
tuturor părţilor sociale, în calitate de asociat unic. În acest caz, se încheie u
singur act constitutiv – ‘’statutul‘’ .
Noţiunea de “asociat” este oarecum improprie; persoana fizică sa
juridică care constituie o societate cu răspundere limitată unipersonală v
încheia un act unilateral de constituire a societăţii comerciale, în loc
contractului de societate care presupune existenţa a cel puţin două părţi. Î3 I.L.Georgescu , op.cit. , p. 24 şi urm.
10
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Calitatea de asociat unic, ce poate fi deţinută de orice persoan
fizică sau juridică, se dobândeşte cu o singură condiţie: persoana respectivă n
poate fi asociat unic decât într-o singură societate cu răspundere limita
unipersonală10.
Aceste dispoziţii sunt destinate evitării unei fracţionări excesiv
sau chiar frauduloase a activităţii de către comerciant, putând să aibă ca efe
reducerea garanţiei oferite creditorilor; ele trebuie interpretate restricti
Principiul autonomiei de voinţă rămâne totuşi valabil pentru toate cazurile ca
nu sunt interzise în mod expres de lege şi, în consecinţă:
- o societate cu răspundere limitată cu asociat unic poate fi asociată î
una sau mai multe societăţi cu răspundere limitată pluripersonale, o
în orice alt fel de societate cu excepţia altei societăţi cu răspunder
limitată unipersonală.
- asociatul unic (persoană fizică sau persoană juridică) al societăţii c
răspundere limitată se poate asocia în nume personal în orice alt fel d
societate cu excepţia altei societăţi cu răspundere limita
unipersonală.Cu respectarea acestei condiţii, orice persoană va putea constitui
astfel de societate. Naţionalitatea persoanelor fizice sau juridice care constitu
o societate cu răspundere limitată cu asociat unic nu prezintă relevanţ
deoarece legea nu condiţionează crearea de societăţi comerciale cu capit
integral străin de respectarea anumitor forme de societate. Unii autori contes
posibilitatea persoanelor juridice de a constitui societăţi unipersonale,
considerentul că aceste subiecte de drept sunt o creaţie a legii, o formă d
organizare colectivă care ar deveni în acest mod “propriul său asociat
10 Doctrina franceză critică aceste restricţii pornind de la situaţia întălnită în practică ,potrivit căreia în acest mod s-a în- curajat crearea de societaţi cu răspundere limitată de către asociatunic al unei alte societăşi cu răspundere limitată unipersonale prin apelarea la un asociat fictiv (“Lamy ,Societes comerciales “, Paris , 1981 ).
12
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
este consensual, deoarece societatea ia naştere din momentul încheier
convenţiei.
În literatura de specialitate s-a analizat şi natura juridică a actulu
constitutiv al societăţii comerciale. Pornindu-se de la premisa, că în articolul
Codul comercial, nu se menţionează printre actele de comerţ şi încheiere
contractului de societate, s-a acceptat ideea că ne aflăm în faţa unei convenţii d
natură civilă, indiferent dacă contractul stă la baza constituirii unei societă
civile, a uneia comerciale sau a uneia agricole.14
Sunt şi alţi autori care susţin că principalul act constitutiv al un
societăţi comerciale ar avea caracter comercial, întrucât contractul trebu
considerat a fi un act de comerţ obiectiv.15
Mai sunt şi alţi autori, printre care, menţionăm pe O.Căpăţână, car
susţine că actul constitutiv al societăţii comerciale este de natură civil
deoarece trebuie să îndeplinească toate condiţiile de fond şi de formă cerute d
legea civilă, care determină înfiinţarea unei persoane juridice. Majoritate
autorilor, consideră că actul constitutiv de bază al unei societăţi comerciale es
un act de comerţ obiectiv, fiind supus în primul rând legislaţiei comercialdeoarece obiectul său îl constituie activităţile economice constând în acte d
comerţ.
La baza constituirii societăţii comerciale, stă un contract închei
de viitorii asociaţi ai societăţii. Acest act este considerat actul constitutiv
oricărei societăţi comerciale, indiferent de forma ei, şi ca atare, lucrul aces
este valabil şi pentru societatea comercială cu răspundere limitată. În cazul î
care este vorba de o societate comercială cu răspundere limitată, actul d
înfiinţare se prezintă sub forma statutului societăţii comerciale, dar ca
cuprinde toate elementele specifice unui contract.16
14 Dan A. Popescu, Natura juridică a contractului de societate, Revista de drept comercial, nr. 5/1993,pagina 915 Mircea Ştefan Minea, Constituirea societăţilor comerciale, Lumina Lex, 1996, pagina 61.16 Articolul 5 din legea 31/1990.
15
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Pot fi membri ai societăţii cu răspundere limitată şi persoane
străine, care efectuează investiţii în România, în condiţiile prevăzute de lege.
B. Consimţământul părţilor
Pentru a fi valabil, actul constitutiv al societăţii cu răspunder
limitată trebuie să fie rezultatul acordului de voinţă al asociaţilor.
Ca o particularitate, în cadrul actului constitutiv, voinţa părţilo
trebuie să fie animată de dorinţa de a desfăşura o activitate comercială în comu
“affectio societatis”, element a carui absenţă duce la inexistenţa acestui act.
Condiţiile de valabilitate ale consimţământului sunt cele d
dreptul comun, adică: să emane de la o persoană cu discernământ, să fi
exteriorizat, neviciat şi exprimat cu intenţia de a produce efecte juridice.19
materie de consimţământ privind actul constitutiv al unei societăţi comercial
acesta poate fi viciat prin eroare, dol şi violenţă.
Eroarea se poate manifesta în legătură cu greşita apreciere
identităţii unui asociat sau a calităţilor sale (onorabilitate şi competenţă)
atrage nulitatea relativă a contractului. Eroare se mai poate produce şi cu privi
la tipul de societate comercială, asociatul crezând că intră într-o societate crăspundere limitată, însă intră într-o societate pe acţiuni.
Dolul presupune folosirea unor mijloace viclene în scopul de
determina o persoană să încheie un contract de societate.
Violenţa, deşi teoretic poate fi admisă, practic este greu de realiz
într-un act constitutiv al unei societăţi comerciale.
În ceea ce priveşte societatea cu răspundere limitată cu asoci
unic, problema vicierii consimţământului nu se poate pune, deoarece actu
constitutiv reprezintă o singură manifestare de voinţă.
C. Obiectul actului constitutiv. În ceea ce priveşte obiectu
societăţii comerciale, acestuia îi sunt aplicabile dispoziţiile dreptului comu
(Codul civil), potrivit căruia orice societate trebuie să aibă un obiect licit.19 Niţă Stan, Societatea cu răspundere limitată, Editura Global Lex, pagina 31.
17
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Obiectul contractului de societate trebuie privit în dublu sens, î
primul rând referindu-se la vărsarea aporturilor, iar în al doilea rând
realizarea de către societatea cu răspundere limitată a unei activităţi comercial
respectiv săvârşirea de fapte de comerţ.
Sensul existenţei unei societăţi cu răspundere limitată este acela d
a realiza afaceri-operaţiuni comerciale- care formează obiectul social.
Obiectul societăţii trebuie să fie clar exprimat şi cât mai detaliat î
legătură cu faptele de comerţ propuse a fi realizate. Obiectul societăţii c
răspundere limitată trebuie să fie determinat sau determinabil, licit, moral
posibil de realizat.
Determinarea obiectului societăţii cu răspundere limitată se referla o anumită activitate, precum servicii, producţie industrială, comerţ etc.
La stabilirea activităţilor care nu pot constitui obiect de activitat
se vor respecta dispoziţiile legale (Decretul-lege nr. 54/1990) în care sun
menţionate activităţile ce nu pot constitui obiectul acestor societăţi comerciale.
D. Cauza actului constitutiv. Reprezintă o ultimă condiţ
generală de fond a actului constitutiv. În cazul unei societăţi cu răspunderlimitată, părţile încheie contractul de societate cu intenţia de a contribui
constituirea capitalului social şi de a exercita în comun activitatea comercia
propusă. Aşadar, cauza pentru care părţile încheie actul constitutiv es
obţinerea unor beneficii pe urma asocierii.
Condiţii de formă
Condiţiile de fond enumerate mai înainte, trebuie completate c
cerinţa formei înscrisului, autentic, în unele situaţii (când membrii aduc ca apo
la capitalul social un bun imobil) şi sub semnătură privată, în celelalte cazuri.
18
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
3. Elementele specifice ale actului constitutiv al societ ăţii c
răspundere limitată
A. Aporturile asociaţilor
Etimologic, termenul de aport provine de la franţuzescul “apport
care înseamnă “contribuţie”. În sens material, prin aport trebuie înţeleasă dec
valoarea patrimonială ce reprezintă contribuţia concretă a fiecărui asociat
formarea capitalului social, şi aceasta întrucât capitalul social, ca totalitate
aporturilor, are o valoare economică (patrimonială). Aportul nu trebu
confundat cu capitalul social20.
Aportul implică o obligaţie individuală din partea fiecărui asoci
de a contribui la constituirea capitalului social. El este indisolubil legat dcalitatea de asociat. Caracterul individual al aportului rezultă din art. 7 di
Legea nr. 31/1990 care cere “menţionarea aportului fiecărui asociat”, nefiin
admisă promisiunea unui aport ce va fi adus de o altă persoană. Nu se cere îns
ca aporturile asociaţilor să aibă aceeaşi natură sau să fie de valoare egală.
Obiectul aportului. Poate constitui obiect al aportului orice bu
mobil sau imobil, corporal sau incorporal, care are o valoare economică prezintă utilitate pentru societatea în care urmează a fi adus. De asemene
poate constitui aport un fond de comerţ, un brevet de invenţie, o marcă d
fabrică, inclusiv titluri de valoare, numerar sau creanţe, un procedeu d
fabricaţie, o industrie proprie, acţiuni ale societăţilor existente sau chiar u
drept de concesiune dacă nu are un caracter strict personal.
În conformitate cu dispoziţiile legale în vigoare, aporturi
efectuate la constituirea unei societăţi comerciale se pot prezenta su
următoarele forme:
- aport în numerar, constând într-o sumă de bani pe care asociatul s
obligă să o verse în contul societăţii;
20 I. Macovei, Instituţii ale dreptului comerţului internaţional, Editura Junimea, 1987, pag.104.
19
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
înmatriculare atrage riscul asociatului care va aduce în societate un alt bun o
numerar.
Dacă aportul social constă numai în folosinţa bunului individu
determinat şi neconsumptibil, riscul rămâne totuşi în sarcina asociatul
proprietar (art. 1509 C. civ.). În această ipoteză, riscul va fi suportat de societa
numai dacă bunul se deteriorează (pieire parţială) ori a fost pus în comun pentr
o prealabilă evaluare (art. 1509 alin. 2 C. civ.).
Aportul în industrie. Acest aport constă în munca sau activitate
pe care asociatul promite să o efectueze în societate având în vede
competenţa şi calificarea sa. Pentru protejarea intereselor societăţii şi a
terţilor, legea prevede că prestaţiile în muncă şi creanţele nu pot constitui apoîn societatea cu răspundere limitată.
B. Intenţia asociaţilor de a colabora în desfăşurare
activităţii comerciale (affectio societatis)
Affectio societatis exprimă voinţa asociaţilor de a conlucra î
condiţii de egalitate la realizarea scopului social comun, constând în obţinere
de beneficii şi împărţirea acestora, conform clauzelor actului constitutiv. Îegală măsură, affectio societatis implică şi asumarea riscului de pierdere.
Acest element se fundamentează pe convergenţa de interese c
trebuie să unească toţi asociaţii unei societăţi, pe intenţia acestora de a colabor
în condiţii de egalitate juridică, la îndeplinirea scopului pentru care a fo
proiectată asocierea. El este străin de orice raport de subordonare. Pe scur
affectio societatis exprimă intenţia de a participa la o societate, intenţia d
asociere.
Absenţa conlucrării în exercitarea activităţii comerciale poate ave
drept consecinţă calificarea grupării de persoane ca fiind o altă operaţiun
lucrativă, cum ar fi, de exemplu, contractul de participare la beneficii sa
acordul de cartel economic. Voinţa de a efectua în comun acte de come
22
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
“affectio societatis” este însăşi motorul constituirii societăţii. Desigur că
cazul societăţii unipersonale cu răspundere limitată acest element este tot
absent.
În privinţa definirii acestui element în doctrină nu există un pun
de vedere unitar. În concepţia clasică “affectio societatis” era definit ca
colaborare voluntară şi activă, interesată şi egalitară a asociaţilor, pentru ca î
concepţia modernă să constituie o voinţă de unitate sau o convergenţă d
interese. Concepţia dominantă în prezent consideră că affectio societatis nu es
o noţiune unică, ci multiformă. Deşi nu este formulat în mod expres, în definiţ
legală a societăţii cu răspundere limitată, nimeni nu pune astăzi la îndoia
importanţa acestui element psihologic care constituie sufletul şi esenţa actulconstitutiv al acestei societăţi .
Rolul lui affectio societatis constă în aceea că se apelează la ace
element al actului constitutiv când există dubiu cu privire la calificarea unu
anumit act ca fiind sau nu de societate, precum şi ori de câte ori există îndoial
cu privire la intenţia reală a asociaţilor. Astfel, în cazul unei indiviziu
succesorale unde lipseşte animus societatis, la închirierea unui bun, chiar cânlocatarul are un drept la beneficii obţinute, nu există societate comercială23.
C. Realizarea şi împărţirea beneficiilor
Întrucât scopul societăţii comerciale este realizarea unor benefici
actul constitutiv trebuie să prevadă partea fiecărui asociat la beneficii şi pierde
(art. 7). Criteriile de împărţire sunt lăsate pe seama consensului asociaţilo
Astfel, ceea ce este de esenţa actului constitutiv este participarea tutur
23 St. D Cărpenaru , op. cit. p.153.23
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
asociaţilor la beneficii, cât şi la pierderi rezultate din operaţiunile care formeaz
obiectul actului constitutiv24 .
Concepţia asupra beneficiilor a evoluat, plecând de la acceptare
doar a câştigurilor evaluabile în bani, la condiţiile mai avantajoase obţinute de
societate faţă de alta, realizarea de economii etc.
Această concepţie a fost adoptată de Codul comercial român (ar
257-263) care reglementează asociaţia de asigurare mutuală. De asemenea,
dreptul francez, societatea comercială poate avea ca scop şi realizarea d
economii.
Realizarea şi împărţirea beneficiilor poate fi constatată numai
sfârşitul exerciţiului financiar, prin întocmirea bilanţului şi contului de profit pierderi.
Pentru a putea fi repartizate beneficiile trebuie să fie reale (art.6
alin. 3 din Legea nr. 31/1990) şi utile. Dividendele ce se vor plăti asociaţilo
fără respectarea dispoziţiilor legii sunt considerate fictive şi se vor restitu
societăţii, putând fi reclamate în termen de 3 ani de la data distribuirii lor (ar
67 alin. 5 din Legea nr. 31/1990).În ceea ce priveşte modul de împărţire a beneficiilor, legea la
asociaţilor libertatea de a decide. Dacă asociaţii nu hotărăsc, se va aplic
principiul potrivit căruia toţi asociaţii trebuie să primească beneficii şi
participe la suportarea pierderilor 25.
De regulă, se reţine ca mod de împărţire a beneficiilor contribuţ
asociaţilor la formarea capitalului social al societăţii. În lipsa unei înţelegeri
asociaţilor se va aplica dispoziţia legală – art. 67 alin. 2 din Legea nr. 31/199
care prevede că “dividendele se vor plăti asociaţilor în proporţie cu cota d
participare la capitalul social”.
24 O. Căpăţînă , Societăţile comerciale , p.176.25 V. Pătulea , Partea cuvenită fiecărui asociat din beneficiile realizate , în “ Dreptul”nr.8/1992, p.73-74.
24
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
drepturilor unei alte societăţi. Legea nr. 26/1990 la art. 33 prevede că firma un
societăţi cu răspundere limitată se compune dintr-o denumire proprie, la care s
poate adăuga numele unuia sau mai multor asociaţi şi va fi însoţită d
menţiunea scrisă în întregime “societate cu răspundere limitată“ sau “S.R.L
Neincluderea în noua formulare a Legii nr. 26/1990 a prevederilor privin
obiectul de activitate îşi are motivaţia în necesitatea alinierii legislative
legislaţia europeană, precum şi în dificultăţile ivite în practica privin
menţionarea obiectului în denumirea societăţii26 .
De precizat că denumirea sub care funcţionează o societate c
răspundere limitată, împreună cu capitalul social al acesteia, trebuie să figurez
pe toate actele şi documentele emanând de la societate şi destinate terţilor.C. Sediul. Determinarea sediului societăţii cu răspundere limita
este o cerinţă imperativă, având în vedere că localizarea trebuie indica
obligatoriu în actul constitutiv, dar ea este importantă mai ales prin consecinţe
pe care le implică, atât pe plan procedural (identificarea tribunalului competen
pentru a soluţiona litigiile privind societatea şi locul unde trebuie îndeplini
formalităţile legale de publicitate), cât şi prin raportarea la regulile de drepinternaţional privat (determinarea legii aplicabile şi a naţionalităţii societăţii).
Sediul social este liber ales dar trebuie să corespundă cu locul î
care se află direcţia efectivă a societăţii. Se mai ţine cont de asemenea, d
existenţa unui centru real al luării deciziilor, de locul unde se desfăşoar
activitatea comercială etc.
Ca şi domiciliul, sediul societăţii este obligatoriu, stabil şi uni
Orice societate cu răspundere limitată trebuie să aibă un sediu real constân
într-un spaţiu locativ determinat pe care-l ocupă în baza unui titlu legitim27 .
Sediul social determină competenţa instanţelor judecătoreşti
constituie, potrivit art. 40 din Legea nr. 105/1992 cu privire la reglementare
26 Ion Niţă Stan , op. cit. , p.51.27 Ibidem , p.52.
28
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Actul constitutiv trebuie să arate obiectul societăţii sau obiect
social, adică activitatea pe care societatea îşi propune să o desfăşoare pentru
obţine beneficiile scontate30.
În practica judecătorească s-a statuat că nu constituie fapte d
comerţ şi, drept consecinţă, nu pot fi incluse în obiectul de activitate al un
societăţi comerciale cu răspundere limitată :
• activităţile de învăţământ;
• asistenţă socială şi îngrijiri medicale;
• activităţile având ca obiect “întrajutorarea bănească (casele d
ajutor reciproc)”31;
• cele privind acordarea de asistenţă juridică32.
Obiectul de activitate al societăţii trebuie să aibă un caract
determinat. Prin urmare, actul constitutiv şi statutul societăţii cu răspunder
limitată trebuie să stabilească cu multă precizie activităţile ce urmează a
desfăşurate în timpul funcţionării societăţii, evitându-se formulări generale sa
echivoce.
Alături de condiţiile menţionate mai sus, obiectul social trebuie smai îndeplinească şi următoarele condiţii:
să fie posibil de realizat, deoarece ad imposibilum null
obligatio;
să fie licit şi moral, adică să nu contravină legii şi normelo
de convieţuire socială33
Trebuie numai să se ţină cont de anumite restricţii în domenexpres prevăzute de lege; este vorba despre dispoziţiile Legii nr. 15/199
privind desfăşurarea unor anumite activităţi numai de către regiile autonom
30 Ion Niţă Stan , op. cit. , p.54.31 Curtea Supremă de Justiţie , secţia economică şi comercială , dec. nr. 150/1992 în“Dreptul” nr.5-6/1993, p.139.32 V. Pătulea , C. Turianu , Instituţii de drept economic şi comercial .Practică jurisdicţională , Ed. “Continent XXI “şi “Universul”, Bucureşti, 1994, p. 374.
33 St. D. Cărpenaru , op. cit. , p.167.31
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
exclusă.În al doilea rând, orice schimbare a obiectului de activitate este d
competenţa adunării extraordinare şi e supusă omologării, cu dreptul asociaţilo
ce se opun schimbării de a se retrage din societate, cu rambursarea propriilo
părţi sociale.
În al treilea rând, încheierea unui act străin de obiectul socia
atrage răspunderea administratorilor şi permite societăţii să respingă efecteactului demonstrând că terţul cocontractant în momentul încheierii actului nu
fost de bună credinţă, ştiind că administratorul şi-a depăşit limitele propri
competenţe.
F. Capitalul social. O altă categorie de clauze se referă
capitalul social, părţile în care acesta este împărţit şi la aporturile cu car
fiecare asociat contribuie la constituirea societăţii cu răspundere limitată.
Este necesar ca actul constitutiv al societăţii să precizeze capitalu
subscris şi vărsat, în proporţiile admise de lege, precum şi aporturile care
compun, determinându-se contribuţia fiecărui asociat, în numerar sau în al
32
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
bunuri, cu precizarea valorii, a modului de evaluare precum şi a datei fixa
pentru efectuarea vărsământului integral al capitalului subscris.
Capitalul social al societăţilor cu răspundere limitată reprezin
expresia valorilor bunurilor aduse de asociaţi în societate, pentru formare
patrimoniului social. El va avea o valoare minimă de 2.000.000 lei, valoa
stabilită prin actul constitutiv şi care rămâne stabilă pe toată durata d
funcţionare a societăţii (cu excepţia cazurilor de majorare sau reducere,
condiţiile legii)34 .
Capitalul social se divide în părţi egale, cu o valoare minimă d
100.000 lei, părţi ce sunt considerate indivizibile faţă de societate, care n
recunoaşte decât un proprietar pentru fiecare parte socială subscrisă şi vărsatAsociaţii vor fi trecuţi în registrul ţinut de administratori cu numărul de păr
sociale pe care îl deţin şi vor dobândi un certificat constatativ al drepturilor lo
Certificatul nu reprezintă un titlu transmisibil, deoarece părţile nu pot
reprezentate prin titluri negociabile. Aceasta nu înseamnă că părţile sociale n
pot fi transmise altor persoane, dar cesiunea comportă reguli speciale, care v
fi analizate ulterior.
G. Drepturile şi obligaţiile asociaţilor. Un capitol distinct î
cadrul actului constitutiv se referă la drepturile şi obligaţiile asociaţilor.
Calitatea de subscriitor al unui aport conferă persoanei fizice sa
juridice care contribuie la alcătuirea capitalului social îndeosebi dreptul de
încasa dividende, cât şi obligaţia corelativă de a suporta eventualele pierde
înregistrate de entitatea colectivă.
În societatea cu răspundere limitată trebuie specificat, în actu
constitutiv, modul de repartizare a părţilor sociale, cât şi cota fiecărui asociat
beneficii şi pierderi. Obligaţiile asociaţilor privesc efectuarea aportului. În caz
34 Ion Niţă Stan, op.cit., pag.56.
33
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
în care la încheierea actului constitutiv, capitalul subscris nu a fost vărsat, î
actul constitutiv trebuie să se arate termenele până la care asociaţii să efectuez
vărsământul privind întregul capital subscris. Aceştia vor avea putere de deciz
în cadrul adunării generale, vor contribui la realizarea obiectului de activitat
vor beneficia de dreptul de a fi aleşi administratori, cenzori sau de a-i alege sa
revoca pe aceştia, vor putea efectua controlul gestiunii sociale, vor putea ced
părţi sociale pe care le deţin altor persoane pe un preţ avantajos, vor putea cer
dizolvarea societăţii sau se vor retrage din aceasta pentru motive întemeiate ş
nu în ultimul rând, se bucură de dreptul de a participa la beneficii.
Pe de altă parte, asociaţii vor stipula în actul constitutiv obligaţii
care îi revin fiecăruia. Ei trebuie să efectueze vărsămintele datorate, cuantumul, modalităţile şi la termenele prevăzute. Asociaţii au obligaţia de
efectua prestaţiile în muncă la care eventual s-au angajat.
H. Conducerea şi gestiunea societăţii. Un alt capitol al actul
constitutiv reglementează modul de conducere şi gestiune curentă a societăţ
comerciale. Potrivit legii, în actul constitutiv, asociaţii trebuie să prevadă uneelemente referitoare la administrarea societăţii, la luarea deciziilor în organe
de deliberare, precum şi la controlul asupra gestiunii societăţii. În caz
societăţii cu răspundere limitată, administratorii pot fi asociaţi sau ter
persoane desemnaţi fie prin actul constitutiv, fie de către adunarea asociaţilo
(art. 189 lit. b din Legea nr. 31/1990). Precizăm că revocarea administratoril
ca şi numirea acestora printr-o hotărâre judecătorească, sau menţinerea
funcţie a lor pe baza deciziei instanţei nu sunt valabile. În această situaţi
instanţa îşi depăşeşte competenţa, prin substituirea sa voinţei adunării genera
a asociaţilor 35.
Actul constitutiv al societăţii cu răspundere limitată poate prevede
alegerea unuia sau a mai multor cenzori (art. 194 al. 1, Legea nr. 31/199035 D. Ciobanu în Dreptul nr. 3/1994, p. 103-104.
34
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Această facultate cunoaşte o limitare dacă numărul asociaţilor trece d
cincisprezece, când numirea lor este obligatorie. Dacă nu există cenzor
controlul gestiunii se realizează (art. 194 alin. 4) de fiecare asociat care nu est
administrator al societăţii.
I. Dizolvarea şi lichidarea societăţii. În fine, actu
constitutiv va cuprinde şi o clauză referitoare la modalităţile de dizolvare
lichidare a societăţii cu răspundere limitată. De obicei, părţile se rezumă la
cita art 222 – care cuprinde cauzele generale de dizolvare ale societăţilo
comerciale – şi art. 224 – ce se referă la cazul special al dizolvării societăţii c
răspundere limitată în situaţia când numărul asociaţilor se reduce la unul singuProcedura ce va fi urmată în caz de lichidare este cea prevăzută d
reglementările legii societăţilor comerciale.
J. Alte clauze. Clauze privind sucursalele societăţii. Dacă
doreşte înfiinţarea de sucursale ale societăţii cu răspundere limitată, act
constitutiv trebuie să cuprindă anumite menţiuni în acest sens. Astfel, în actconstitutiv trebuie să se arate localităţile din ţară sau străinătate unde societate
înfiinţează sucursale ori filiale (art. 7 din Legea nr. 31/1990).
Conţinutul actelor constitutive poate fi întregit şi cu clauze pe ca
dispoziţiile Legii nr. 31/1990 le consideră opţionale. Astfel, de exempl
inserarea condiţiei speciale de retragere a unui asociat în conformitate cu ar
221.
Capitolul III
Procedura constituirii societăţii cu răspundere limitată
Întocmirea actului constitutiv al societăţii cu răspundere limitată
35
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
începutul fiecărui an judecătoresc de preşedintele tribunalului dintre judecător
ce funcţionează la respectivul tribunal.
Obiectul controlului de legalitate care este exercitat de către
judecătorul-delegat îl reprezintă respectarea normelor imperative privi
constituirea societăţilor comerciale.
Judecătorul – delegat joacă un rol activ deoarece el poate
dispune efectuarea unor expertize, în contul părţilor, precum şi administrare
altor dovezi.
În cazul societăţii cu răspundere limitată care se înfiinţează
de către un asociat unic şi acesta aduce un aport in natură, valoarea acestui apo
urmează a se stabili pe baza unei expertize de specialitate39, prin actautentificat de notarul public.
Expertizarea se va face de către experţi, adică de către
persoanele care figurează pe listele Corpului Experţilor Contabili Autorizaţi d
la fiecare judeţ. Legea nr.31 / 1990 prevede la art. 38 că nu vor putea fi experţ
rudele sau afinii până la gradul al patrulea inclusiv, ori soţii acelora care a
constituit aporturi în natură sau ai fondatorilor precum, şi acele persoane car primesc, sub orice formă, pentru funcţiile pe care le deţin , altele decât aceea d
expert, un salariu sau o remuneraţie de la fondatori sau de la cei care a
constituit aporturi în natură.
Raportul de expertiză va fi depus în termen de 15 zile la
Oficiul registrului comerţului unde va putea fi examinat de creditorii persona
ai asociaţilor sau de orice persoană interesată.
Judecătorul – delegat la oficiul registrului comerţului după ce
studiază toate înscrisurile ce i-au fost înfăţişate şi constată că s-au îndeplin
toate cerinţele legii va autoriza constituirea societăţii comerciale prin încheiere
potrivit prevederilor art. 39 din Legea nr. 31 / 1990. Încheierea va fi pronunţa
39.I. Niţă Stan op. cit., p.70.
40
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
în termen de 5 zile de la îndeplinirea cerinţelor legale şi va fi editată p
calculator, în mod cursiv, în cel puţin 3 exemplare, dintre care unul pentr
comerciant, unul pentru dosarul comerciantului de la Oficiul registrul
comerţului, iar al treilea se comunică Oficiului Naţional al Registrul
Comerţului (O.N.R.C.).
Încheierea de înmatriculare va reda în cazul societăţii cu
răspundere limitată menţiunile prevăzute la art.7 din Legea nr.31/1990.
Judecătorul – delegat poate, dacă constată că nu sunt
îndeplinite condiţiile legii, să respingă tot printr-o încheiere, motivat, cererea d
înmatriculare a societăţii cu răspundere limitată. Motive pentru respingere
cererii de înmatriculare pot fi necuprinderea în actul constitutiv a menţiunilo prevăzute de lege pentru acest înscris existenţa unor clauze care încal
dispoziţii imperative ale legii, nu s-au îndeplinit cerinţele legale pentr
constituirea societăţii.
În termen de 15 zile de la pronunţarea încheierii, persoana
interesată o poate ataca cu recurs. Recursul se va depune unde s-a făcu
înregistrarea urmând ca aceasta, în termen de 3 zile de la data depunerii, să înainteze tribunalului sediului societăţii, iar în cazul sucursalelor înfiinţate în a
judeţ, tribunalului acelui judeţ.
Cât priveşte motivele de recurs, acestea se pot depune cu
cel puţin două zile înaintea termenului de judecată.
Înregistrarea în registrul comerţului,ţinut la tribunalul judeţul
în care îşi are sediul societatea comercială40.
Înmatricularea se va efectua în termen de 24 de ore de la data
care încheierea judecătorului-delegat a devenit irevocabilă.
Primul efect major al înmatriculării societăţii cu răspundere
limitată îl constituie dobândirea de către aceasta a personalităţii juridice.
40 O.U.G. nr.129/2002.41
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
delegat nu sunt opozabile terţilor, care dovedesc ca au fost în imposibilitatea d
a lua cunoştinţă despre ele.
Înscrierea fiscală a societăţii
Cu privire la înscrierea fiscală a societăţii cu răspundere
limitată, la art. 17 din Normele P / 608 / 1998 se prevede că odată cu efectuare
înmatriculării Oficiul registrului comerţului va transmite la direcţia generală
finanţelor publice şi controlului financiar de stat o copie după încheierea d
înmatriculare a societăţii, în care se vor menţiona numărul şi data înmatriculăr
în registrul comerţului. Această prevedere este aplicabilă şi în cazul în carsocietatea cu răspundere limitată înfiinţează sucursale.
Dobândirea personalităţii juridice şi efectele acesteia
Data înmatriculării societăţii cu răspundere limitată în registr
comerţului este considerată de lege ca fiind momentul dobândirii personalităţ juridice de către aceasta, adică momentul când a aparut un nou subiect de drep
Aceasta înseamnă că societatea cu răspundere limitată are
organizare de sine-stătătoare, un patrimoniu propriu şi un scop determinat.
Dobândind personalitate juridică, societatea devine titulară de
drepturi si obligaţii, pe care le poate exercita sau asuma în nume propriu.
Principalele efecte ale dobândirii calităţii de persoana juridică
societăţii cu răspundere limitată sunt urmatoarele: dreptul societăţii de
participa în nume propriu la raporturile juridice; răspunderea societăţii pentr
obligaţiile sociale şi dreptul societăţii de a sta în instanţă în calitate d
reclamantă şi pârâtă41.
41 I. Niţă Stan op, cit., p. 74.43
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
desemnează pe administratori şi pe cenzori, îi revocă şi le d
descărcare de activitatea lor;
decide urmărirea administratorilor şi cenzorilor pent
daunele pricinuite societăţii, desemnând şi persoana care să
exercite;
modifică actul constitutiv;
rezolvă divergenţele dintre administratorii societăţii;
fixează puterile administratorilor şi remuneraţia acestora.
Pentru că adunarea generală este organul suprem de
decizie, ea va putea decide asupra oricărei alte chestiuni dacă legea nu
interzice expres acest lucru, iar hotărârea este valabilă, în condiţiile art.187 di
Legea nr. 31 / 1990.
Aşadar adunarea asociaţiilor se pronunţă în mod normal
asupra bilanţului anual, a dividendelor, a numirii administratorilor şi cenzorilo
a bugetului de venituri şi cheltuieli, a programului de activitate al societăţii înt
o etapă viitoare.
Totodată, se aprobă structura organizatorică a societăţii,respectiv numarul de posturi şi nivele de salarizare, hotărăşte realizarea de n
investiţii, aprobă contractarea de împrumuturi bancare sau acordarea de credite
Pe de altă parte, adunarea asociaţilor ia decizii privind însăşi
existenţa societăţii: mărirea sau micşorarea capitalului social, atragerea de n
asociaţi, înfiinţarea de filiale, sucursale sau agenţii şi birouri de servicii, secţ
de producţie şi magazine în România sau pe terţe pieţe, fuziunea, divizarea sadizolvarea şi lichidarea societăţii, prelungirea duratei de funcţionare, cesiune
de părţi sociale etc.
În ceea ce priveşte societatea cu răspundere limitată
unipersonală, toate deciziile sunt de competenţa asociatului unic (art.13 d
Legea nr. 31 / 1990).
49
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
corectitudinea convocării presupunând în acest caz concursul tutur
administratorilor. De asemenea actul constitutiv poate decide că fieca
administrator poate acţiona separat, având împuternicirea de a convoc
adunarea51.
Convocarea adunării poate fi iniţiată şi de un asociat sau un
număr de asociaţi ce reprezintă cel puţin o pătrime din capitalul socia
Convocarea adunării la cererea asociaţilor trebuie adresată evide
administratorilor, întrucât atribuţia convocării adunării este o obligaţie lega
pentru ei.
Dar art. 190 nu prevede cum pot fi constrânşi administratorii
ce nu dau curs efectiv cererii de convocare .În acest caz se consideră că se paplica prin analogie prevederile art. 119 alin. 5 (referitoare la societatea p
acţiuni), în sensul că instanţa de judecată competentă conform sediului social
sesizată de asociaţii ce au cerut convocarea, dacă în termen de o lună de la dat
când au fost somaţi să o convoace administratorii nu au dat curs cererii, v
dispune întrunirea adunării52.
Forma şi conţinutul convocării sunt lăsate deplin la latitudineaasociaţilor. Dacă nu, art. 190 alin. 3 al Legii nr. 31 / 1990 prevede că înainte c
10 zile de data fixată pentru sedinţa adunării, administratorii vor înştiinţa p
asociaţi prin scrisoare recomandată despre data şi locul adunării şi despr
ordinea de zi.
Problemele preciziei ordinei de zi nu trebuie privite foarte
restrictiv; există totuşi posibilitatea adunării de a hotărâ şi asupra unor problem
ivite ulterior convocării. Astfel, revocarea administratorului şi înlocuirea lui
putea fi decise chiar dacă ordinea de zi menţiona decât o deliberare asup
„gestiunii administratorului” sau „studiul situaţiei actuale a societăţii
administraţiei sale”53.51 I. Niţă Stan op.cit., p.90.52 Cornelia Lefter, Societatea cu răspundere limitată ,Lumina Lex 1998, p.98.53 M. Sirtoli, op. cit., p.30.
51
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
De regulă conţinutul ordinei de zi este fixat de administratorul
însărcinat cu convocarea. Asociaţii nu pot cere înscrierea de proiecte d
rezoluţie pe ordinea de zi a adunării decât atunci când există în actul constituti
o clauză în acest sens.
Orice adunare convocată în mod neregulamentar poate fi
anulată. Neregula vizează de obicei modalităţile şi termenul de convocar
convocarea este de asemenea nulă când un asociat nu a fost convocat şi nu
asistat la sedinţa adunării, chiar dacă o hotărâre a fost adoptată cu unanimitate
asociaţilor prezenţi.
Este interesant de precizat faptul că în dreptul italian asociaţii
reprezentând cel puţin o treime din capitalul social care se declară insuficieninformaţi asupra ordinii de zi pot cere o nouă dată pentru întrunirea adunăr
generale, cu cel mult trei zile mai târziu faţă de prima convocare54.
În sfârşit, cenzorii societăţii sunt obligaţi să convoace
adunarea asociaţilor, când aceasta nu a fost convocată de administratori (ar
194 alin. 3 şi art. 158 alin. 4 lit. b) din Legea nr. 31 / 1990).
Legislaţia franceză prevede ca alternativă la aceastădispoziţie legală posibilitatea convocării adunării generale a asociaţilor de căt
un mandatar, desemnat în justiţie; asemenea cerere poate veni de la oric
asociat, indiferent de fracţiunea de capital pe care o deţine. Desemnare
mandatarului are loc prin ordonanţă a preşedintelui Tribunalului de comer
Caracterul subsidiar al acestui mod de convocare a adunării presupune c
reclamantul să-l fi somat pe administrator să procedeze la convocare. Locu
reuniunii adunării este determinat prin actul constitutiv. În lipsa dispoziţiilo
statutare, adunarea se reuneşte la sediul social sau în orice loc, cu condiţia c
alegerea sediului de reuniune să nu fie dictată de intenţia de a vătăma vreu
asociat55.54 Ibidem, p.31.55 I.Niţă Stan, op. cit., p. 92.
52
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
administratorii şi funcţionarii societăţii nu pot reprezenta p
asociaţi, decât dacă fără votul lor nu se poate obţine majoritate
cerută de lege pentru deliberările adunării generale.
Mandatul nu este permanent, el este acordat de obicei pentr
o singură şedinţă sau pentru două.
Atunci când unul dintre asociaţi este o altă societate
comercială, reprezentarea în adunare va aparţine administratorului acesteia sa
reprezentantului anume desemnat57.
Actul constitutiv poate interzice asociaţilor posibilitatea
reprezentării în adunare, dar această interdicţie nu poate privi reprezentare
necesară care se referă la asociatul persoană juridică, minorul, falitul, interzisu
etc.
Reprezentarea va apărea şi în situaţia când o parte socială a
fost dobandită prin succesiune de mai multe persoane, în indiviziune.
În ceea ce priveşte numirea unui preşedinte al adunării
asociaţilor, practica în materia comercială a consacrat o serie de modalităţi d
alegere; administratorii asociaţi pot fi numiţi presedinţi ai adunării prin rotaţiasociaţii care deţin cel mai mare număr de părţi sociale de asemenea, dac
asociaţii deţin acelaşi număr de părţi, va putea fi numit preşedinte asociatul m
în vârstă. Se precizează că nerespectarea acestor variante nu atrage eviden
nulitatea deciziilor adunării. În cazul în care asociaţii sunt numai persoan
juridice, preşedintele poate fi din rândurile asociaţilor societăţii care deţine c
mai mare număr de părţi sociale.
Preşedintele adunării va desemna dintre asociaţi doi sau mai
mulţi secretari. Aceştia trebuie să verifice lista de prezenţă a asociaţilo
participanţi arătând capitalul pe care-l reprezintă fiecare, îndeplinirea tutur
formalităţilor cerute de lege şi actul constitutiv pentru ţinerea adunării. Dup
57 I. Niţă Stan, op. cit., p.93.54
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
rezultă din art. 131 alin. 7 al Legii nr. 31 / 1990, coroborat cu art. 22 al Leg
nr.26 /1990 – devenind opozabilă de la data publicării59.
3. Administratorii societăţii cu răspundere limitată
Desemnarea. Spre deosebire de adunarea generală, “un organ fă
rezonanţă în raporturile cu terţii ,o entitate oarecum abstractă, care se manifest
în general în cercul închis al societăţii, în relaţiile interne toată răspundere
conducerii societăţii apasă pe administratori” 60.
Potrivit art.192 al. 1 din Legea nr.31/1990, societatea esadministrată “de unul sau mai mulţi administratori, asociaţi sau neasocia
numiţi prin actul constitutiv sau de adunarea generală ”.
În societatea cu răspundere limitată, numirea şi revocar
administratorilor constituie o prerogativă a adunării generale ; iniţial, aceşt
sunt desemnaţi prin actul constitutiv. Desemnarea administratorului se face pr
aprecierea, uneori chiar subiectivă a calităţilor personale de bun organizator , d bun comerciant. Alteori, desemnarea administratorului se face după o aprecier
obiectivă care poate rezulta ca urmare a unui concurs de aptitudini managerial
Dacă administratorul nu corespunde exigenţelor asociaţilor, aceştia îl pot revoc
fără nici o explicaţie.
Chiar dacă prin actul constitutiv se fixează anumite coordona
privind durata mandatului, puterile administratorilor, modul lor de lucru, aces
poate fi ulterior modificat prin hotărâre a adunării asociaţilor.
Atunci când au fost investiţi în funcţii în baza actului constituti
vor fi individualizaţi prin clauza specifică şi se vor preciza puterile lor ( art.7 l
e ) şi art.192 al.1 din Legea nr.31./1990).
59 I. Niţă Stan op. cit., p.101.60 I.L.Georgescu,op. cit. , vol. 2, p.464.
59
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Dacă ei au fost desemnaţi ulterior începerii activităţii, adunare
generală îi va alege, cu votul reprezentând majoritatea absolută a asociaţilor
părţilor sociale61 (art. 189 lit.b) din Legea nr. 31/1990).
Capacitatea, onorabilitatea. Funcţia de administrator poate
exercitată de o persoană fizică, ce are capacitatea de exerciţiu deplină şi este sa
nu asociat al societăţii sau de către o persoană juridică. Persoana juridică v
răspunde solidar cu reprezentantul său în aceleaşi condiţii prevăzute de leg
pentru administratorul persoană fizică. În situaţia când persoana juridică î
revocă reprezentantul, ea are obligaţia de a desemna un înlocuitor.
Administratorul trebuie să aibă deplină capacitate civilă, demajorul aflat sub tutelă nu poate deţine o asemenea funcţie în nici o formă d
societate comercială. Pentru persoanele căsătorite, fiecare dintre soţi poate
fie administrator; cei doi soţi pot fi de altfel administratori ai aceleaşi societă
ai căror singuri asociaţi sunt.
În cazul în care administratorul nu este asociat, între societatea c
răspundere limitată şi acesta intervine un raport juridic de muncă, raport supureglementărilor din dreptul muncii. Evident în baza dreptului de reprezentar
administratorul va fi supus şi regulilor privind contracul de mandat (art. 72 di
Legea nr. 31 / 1990 ). 62.
Potrivit art.135 din Legea 31 / 1990 , nu pot fi adminstratori c
care nu pot dobândi calitatea de fondatori.Art. 6 al. 2 al aceleiaşi legi prevede c
nu pot fi fondatori acele persoane care, potrivit legii, sunt incapabile sau care a
fost condamnate pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere ,fals ,uz de fal
înşelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă, dare sau luare de mită , precum
pentru alte infracţiuni prevăzute de lege. Aceste prevederi au în vede
administratorii de la orice formă de societate.61 St. D. Cărpenaru, op. cit., p.331.62 St. D. Cărpenaru, Administrarea societăţilor comerciale în reglementarea Legii nr.31/1990,”Revista de Drecomercial”, nr. 2/1993,p.31.
60
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Aşadar, persoanele menţionate beneficiază de prezumţia d
nevinovăţie.63 Lipsa onorabilităţii poate avea ca efect, la data înfiinţării un
societăţi comerciale respingerea cererii de autorizare a constituirii societăţii d
către judecatorul delegat ; dacă însă ulterior constituirii societăţii comerciale, u
administrator este condamnat definitiv pentru una din infracţiunile prevăzute d
art.6 din Legea nr. 31/1990, este atributul adunării generale a asociaţilor să
înlocuiască, fără ca aceasta să aibă efecte asupra existenţei societă
comerciale.
În ceea ce priveşte cetăţenia administratorilor , legea nu impun
nici o restricţie în cazul societăţii cu răspundere limitată. Străinii beneficiază
România de regimul naţional, bucurându-se de toate drepturile civile acetăţenilor români, mai puţin drepturile politice ; rezultă că ei pot
administratori în societăţile cu răspundere limitată de naţionalitate română atâ
timp cât actul constitutiv nu interzice acest lucru. 64
Administratorii unei societăţi comerciale nu pot primi, fă
autorizarea adunării asociaţilor, mandatul de administrator în alte societă
concurente sau având acelaşi obiect de activitate,nici să facă acelaşi fel dcomerţ ori altul concurent, pe cont propriu sau pe contul altei persoane fizic
sau juridice, sub sancţiunea revocării şi răspunderii pentru daune.
În practică un angajat poate fi administrator, cu excepţia calităţii d
administrator unic al societăţii deoarece, în acest caz, în calitate de salariat c
contract de muncă, el ar fi subordonat lui însuşi.65
Publicitatea. Exercitarea funcţiei de administrator nu poate
realizată totuşi, mai înainte de efectuarea publicităţii impuse de lege
beneficiul terţilor. Procedural, publicitatea numelui administratorului ales d
adunarea generală se realizează prin înscrierea în registrul comerţului a actul63 I. Niţă Stan op. cit., p. 104.64I.Niţă Stan op. cit., p.104.65 I. Niţă Stan op. cit., p. 105.
61
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Garanţia se depune în modul stabilit prin actul constitutiv sau hotărârea adunăr
generale a asociaţilor şi se restituie administratorului la termenul fixat d
adunarea generală sau actul constitutiv de regulă după ce îl descarcă d
gestiunea efectuată. Restituirea garanţiei nu exclude răspundere
administratorului pentru eventualele pagube cauzate societăţii (art.189 al. 1 l
c) din Legea nr. 31/1990) şi descoperite după încetarea mandatului său.
Remunerarea. În general, funcţiile sunt remunerate şi decizia d
remunerare este luată fie prin actul în virtutea căruia administratorul a fo
numit, fie printr-o decizie ulterioară luată de asociaţi în forma obişnuită. Pentr
a permite o modificare mai uşoară a remunerării, actul constitutiv indică de cemai multe ori doar principiul unei remunerări, fără a determina totalul ei. Ace
total este fixat printr-o decizie ordinară a asociaţilor, fără să fie nevoie să s
procedeze la o modificare a actului constitutiv.
Atunci remuneraţia administratorului este stabilită prin deciz
colectivă, el nu participă la votul relativ la această problemă, chiar dacă a
calitatea de asociat cu drept de vot pentru că este o problemă care are în vederînsăşi persoana lui.66
Administratorul poate să ceară în justiţie ca remuneraţia sa să f
fixată ori majorată, atunci când asociaţii refuză în mod sistematic să soluţionez
problema, pentru că în materie comercială mandatul nu este gratuit, iar plata s
trebuie să fie, de regulă, proporţională cu diligenţa depusă.
Remuneraţia acordată administratorului poate fi mai înt
constituită dintr-un salariu fix. Recurgerea la un salariu proporţional este m
frecventă. Poate fi vorba de o remuneraţie fie total, fie parţial proporţională c
beneficiile realizate sau cu cifra de afaceri. 67
66 I. Niţă Stan op. cit., p. 107.67 I. Niţă Stan op. cit., p. 108.
63
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
În plus, faţă de salariul direct ataşat funcţiei administratorulu
diverse retribuţii complementare pot fi acordate : avantaje în natură (locuinţ
vehicul,etc.) , rambursarea cheltuielilor angajate pentru exercitarea mandatul
său, indemnizaţii sau gratificaţii excepţionale.
Natura juridică a raportului dintre societate şi administrato
În concepţia Legii nr.31/1990, raporturile dintre administrator şi societate
comercială sunt raporturi de mandat. Mandatul încredinţat poate avea u
temei diferit. Cel mai adesea el se grefează pe calitatea de asociat
administratorului. Excepţional mandatul poate avea ca suport contractul d
muncă, în cazul în care administratorul este o persoană care nu are calitate dasociat. Cât priveşte conţinutul mandatului, el este în primul rând contractu
(obligaţiile administratorului rezultă din împuternicirile date de asociaţi
concretizate în actul constitutiv ori în hotărârile adunării generale). Conţinut
mandatului dat administratorului nu este însă exclusiv contractual. Interesul d
ordine publică al reglementării juridice a societăţii comerciale impune ca une
obligaţii să fie reglementate de lege. Acest lucru rezultă din chiar art.72 dilege, care dispune că obligaţiile şi răspunderea administratorului su
reglementate, pe lângă dispoziţiile referitoare la mandat şi de dispoziţii specia
prevăzute de legea societăţilor comerciale.
Acestă dublă natură – contractuală şi legală – a obligaţiilor
răspunderii defineşte funcţia de administrator al societăţii comerciale şi, î
acelaşi timp, o deosebeşte de alte funcţii juridice.
Puterea de reprezentare există numai dacă ea a fost conferit
administratorului. Deci, prin voinţa asociaţilor, mandatul administratoril
poate fi limitat la gestiunea internă a societăţii sau poate să cuprindă şi putere
de reprezentare, caz în care administratorul este împuternicit să angajez
societatea în raporturile cu terţii.68 Acestă distincţie are la bază principi68 I. Niţă Stan op. cit., p. 109.
64
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Când în actul constitutiv nu s-a prevăzut în mod expres modul d
lucru în comun al administratorilor, ei vor putea acţiona în numele societăţii
individual, în ceea ce priveşte activităţile de comerţ obişnuite. Pentru operaţiu
de importanţă capitală pentru viaţa societăţii, vor decide împreună to
administratorii, iar dacă se ivesc divergenţe între aceştia, vor decide asociaţ
majoritari ai societăţii cu răspundere limitată cu condiţiile de cvorum cunoscut
Sancţiunea nerespectării de către administratori a dispoziţiil
Legii nr. 31/1990 constă în suportarea eventualelor pagube ce ar prejudic
societatea prin actele încheiate.
Art. 192 din lege prevede că societatea cu răspundere limita
poate fi administrată de unul sau mai mulţi administratori. Când esadministrată (gestionată) de un administrator unic, acesta concentrează putere
de decizie asupra diferitelor operaţiuni ce trebuie încheiate pentru gestiune
societăţii şi aceea de punere în practică a hotărârilor luate.
Administratorul unic, ca şi ceilalţi administratori, este numit d
adunare, iar prima dată prin actul constitutiv. El rămâne în funcţie pe dura
prevăzută în actul constitutiv sau de către adunarea generală, durată care poafi până la revocare sau poate înceta şi prin demisie, deces, imposibilitatea de
mai exercita această funcţie (incapacitate, boală ,dispoziţiile legii etc. ).71
Obligaţiile administratorului.
În baza dispoziţiilor legale, ale actului constitutiv şi hotărârilo
adunării generale, precum şi în baza unui eventual contract de munc
administratorii îşi asumă o serie de obligaţii specifice funcţiei pe care
îndeplinesc.
Unele obligaţii privesc însăşi constituirea societăţii, iar alte
funcţionarea acesteia.
71 I. Niţă Stan op. cit., p. 113.67
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
a administratorilor pentru realitatea vărsămintelor efectuate de asociaţi.
Art. 193 prevede obligaţia administratorilor de a ţine un registru
asociaţilor care cuprinde: numele şi prenumele, domiciliul, respectiv denumireşi sediul asociaţilor, partea de capital social a fiecăruia , transferul părţilo
sociale sau orice modificare privitoare la acestea.
Tot în art. 73 este stabilită obligaţia administratorilor de a întocm
bilanţul societăţii şi contul de profit şi pierderi, de a asigura repartizar
beneficiilor şi plata dividendelor în condiţiile legii. În calitate de organe d
execuţie, administratorii au obligaţia de aduce la îndeplinire hotărârile adunăr
asociaţilor şi de îndeplini toate îndatoririle prevăzute în actul constitutiv sa
care sunt prevăzute de lege.
Administratorii mai au obligaţia generală de abţinere (generată d
normele deontologice referitoare la administratori) de la anumite acţiuni d
68
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
O atribuţie specială ce decurge din calitatea de reprezentant
administratorului este aceea de a sta în instanţă ca reclamant, sau pârât î
numele societăţii .73
Administratorul care are dreptul de a reprezenta societatea n
poate transmite acest drept altei persoane decât dacă această facultate i-a fo
acordată în mod expres. În cazul încălcării acestei prevederi societatea poa
pretinde de la acest substituit beneficiile realizate din operaţiun
Administratorul răspunde solidar cu persoana care l-a substituit pentr
prejudiciile cauzate societăţii (art. 71).
Răspunderea administratorilor.
În ceea ce priveşte răspunderea administratorilor, prevederi
exprese ale Legii nr. 31/1990 pentru societatea cu răspundere limitată se rezum
doar la a preciza doar răspunderea civilă pentru daune (art. 72, coroborat cu ar
189 lit. c) şi art. 193). Se instituie prin art. 73 alin. 1 solidaritatea pasivă întradministratori, când sunt mai mulţi. Se consideră că în sarcina administratorilo
se poate reţine şi o răspundere penală, dacă fapta comisă constituie infracţiun
ca şi o răspundere materială în sensul Codului muncii (dacă este vorba de u
administrator-angajat în societate cu contract de muncă).74
Asociaţii au dreptul de revoca administratorul , indiferent că el es
numit prin actul constitutiv sau ulterior de adunarea generală a asociaţilor.
Administratorii răspund pentru nerespectarea obligaţiilor izvorâ
din contractul de mandat. Aceasta este o răspundere civilă contractual
Administratorii răspund şi pentru nerespectarea obligaţiilor prevăzute în sarcin
lor de legea societăţilor comerciale. Întrucât nerespectarea unei obligaţii , lega
73 I. Niţă Stan op. cit., p. 117.74 I. Niţă Stan op. cit., p. 118.
70
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
poate fi o faptă ilicită civilă sau o infracţiune, răspunderea administratorului v
fi, după caz, o răspundere civilă delictuală sau răspundere penală.
Răspunderea contractuală a administratorilor este
reglementată de Codul civil (art. 1533-1551) şi de legea societăţilor comerciale
Administratorii răspund faţă de societate pentru nerespectare
obligaţiilor care le-au revenit în baza mandatului încredinţat.
În cazul pluralităţii administratorilor, ei vor răspunde solidar pentr
caracterul fictiv al vărsămintelor înregistrate, pentru plata dividendelor d
beneficii nereale, pentru incorecta ţinere a registrelor, pentru neîndeplinire
întocmai a obligaţiilor impuse (art. 73 din Lege nr. 31/1990).
Administratorii îşi asumă şi o răspundere indirectă pentrufaptele salariaţilor ce au cauzat prejudicii societăţii, dar cu condiţia ca fapte
păgubitoare să fi fost posibile datorită lipsei de supraveghere
administratorului.
Cât priveşte răspunderea indrectă a administratorului, aceas
este o răspundere conjunctă şi subsidiară. Răspunderea este conjunc
(divizibilă ) şi nu solidară, deoarece, potrivit,principiilor generale, solidaritatenu se prezumă, ci trebuie să rezulte din lege sau din convenţia părţilor. Î
consecinţă, răspunderea îi aparţine administratorului căruia îi revenea obligaţ
de supraveghere a persoanei care a cauzat prejudiciul.
Răspunderea administratorului are un caracter subsidiar. Ea are u
rol de garanţie, şi nu înlocuieşte răspunderea persoanei care a săvârşit fap
cauzatoare de prejudicii. În consecinţă, administratorii răspund numai dac
societatea nu a putut recupera prejudiciul de la persoana vinovată.
Răspunderea administratorului este apreciată în abstracto-
administratorul va răspunde,indiferent de forma şi gradul culpei sale (art.154
C. civ.)75.
75 I. Niţă Stan op. cit., p. 120.71
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Acţiunea în răspundere contra administratorilor aparţin
societăţii în baza prejudiciului adus patrimoniului acesteia.
Acţiunea în răspundere va aparţine adunării şi în cazul cân
societatea se află în lichidare, cu excluderea de la deliberări a administratorul
în cauză. Iniţiativa o va avea în acest sens adunarea asociaţilor,care exprim
voinţa societăţii (art. 150 din Legea nr. 31/1990).76 Decizia intentării acţiunii
ia în condiţiile majorităţii absolute a votului, funcţia administratorul
încetează, el fiind revocat de drept, adunarea fiind liberă să procedeze
înlocuirea sa.
În cazul în care un asociat ori terţ a fost personal prejudici
prin fapta administratorului, el va putea exercita o acţiune în răspundere cu titlu personal; această acţiune particulară se exercită în condiţiile obişnuite a
răspunderii civile a dreptului comun.
Hotărârea asupra răspunderii administratorilor poate fi luată chi
dacă ea nu figurează pe ordinea de zi a adunării asociaţilor.
Spre deosebire de asociaţi, creditorii sociali nu au dreptul în timpu
funcţionării societăţii, să pornească acţiunea în răspundere împotrivadministratorilor.
În cazul societăţii cu răspundere limitată declarată în falime
care este lipsită de dreptul de a administra şi dispune de bunurile propri
acţiunea în justiţie contra administratorului ce a prejudiciat patrimoniul soci
aparţine judecătorului sindic.77
Trebuie arătat că descărcarea administratorilor de gestiunea lo
prin aprobarea bilanţului, nu decade adunarea generală din dreptul de a decid
acţionarea în justiţie a administratorilor care prin actele lor au păgub
societatea(art.181 din Legea nr.31/1990).
76 I. Niţă Stan op. cit., p. 120.77 St. D. Cărpenaru op. cit., p. 226.
72
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Sunt de asemenea considerate infracţiuni în baza Legii nr. 26/199
faptele persoanei care, cu rea credinţă, a făcut declaraţii inexacte, în baza căro
a fost operată înmatricularea ori s-a făcut o menţiune în registrul comerţulu
(art. 48).
Într–o manieră similară sunt încadrate faptele administratoril
care au făcut uz de puterile pe care le posedau sau de voturile de car
dispuneau în contra intereselor societăţii.
Administratorii pot fi aşadar subiecţi activi ai acestor infracţiun
iar pedeapsa aplicabilă este în majoritatea cazurilor alternativă: pedeap
închisorii sau amenda.
Dispoziţiile referitoare la administratorul societăţii sunt aplicabişi în cazul societăţilor unipersonale, reţinând că titularii acţiunii
responsabilitate pentru faptele reprobabile, dacă administratorul este asoci
unic, vor fi reprezentanţii autorităţii publice.
De lege ferenda, s-a propus incriminarea unor fapte frecve
întâlnite în practica economică actuală, cum ar fi crearea unor societăţi fictiv
care nu desfăşoară concret activităţi comerciale, constituind de fapt, “canale dtransfer ilegal de fonduri de la o societate mamă la alte societăţi controlate” sa
care acţionează de conivenţă în scopul justificării unor venituri provenite d
afaceri ilicite.80 Constituie cauze de sancţionare a administratorul
nerespectarea obligaţiei de informare şi comunicare a documentelor destina
asociaţilor, cenzorilor ori creditorilor sociali; nerespectarea obligaţiei de non
concurenţă ; luarea de decizii de către un administrator singur în cazurile cân
actul constitutiv prevedea necesitatea unei autorizări prealabile a asociaţilo
depăşirea obiectului social prin acte încheiate de administrator; întreprindere
de noi acţiuni când se dovedeşte că există un fapt care determină dizolvare
societăţii; exagerarea frauduloasă a aporturilor în natură şi, în caz d
transformare a societăţii, a evaluării patrimoniului social; împiedicare80 V.Paşca, Consideraţii privind infracţiunile prevăzute de Legea nr. 31/1990 î n „Dreptul” nr.1/1992, p. 53.
74
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
controlului cenzorilor ori, dacă aceştia nu există, a asociaţilor; atribuirea d
părţi sociale pentru sume inferioare valorii nominale a titlurilor; influenţar
prin mijloace ilicite a majorităţii cerute pentru adoptarea unei hotărâri; aderare
la operaţiuni de subscriere reciprocă de părţi sociale cu o altă societate.
Se precizează că în raporturile cu societatea, administratorii se află sub stric
supraveghere a cenzorilor sau asociaţilor. Prin urmare legea a decis ca cenzor
să participe la adunări, fără drept de vot.
4. Controlul gestiunii societăţii cu răspundere limitată
Precizări prealabile
Buna funcţionare a unei societăţi comerciale implică necesitate
asigurării unui control asupra actelor şi operaţiunilor administratorilor. Ace
control de gestiune se realizează conform legii române, pe două trepte: de cătrfiecare asociat în parte; de cenzori. Un atare control se exercită în mod diferi
în funcţie de forma de societate comercială.
Este vorba de controlul gestiunii sociale. Controlul de gestiune d
către un organ specializat-cenzorii-se exercită în societăţile comerciale p
acţiuni, în comandită pe acţiuni şi cu răspundere limitată. Chiar în societatea c
răspundere limitată cu un număr mai mic de membri (sub cincisprezec
membri) actul constitutiv poate prevedea alegerea unuia sau mai multor cenzo
(art. 194 al. 1 din Legea nr. 31/1990). 81
Privită sub aspectul misiunii de control pe care îl exercită asupr
conturilor şi gestiunii societăţii cu răspundere limitată, prezenţa cenzorilo
trebuie considerată ca o garanţie a bunei funcţionări şi nu ca o supravegher81 I. Niţă Stan op. cit., p. 126.
75
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
Condiţia esenţială este aceea că cel puţin un cenzor să fie contabil autorizat sa
expert contabil (art.154, alin.4 din Legea nr.31/1990).
O strânsă colaborare între cenzori este cu siguranţă utilă bun
funcţionări a societăţii. Când sunt mai mulţi cenzori ,ei vor fi desemnaţi di
rândul asociaţilor, cu excepţia unuia singur care va putea fi din afara societăţ
şi va avea pregătire de specialitate contabilă.
Majoritatea cenzorilor trebuie să fie cetăţeni români (dacă es
vorba de o societate mixtă, cu capital român şi străin). Indiferent de forma d
societate comercială, cenzorii pot fi cetăţeni români sau străini cu condiţia c
acest lucru să nu le fie interzis printr-o lege specială. În acelaşi sens se pronun
şi legea societăţilor comerciale la art.154 al.6 unde se arată că majoritatecenzorilor trebuie să fie români.
Numărul cenzorilor trebuie să fie impar (nu neapărat ”trei ”,că
conform art.154 alin.1, pot fi ” unul sau mai mulţi ”) ; chiar atunci când este u
singur cenzor, el trebuie să aibă un supleant.
Cenzorii societăţii cu răspundere limitată trebuie să depună
garanţie. Cuantumul valoric al garanţiei se determină conform art.154 alin.7 dLegea nr.31/1990, adică a treia parte din garanţia cerută pentru administratori
art.137 din aceeaşi lege.
Această garanţie trebuie, conform art.137 din Legea nr.31/199
depusă « înainte de preluarea funcţiei ». Însă, în cazul cenzorilor, ”preluare
funcţiei ” este o împrejurare care se constată diferit după cum este vorba d
cenzori ” titulari ” sau ”supleanţi ”. În acest sens, un cenzor titular intră î
funcţie pe durata exercitării vreuneia din activităţile impuse de art. 158-161 a
Legii nr. 31/1990, pe când supleantul intră în funcţiune doar când, şi dac
înlocuieşte un cenzor. În plus, legea nu cuprinde nici o referire la modul cum
confirmă depunerea garanţiei de către cenzori ,fiind totuşi exclusă, constatare
făcută de administratori.83 83 M. Pascu ,S. Angheni, C. Lefter- Societăţile comerciale-Tribuna Economică, nr.6, Bucureşti 1995.
77
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com
În societatea cu răspundere limitată în care statul deţine cel puţ
20 % din capital, unul din cenzori va fi numit de Ministerul Finanţelor.
Art.156 al Legii nr.31/1990 prevede o interdicţie în ceea c
priveşte numirea unor persoane în funcţia de cenzori. Nu vor putea fi desemna
ca cenzori rudele sau afinii până la gradul patru inclusiv sau soţ
administratorilor şi a altor persoane care primesc sub orice formă o remuneraţ
(salariu) de la societate, sau persoanele ce sunt incompatibile cu funcţia d
administrator, asociatul unic şi soţul acesteia, cei care au făcut aporturi în natu
şi beneficiază de avantaje particulare ,interzişii, neabilitaţii, faliţii, interzişii
chiar şi temporar- din funcţiile publice sau cei incapabili să exercite o funcţie d
conducere ,cei care prestează o activitate retribuită în cadrul societăţii ori a altsocietăţi controlate de aceasta şi care presupune un raport de subordonare fa
de societate.84
În ceea ce priveşte vârsta, nu există limitări pentru funcţia d
cenzor-importantă este ” vitalitatea ” persoanei în cauză.
În noua reglementare se admite ca cenzor independent să fie
persoană juridică ce poate fi numită sau aleasă ca cenzor (art.155 al.1 din Legenr.31/1990).
Ca procedură , cenzorii sunt numiţi prin actul constitutiv sau d
către adunarea asociaţilor, pe o perioadă de 3 ani, cu posibilitatea de a fi realeş
şi primesc o indemnizaţie fixă stabilită în acelaşi mod85 în actul constitutiv sa
prin hotărârea adunării.
Atribuţiile cenzorilor se referă la supravegherea gestiunii social
la verificarea registrelor, a bilanţului şi contului de profit şi pierderi şi
verificarea patrimoniului.
Cenzorii sunt obligaţi:
84I. Niţă Stan op. cit., p.130.85I. Niţă Stan op. cit., p.130.
78
5/11/2018 21356338 Licenta Regimul Juridic Al SRL in Romania - slidepdf.com