TEMEL ARABULUCULUK BİLGİSİ
TEMEL ARABULUCULUK
BİLGİSİ
Genel bilgi 3-19
Arabuluculuk aşamaları 20-27
6325 sayılı HUAK 28-72
7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu 73-91
4857 sayılı İş Kanunu 92-103
Gelirinin vergilendirilmesi 104-107
Soru – Cevap ve uyarılar 108-143
Arabuluculuk süreç şemaları 144-147
Kontrol formu 148-158
Çatışma 159-173
Müzakere 174-192
Etik kurallar 193-203 2
Genel bilgi
NE
İSTİYORSUN ?
NE
İSTİYORLAR ? KAZAN
KAZAN
4
Arabuluculuk, Türk Hukuk Sistemine 22 Haziran 2012
tarihinde 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında
Arabuluculuk Kanunu’nun yürürlüğe girmesi ve birincil
mevzuata ek olarak 26 Ocak 2013 tarihinde
Yönetmeliğinin yayımlanmasıyla uygulanmaya
başlamış, 7036 sayılı Kanun ile önemli değişikliklere
uğramıştır.
5
Arabuluculuk (İngilizce: Mediation); hukuk sistemi
gelişmiş ülkelerde yaygın olarak kullanılan bir
"Alternatif Uyuşmazlık Çözüm" (ADR) yöntemidir.
Arabuluculuk; tarafların içinde bulundukları
uyuşmazlığı tarafsız bir üçüncü kişi yardımı ile
mahkemeye gitmeden ya da mahkeme
yönlendirmesiyle çözmelerinde kullanabilecekleri en
etkin yöntemdir.
6
Arabulucu: Arabuluculuk faaliyetini yürüten ve
Bakanlıkça düzenlenen arabulucular siciline
kaydedilmiş bulunan gerçek kişidir.
7
Arabuluculuk: Sistematik teknikler uygulayarak,
görüşmek ve müzakerelerde bulunmak amacıyla
tarafları bir araya getiren, onların birbirlerini
anlamalarını ve bu suretle çözümlerini kendilerinin
üretmesini sağlamak için aralarında iletişim
sürecinin kurulmasını gerçekleştiren, tarafların
çözüm üretemediklerinin ortaya çıkması hâlinde
çözüm önerisi de getirebilen, uzmanlık eğitimi
almış olan tarafsız ve bağımsız bir üçüncü kişinin
katılımıyla ve ihtiyarî olarak yürütülen uyuşmazlık
çözüm yöntemini ifade eder.
8
Arabulucunun temel nitelikleri
Dürüst ve güvenilir
Tarafsız
İyi dinleyici
Esnek ve kolay anlaşılır
Süreç yönetme becerisi olan
Hızlı anlayan
Empati yapabilen
Eleştirilere açık
Mizah anlayışı olan
Sabırlı 9
Kolaylaştırıcı arabuluculuk:
Çözüm önerisi getirmeyen.
Değerlendirici arabuluculuk :
Çözüm önerisi getiren.
Dönüştürücü (ilişki odaklı) arabuluculuk :
Tarafların gelişimine de hizmet eden.
10
Aralarındaki uyuşmazlığı, kendi istekleriyle ya da
bir mahkemenin önerisi ile arabulucunun eşliğinde
çözmeye karar veren taraflar, uyuşmazlık
konusunu arabulucuya ileterek, tamamen tarafsız,
önyargı ve yargıdan uzak bir arabulucu eşliğinde,
sorunlarını tartışma ve kendileri için en iyi çözümü,
bulma fırsatı elde ederler.
11
Arabulucunun mesleki becerileri, görünürdeki
sorunlardan çok, tarafların gerçek ilgilerini ortaya
çıkarmakta kullanılır. Böylece birbirini daha iyi
anlayan taraflar, gelecekteki pozisyonlarını daha
doğru alma imkânı bulurlar. İsteklerin ve ilgilerin
netleştiği arabuluculuk sürecinde karşılıklı çözüm
önerilerinin müzakeresi ile mahkemede ulaşılması
hayal bile edilemeyecek etkili ve tarafların
menfaatlerini tatmin eden anlaşmalara ulaşmak
mümkün olmaktadır.
12
Tarafların arabuluculuk sonucunda varılan neticeye
kanun zoruyla değil gönüllü olarak uymalarını
sağlamaktadır. Arabuluculuk gücünü; gelecek
odaklı olmasından ve sürecinin sonunda tarafların
çoğunlukla ilişkilerini devam ettirmesinden,
mutluluk ve barış sağlamasından alır.
13
Dostane çözüm ve kazan – kazan
Serbestlik, iradilik ve tarafların eşitliği
Karşılıklı menfaatlerin gözetilmesi
Zaman tasarrufu
Daha az masraf
Sırların alenileşmemesi ve gizlilik
Dava yükünün azaltılması
14
Taraflar arasındaki görünen uyuşmazlığın ötesinde
daha büyük çatışma, menfaat veya sorunlar varsa,
Taraflar arasında korunmaya değer uzun süreli bir
(ticari, ailevi nitelikte, komşuluk hukuku ile ilgili,
kişisel veya uzun süreli sözleşme şeklinde bir) ilişki
varsa,
Uyuşmazlığın görünen tarafları dışında başkaca
tarafları da varsa,
Taraflar arasında birden çok uyuşmazlık varsa,
15
Taraflar yargılamanın uzun sürmesi sebebi ile daha
hızlı çözüm elde etmek istiyor ise,
Uyuşmazlığın yargısal yolla çözümü çok masraflı
olacaksa,
Uyuşmazlık konusunun yargısal yolla çözümü fazla
karmaşık ise,
Uyuşmazlığın yargı kararıyla çözümü hâlinde
kararın icrası zor olacak veya mümkün olmayacak
ise,
16
Taraflar, uyuşmazlık konusunda gizliliğin
korunmasını istiyor ise veya taraflar arasında uzun
süreli kalıcı bir çözüm isteniyor ise.
Tarafların uyuşmazlığın dostane çözümünde
karşılıklı çıkarları varsa,
Taraflar uyuşmazlığın hızlı bir şekilde çözülmesini
istiyorlarsa,
17
18
Mahkeme yargılamasında; tarafların haklı olup
olmadıklarına geçmişteki olaylar ve buna uygun hukuk
kuralları tartışılarak karar verilir. Mahkemelerin verdiği
karar çoğunlukla haklı görülen tarafı bile tam
manasıyla tatmin etmez. Uzun ve stresli yargılama
süreci, tarafların gelecekte tekrar ilişki kurmalarını da
büyük olasılıkla imkânsız hale getirmiştir.
Arabuluculuğun en önemli avantajı; taraflara,
geçmişteki sorunlardan sıyrılarak geleceği, bir
daha aynı sorunların yaşanmasını önleyecek
şekilde planlama imkânı vermesidir.
19
Arabuluculuğun
aşamaları
Hazırlık Başlangıç İnceleme
ve araştırma
Müzakere Sonuç
Hazırlık (Taraflar ve Arabulucu)
Taraflarla birlikte ve / veya teker teker
görüşmelerle tarafların karşılıklı duygularının ve
hukuki durumlarının anlaşılması,
Anlaşma aralığının olup olmadığının tespiti
Müzakere aşaması
Sonuç
21
Arabulucuya müracaat:
Bir tarafın doğrudan arabulucuya başvurusu, Bir tarafın merkeze başvurusu ve merkez
tarafından yönlendirilmesi,
İki tarafın birlikte doğrudan arabulucuya başvurusu
İki tarafın merkeze başvurusu ve merkez tarafından yönlendirilmesi ile gerçekleşir.
22
Denetim:
Başvuru üzerine ilk yapılması gereken
uyuşmazlığın arabuluculuğa uygun olup
olmadığını denetlemektir.
Uyuşmazlık arabuluculuğa uygun değilse;
Başvuran ile birlikte veya sadece arabulucu
tarafından imzalanarak, sistem üzerinden
gönderilmeli ve dosya kapatılmalıdır.
23
Sürecin başlaması : Uyuşmazlık arabuluculuğa uygunsa; Dosya sistemden gelmemiş doğrudan arabulucuya başvurulmuş ise sistemde yeni dosya açılır. Dosya Merkez tarafından gönderilmiş ise portalda yeni dosya açmaya gerek kalmaksızın dosyaya ulaşılınır. Bilgilendirme tutanağının başvurucuya tebliğini yapınız ve ücret sözleşmesini düzenleyiniz. Diğer taraf davet mektubunu gönderiniz. Davet mektubunun gönderilmesinin yanı sıra karşı tarafa davet diğer yollarla da yapılabilecektir.
24
Her türlü çabanıza rağmen davete icabet
edilmemiş ise durum bir tutanak ile tespit edilir.
Başvurucu ile birlikte veya sadece arabulucu
tarafından imzalanır. Bununla birlikte
başvurucunun da mektupta belirlenen gün
gelmeme ihtimali söz konusudur. Bu halde de yine
durum bir tutanak ile tespit edilmelidir. Davete
icabetin gerçekleşmediği hallerde, tutanak sistem
üzerinden gönderilmeli ve dosya kapatılmalıdır.
Arabulucunun tutanağı esas olup, tereddüde
mahal yoktur.
25
Sonuç:
Anlaşma sağlanması halinde anlaşma tutanağı,
aksi halde anlaşamama tutanağı tanzim edilerek,
dosya sistemde kapatılır. Çoğu halde hazırlık
toplantısında da anlaşma sağlanabilmekte olup, bu
durumun anlaşma sözleşmesine raptedilmesi
uygun olur.
26
Arabuluculuk faaliyeti, tek arabulucu tarafından
veya eş arabulucular tarafından yürütülebilir.
Eş arabuluculukta yöntemler:
- Ön koltuk / arka koltuk arabuluculuğu,
- İş bölümü yapılan arabuluculuk.
- Sıra ile yapılan arabuluculuk
27
6325 sayılı
Hukuk Uyuşmazlıklarında
Arabuluculuk Kanunu
Bu Kanun, yabancılık unsuru taşıyanlar da dâhil
olmak üzere, ancak tarafların üzerinde serbestçe
tasarruf edebilecekleri iş veya işlemlerden doğan
özel hukuk uyuşmazlıklarının çözümlenmesinde
uygulanır. Şu kadar ki, aile içi şiddet iddiasını
içeren uyuşmazlıklar arabuluculuğa elverişli
değildir. (6325 sayılı HUAK m.1/2)
29
Arabulucu: Arabuluculuk faaliyetini yürüten ve Bakanlıkça
düzenlenen arabulucular siciline kaydedilmiş bulunan
gerçek kişiyi,
Arabuluculuk: Sistematik teknikler uygulayarak, görüşmek
ve müzakerelerde bulunmak amacıyla tarafları bir araya
getiren, onların birbirlerini anlamalarını ve bu suretle
çözümlerini kendilerinin üretmesini sağlamak için
aralarında iletişim sürecinin kurulmasını gerçekleştiren,
tarafların çözüm üretemediklerinin ortaya çıkması hâlinde
çözüm önerisi de getirebilen, uzmanlık eğitimi almış olan
tarafsız ve bağımsız bir üçüncü kişinin katılımıyla ve ihtiyarî
olarak yürütülen uyuşmazlık çözüm yöntemini ifade
eder.(6325 Sayılı HUAK m.2/a, b) 30
Arabulucular siciline kayıt şartları
Sicile kayıt, ilgilinin Daire Başkanlığına yazılı
olarak başvurması üzerine yapılır.
Arabulucular siciline kaydedilebilmek için;
Türk vatandaşı olmak,
Mesleğinde en az beş yıllık kıdeme sahip hukuk
fakültesi mezunu olmak,
Tam ehliyetli olmak, 31
5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde
belirtilen süreler geçmiş olsa bile;
Kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıldan fazla süreyle
hapis cezasına ya da affa uğramış olsa bile Devletin
güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin
işleyişine karşı suçlar, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık,
dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas,
ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma,
suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama veya
kaçakçılık, gerçeğe aykırı bilirkişilik yapma, yalan tanıklık
ve yalan yere yemin suçlarından mahkûm olmamak,
Terör örgütleriyle iltisaklı veya irtibatlı olmamak,
32
Arabuluculuk eğitimini tamamlamak ve Bakanlıkça
yapılan yazılı sınavda başarılı olmak gerekir.
Arabulucu, sicile kayıt tarihinden itibaren
faaliyetine başlayabilir.
Daire Başkanlığı, sicile kayıtlı arabulucuları, görev
yapmak istedikleri adli yargı ilk derece mahkemesi
adalet komisyonlarına göre listeler ve listeleri ilgili
komisyona gönderir. (6325 sayılı HUAK m.20)
33
Arabulucular sicilinden silinme
Daire Başkanlığı, arabuluculuk için aranan koşulları
taşımadığı hâlde sicile kaydedilen veya daha sonra bu
koşulları kaybeden arabulucunun kaydını siler.
Daire Başkanlığı, bu Kanunun öngördüğü yükümlülükleri
yerine getirmediğini tespit ettiği arabulucuyu yazılı olarak
uyarır; bu uyarıya uyulmaması hâlinde arabulucunun
savunmasını aldıktan sonra, gerekirse adının sicilden
silinmesini Kuruldan talep eder.
Arabulucu, arabulucular sicilinden kaydının silinmesini her
zaman isteyebilir. (6325 sayılı HUAK m.21)
34
Gönüllülük
İradilik
Tarafsızlık
Gizlilik
Kontrolün taraflarda olması
Eşitlik (özellikle güçsüz taraf ve toplumsal cinsiyet)
Arabuluculuğa İlişkin yasada tanımlı temel
İlkeler
35
İradi olma ve eşitlik (6325 sayılı HUAK m.3)
Taraflar, arabulucuya başvurmak, süreci devam
ettirmek, sonuçlandırmak veya bu süreçten
vazgeçmek konusunda serbesttirler.
Taraflar, gerek arabulucuya başvururken gerekse
tüm süreç boyunca eşit haklara sahiptirler.
36
Gizlilik (6325 sayılı HUAK m.4)
Taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça arabulucu,
arabuluculuk faaliyeti çerçevesinde kendisine
sunulan veya diğer bir şekilde elde ettiği bilgi ve
belgeler ile diğer kayıtları gizli tutmakla
yükümlüdür. Aksi kararlaştırılmadıkça taraflar ve
görüşmelere katılan diğer kişiler de bu konudaki
gizliliğe uymak zorundadırlar.
37
Beyan veya belgelerin kullanılamaması
(6325 sayılı HUAK m.5)
(1) Taraflar, arabulucu veya arabuluculuğa
katılanlar da dâhil üçüncü bir kişi, uyuşmazlıkla
ilgili olarak hukuk davası açıldığında yahut tahkim
yoluna başvurulduğunda, aşağıdaki beyan veya
belgeleri delil olarak ileri süremez ve bunlar
hakkında tanıklık yapamaz:
38
a. Taraflarca yapılan arabuluculuk daveti veya bir tarafın arabuluculuk faaliyetine katılma isteği. b. Uyuşmazlığın arabuluculuk yolu ile sona erdirilmesi için taraflarca ileri sürülen görüşler ve teklifler. c. Arabuluculuk faaliyeti esnasında, taraflarca ileri sürülen öneriler veya herhangi bir vakıa veya iddianın kabulü. ç. Sadece arabuluculuk faaliyeti dolayısıyla hazırlanan belgeler. (2) Birinci fıkra hükmü, beyan veya belgenin şekline bakılmaksızın uygulanır. 39
(3) Birinci fıkrada belirtilen bilgilerin açıklanması
mahkeme, hakem veya herhangi bir idari makam
tarafından istenemez. Bu beyan veya belgeler,
birinci fıkrada öngörülenin aksine, delil olarak
sunulmuş olsa dahi hükme esas alınamaz ancak
söz konusu bilgiler bir kanun hükmü tarafından
emredildiği veya arabuluculuk süreci sonunda
varılan anlaşmanın uygulanması ve icrası için
gerekli olduğu ölçüde açıklanabilir.
40
(4) Yukarıdaki fıkralar, arabuluculuğun konusuyla
ilgili olup olmadığına bakılmaksızın, hukuk davası
ve tahkimde uygulanır.
(5) Birinci fıkrada belirtilen sınırlamalar saklı
kalmak koşuluyla, hukuk davası ve tahkimde
ileri sürülebilen deliller, sadece arabuluculukta
sunulmaları sebebiyle kabul edilemeyecek
deliller haline gelmez
41
m.6 Unvanın kullanılması,
m.7 Ücret ve masrafların istenmesi,
m.8 Taraflara görüşme ve iletişim.
42
Görevin özenle ve tarafsız biçimde yerine
getirilmesi
(6325 sayılı HUAK m.9)
(1) Arabulucu görevini özenle, tarafsız bir biçimde
ve şahsen yerine getirir.
(2) Arabulucu olarak görevlendirilen kimse,
tarafsızlığından şüphe edilmesini gerektirecek
önemli hâl ve şartların varlığı hâlinde, bu hususta
tarafları bilgilendirmekle yükümlüdür. (!!!) Bu
açıklamaya rağmen taraflar, arabulucudan birlikte
talep ederlerse, arabulucu bu görevi üstlenebilir
yahut üstlenmiş olduğu görevi sürdürebilir.
43
(3) Arabulucu, taraflar arasında eşitliği gözetmekle
yükümlüdür.
(4)Arabulucu, bu sıfatla görev yaptığı uyuşmazlıkla
ilgili olarak açılan davada, daha sonra taraflardan
birinin avukatı olarak görev üstlenemez.
44
Tarafların aydınlatılması (6325 sayılı HUAK m.11)
Arabulucu, arabuluculuk faaliyetinin başında,
tarafları arabuluculuğun esasları, süreci ve
sonuçları hakkında gerektiği gibi aydınlatmakla
yükümlüdür.
45
Bilgilendirme ve aydınlatma tutanağı
Taraflar, arabulucuya başvurmak, süreci devam
ettirmek, sonuçlandırmak veya bu süreçten
vazgeçmek konusunda tamamen serbesttirler.
Taraflar zorla bu sürecin içine dâhil edilemeyecekleri
gibi her aşamada uyuşmazlığı arabuluculuk yoluyla
sonuçlandırmaktan da vazgeçebilirler.
Taraflar, gerek arabulucuya başvururken gerekse
süreç boyunca eşit haklara sahiptirler. Taraflardan
biri arabuluculuk sürecinin dışında bırakılamayacağı
gibi söz hakkı da diğerine göre kısıtlanamaz.
46
Taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça arabulucu,
taraflar ve arabuluculuğa katılan üçüncü kişiler,
taraflarca yapılan arabuluculuk daveti veya bir
tarafın arabuluculuk faaliyetine katılma isteği;
uyuşmazlığın arabuluculuk yolu ile sona erdirilmesi
için taraflarca ileri sürülen görüş ve teklifler;
47
arabuluculuk faaliyeti esnasında taraflarca ileri
sürülen öneriler veya herhangi bir vakıa veya
iddianın kabulü; sadece arabuluculuk faaliyeti
dolayısıyla hazırlanan belgeleri delil olarak ileri
süremez ve bunlar hakkında tanıklık yapamaz. Bu
yükümlülüğe aykırı hareket ederek bir kişinin
hukuken korunan menfaatinin zarar görmesine
neden olan kişi altı aya kadar hapis cezası ile
cezalandırılır.
48
Arabulucu, tarafların her biri ile ayrı ayrı veya
birlikte görüşebilir ve iletişim kurabilir. Arabuluculuk
müzakerelerine taraflar bizzat, kanuni temsilcileri
veya avukatları aracılığıyla katılabilirler.
Uyuşmazlığın çözümüne katkı sağlayabilecek
uzman kişiler de müzakerelerde hazır
bulundurulabilir.
Asıl işveren-alt işveren ilişkisinin varlığı hâlinde işe
iade talebiyle arabulucuya başvurulduğunda,
anlaşmanın gerçekleşebilmesi için işverenlerin
arabuluculuk görüşmelerine birlikte katılmaları ve
iradelerinin birbirine uygun olması aranır.
49
Arabuluculuk sürecinin başlamasından sona
ermesine kadar geçen süre, zamanaşımı ve hak
düşürücü sürelerin hesaplanmasında dikkate
alınmaz.
Arabulucu, bu sıfatla görev yaptığı uyuşmazlık ile
ilgili olarak açılan davada, daha sonra, hâkimlik,
hakemlik ve bilirkişilik yapamayacağı gibi avukat
olarak da görev üstlenemez. Süreç boyunca
tarafsız ve yanlara karşı eşit davranmakla
mükelleftir.
50
Arabuluculuk yoluyla çözümlenen hukuki uyuşmazlıklar konusunda arabuluculuk faaliyeti sonucunda anlaşmaya varılması halinde anlaşma belgesi düzenlenir. Taraf arabuluculuk anlaşma belgesini yetkili mahkemeye ibraz ederek icra edilebilirlik şerhi verilmesini talep edebilir, bu belge yetkili mahkeme tarafından şerh verilmesi ile birlikte ilâm niteliğinde belge vasfını kazanarak mahkeme kararı gibi icra edilir. Tarafların vekilleri ile birlikte sürece devam etmeleri halinde ise anlaşma belgesi şerhe gerek kalmaksızın ilam niteliğine haiz olur.
51
İhtilaf konusu; Kanuna, bireysel veya toplu iş
sözleşmesine dayanan işçi veya işveren alacağı
ve tazminatı ile işe iade talebiyle ilgili
bulunduğundan arabuluculuk dava şartı ve
zorunludur. Bu halde, taraflardan birinin geçerli bir
mazeret göstermeksizin ilk toplantıya katılmaması
sebebiyle arabuluculuk faaliyetinin sona ermesi
durumunda toplantıya katılmayan taraf, son
tutanakta belirtilir ve bu taraf davada kısmen veya
tamamen haklı çıksa bile yargılama giderinin
tamamından sorumlu tutulur. Ayrıca bu taraf lehine
vekalet ücretine hükmedilmez. 52
Her iki tarafın da ilk toplantıya katılmaması
sebebiyle sona eren arabuluculuk faaliyeti üzerine
açılacak davalarda tarafların yaptıkları yargılama
giderleri kendi üzerlerinde bırakılır. Arabulucu,
yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren
üç hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu
hallerde arabulucu tarafından en fazla bir hafta
uzatılabilir.
53
Arabulucuya başvuru (6325 sayılı HUAK m.13)
(1) Taraflar dava açılmadan önce veya davanın
görülmesi sırasında arabulucuya başvurma
konusunda anlaşabilirler. Mahkeme de tarafları
arabulucuya başvurmak konusunda aydınlatıp,
teşvik edebilir.
(2) Aksi kararlaştırılmadıkça taraflardan birinin
arabulucuya başvuru teklifine otuz gün içinde
olumlu cevap verilmez ise bu teklif reddedilmiş
sayılır.
54
(3) (Ek: 12/10/2017-7036/21 md.) Arabuluculuk
ücretini karşılamak için adli yardıma ihtiyaç duyan
taraf, arabuluculuk bürosunun bulunduğu yerdeki
sulh hukuk mahkemesinin kararıyla adli yardımdan
yararlanabilir. Bu konuda 12/1/2011 tarihli ve 6100
sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 334 ila
340ıncı maddeleri kıyasen uygulanır
55
Arabuluculuk faaliyetinin yürütülmesi
(6325 sayılı HUAK m.15)
(1) Arabulucu, seçildikten sonra tarafları en kısa
sürede ilk toplantıya davet eder.
(2) Taraflar, emredici hukuk kurallarına aykırı
olmamak kaydıyla arabuluculuk usulünü serbestçe
kararlaştırabilirler.
(3) Taraflarca kararlaştırılmamışsa arabulucu;
uyuşmazlığın niteliğini, tarafların isteklerini ve
uyuşmazlığın hızlı bir şekilde çözümlenmesi için
gereken usul ve esasları göz önüne alarak
arabuluculuk faaliyetini yürütür.
56
(4) Niteliği gereği yargısal bir yetkinin kullanımı
olarak sadece hâkim tarafından yapılabilecek
işlemler arabulucu tarafından yapılamaz.
(5) Dava açıldıktan sonra tarafların birlikte
arabulucuya başvuracaklarını beyan etmeleri
hâlinde de yargılama, mahkemece üç ayı
geçmemek üzere ertelenir. Bu süre, tarafların
birlikte başvurusu üzerine üç aya kadar uzatılabilir.
57
(6) (Değişik: 12/10/2017-7036/22 md.) Arabuluculuk müzakerelerine taraflar bizzat, kanuni temsilcileri veya avukatları aracılığıyla katılabilirler. Uyuşmazlığın çözümüne katkı sağlayabilecek uzman kişiler de müzakerelerde hazır bulundurulabilir. (7) (Ek: 12/10/2017-7036/22 md.) Tarafların çözüm üretemediklerinin ortaya çıkması hâlinde arabulucu bir çözüm önerisinde bulunabilir.
58
(8) (Ek: 12/10/2017-7036/22 md.) Arabuluculuk
müzakerelerinde idareyi, üst yönetici tarafından
belirlenen iki üye ile hukuk birimi amiri veya onun
belirleyeceği bir avukat ya da hukuk müşavirinden
oluşan komisyon temsil eder. Komisyon,
arabuluculuk müzakereleri sonunda gerekçeli bir
rapor düzenler ve beş yıl boyunca saklar
59
(9) (Ek: 12/10/2017-7036/22 md.) Komisyon
üyelerinin arabuluculuk faaliyeti kapsamında
yaptıkları işler ve aldıkları kararlar sebebiyle
açılacak tazminat davaları, ancak Devlet aleyhine
açılabilir. Devlet ödediği tazminattan dolayı
görevinin gereklerine aykırı hareket etmek
suretiyle görevini kötüye kullanan üyelere ödeme
tarihinden itibaren bir yıl içinde rücu eder.
(10) (Ek: 12/10/2017-7036/22 md.) Bu maddenin
uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Bakanlıkça
yürürlüğe konulan yönetmelikle düzenlenir. 60
Arabuluculuk sürecinin başlaması ve sürelere etkisi (6325
sayılı HUAK m.16)
(1) Arabuluculuk süreci, dava açılmadan önce arabulucuya
başvuru hâlinde, tarafların ilk toplantıya davet edilmeleri ve
taraflarla arabulucu arasında sürecin devam ettirilmesi
konusunda anlaşmaya varılıp bu durumun bir tutanakla
belgelendirildiği tarihten itibaren işlemeye başlar. Dava
açılmasından sonra arabulucuya başvuru hâlinde ise bu
süreç, mahkemenin tarafları arabuluculuğa davetinin
taraflarca kabul edilmesi veya tarafların arabulucuya
başvurma konusunda anlaşmaya vardıklarını duruşma
dışında mahkemeye yazılı olarak beyan ettikleri ya da
duruşmada bu beyanlarının tutanağa geçirildiği tarihten
itibaren işlemeye başlar. 61
(2) Arabuluculuk sürecinin başlamasından sona
ermesine kadar geçirilen süre, zamanaşımı ve hak
düşürücü sürelerin hesaplanmasında dikkate
alınmaz.
62
Arabuluculuğun sona ermesi
(6325 sayılı HUAK m.17)
(1) Aşağıda belirtilen hâllerde arabuluculuk faaliyeti
sona erer:
a) Tarafların anlaşmaya varması.
b) Taraflara danışıldıktan sonra arabuluculuk için
daha fazla çaba sarf edilmesinin gereksiz
olduğunun arabulucu tarafından tespit edilmesi.
c) Taraflardan birinin karşı tarafa veya
arabulucuya, arabuluculuk faaliyetinden çekildiğini
bildirmesi.
63
ç) Tarafların anlaşarak arabuluculuk faaliyetini
sona erdirmesi.
d) (Değişik:12/10/2017-7036/23.md) Uyuşmazlığın
arabuluculuğa elverişli olmadığının tespit edilmesi.
64
(2) Arabuluculuk faaliyeti sonunda tarafların
anlaştıkları, anlaşamadıkları veya arabuluculuk
faaliyetinin nasıl sonuçlandığı bir tutanak ile
belgelendirilir. Arabulucu tarafından düzenlenecek
bu belge, arabulucu, taraflar, kanuni temsilcileri
veya avukatlarınca imzalanır. Belge taraflar, kanuni
temsilcileri veya avukatlarınca imzalanmazsa,
sebebi belirtilmek suretiyle sadece arabulucu
tarafından imzalanır.
65
(3) Arabuluculuk faaliyeti sonunda düzenlenen
tutanağa, faaliyetin sonuçlanması dışında hangi
hususların yazılacağına taraflar karar verir.
Arabulucu, bu tutanak ve sonuçları konusunda
taraflara gerekli açıklamaları yapar
66
(4) Arabuluculuk faaliyetinin sona ermesi hâlinde,
arabulucu, bu faaliyete ilişkin kendisine yapılan
bildirimi, tevdi edilen ve elinde bulunan belgeleri,
ikinci fıkraya göre düzenlenen tutanağı beş yıl süre
ile saklamak zorundadır. Arabulucu, arabuluculuk
faaliyeti sonunda düzenlediği son tutanağın bir
örneğini arabuluculuk faaliyetinin sona ermesinden
itibaren bir ay içinde Genel Müdürlüğe gönderir.
67
Tarafların anlaşması
(6325 sayılı HUAK m.18)
(1) Arabuluculuk faaliyeti sonunda varılan
anlaşmanın kapsamı taraflarca belirlenir; anlaşma
belgesi düzenlenmesi hâlinde bu belge taraflar ve
arabulucu tarafından imzalanır.
68
(2) Taraflar arabuluculuk faaliyeti sonunda bir
anlaşmaya varırlarsa, bu anlaşma belgesinin icra
edilebilirliğine ilişkin şerh verilmesini talep
edebilirler. Dava açılmadan önce arabuluculuğa
başvurulmuşsa, anlaşmanın icra edilebilirliğine
ilişkin şerh verilmesi, arabulucunun görev yaptığı
yer sulh hukuk mahkemesinden talep edilebilir.
Davanın görülmesi sırasında arabuluculuğa
başvurulması durumunda ise anlaşmanın icra
edilebilirliğine ilişkin şerh verilmesi, davanın
görüldüğü mahkemeden talep edilebilir. Bu şerhi
içeren anlaşma, ilam niteliğinde belge sayılır.
69
(3) İcra edilebilirlik şerhinin verilmesi, çekişmesiz
yargı işidir ve buna ilişkin inceleme dosya
üzerinden yapılır ancak arabuluculuğa elverişli
olan aile hukukuna ilişkin uyuşmazlıklarda
inceleme duruşmalı olarak yapılır. Bu incelemenin
kapsamı anlaşmanın içeriğinin arabuluculuğa ve
cebri icraya elverişli olup olmadığı hususlarıyla
sınırlıdır.
70
Anlaşma belgesine icra edilebilirlik şerhi verilmesi
için mahkemeye yapılacak olan başvuru ile bunun
üzerine verilecek kararlara karşı ilgili tarafından
istinaf yoluna gidilmesi hâlinde, maktu harç alınır.
Taraflar anlaşma belgesini icra edilebilirlik şerhi
verdirmeden başka bir resmî işlemde kullanmak
isterlerse, damga vergisi de maktu olarak alınır.
71
(4) (Ek: 12/10/2017-7036/24 md.) Taraflar ve
avukatları ile arabulucunun birlikte imzaladıkları
anlaşma belgesi, icra edilebilirlik şerhi
aranmaksızın ilam niteliğinde belge sayılır.
(5) (Ek: 12/10/2017-7036/24 md.) Arabuluculuk
faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde,
üzerinde anlaşılan hususlar hakkında taraflarca
dava açılamaz.
72
7036 sayılı İş
Mahkemeleri Kanunu
ve
dava şartı arabuluculuk
5521 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu
yürürlükten kaldırılmıştır.
7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu yürürlüğe
girmiştir .
4857 sayılı Kanun'da eklenen, değişen ve
kaldırılan hükümler vardır.
74
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/1
Kanuna, bireysel veya toplu iş sözleşmesine
dayanan işçi veya işveren alacağı ve tazminatı
ile işe iade talebiyle açılan davalarda,
arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.
75
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/2
Davacı, arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya
varılamadığına ilişkin son tutanağın aslını veya arabulucu
tarafından onaylanmış bir örneğini dava dilekçesine
eklemek zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması hâlinde
mahkemece davacıya, son tutanağın bir haftalık kesin süre
içinde mahkemeye sunulması gerektiği, aksi takdirde
davanın usulden reddedileceği ihtarını içeren davetiye
gönderilir. İhtarın gereği yerine getirilmez ise dava dilekçesi
karşı tarafa tebliğe çıkarılmaksızın davanın usulden
reddine karar verilir. Arabulucuya başvurulmadan dava
açıldığının anlaşılması hâlinde herhangi bir işlem
yapılmaksızın davanın, dava şartı yokluğu sebebiyle
usulden reddine karar verilir.
76
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/3
İş kazası veya meslek hastalığından
kaynaklanan maddi ve manevi tazminat ile
bunlarla ilgili tespit, itiraz ve rücu davaları
hakkında birinci fıkra hükmü uygulanmaz.
77
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/4
Arabuluculuk Daire Başkanlığı, sicile kayıtlı
arabuluculardan bu madde uyarınca arabuluculuk
yapmak isteyenleri, varsa uzmanlık alanlarını da
belirterek, görev yapmak istedikleri adli yargı ilk
derece mahkemesi adalet komisyonlarına göre
listeler ve listeleri ilgili komisyon başkanlıklarına
bildirir. Komisyon başkanlıkları, bu listeleri kendi
yargı çevrelerindeki arabuluculuk bürolarına,
arabuluculuk bürosu kurulmayan yerlerde ise
görevlendirecekleri sulh hukuk mahkemesi yazı
işleri müdürlüğüne gönderir.
78
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3 / 5, 6 Başvuru karşı tarafın, karşı taraf birden fazla ise bunlardan birinin yerleşim yerindeki veya işin yapıldığı yerdeki arabuluculuk bürosuna, arabuluculuk bürosu kurulmayan yerlerde ise görevlendirilen yazı işleri müdürlüğüne yapılır. Arabulucu, komisyon başkanlıklarına bildirilen listeden büro tarafından belirlenir. Ancak tarafların listede yer alan herhangi bir arabulucu üzerinde anlaşmaları hâlinde bu arabulucu görevlendirilir.
79
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/7 Başvuran taraf, kendisine ve elinde bulunması hâlinde karşı tarafa ait her türlü iletişim bilgisini arabuluculuk bürosuna verir. Büro, tarafların resmi kayıtlarda yer alan iletişim bilgilerini araştırmaya da yetkilidir. İlgili kurum ve kuruluşlar, büro tarafından talep edilen bilgi ve belgeleri vermekle yükümlüdür.
80
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/8 Taraflara ait iletişim bilgileri, görevlendirilen arabulucuya büro tarafından verilir. Arabulucu bu iletişim bilgilerini esas alır, ihtiyaç duyduğunda kendiliğinden araştırma da yapabilir. Elindeki bilgiler itibarıyla her türlü iletişim vasıtasını kullanarak görevlendirme konusunda tarafları bilgilendirir ve ilk toplantıya davet eder. Bilgilendirme ve davete ilişkin işlemlerini belgeye bağlar.
81
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/9
Arabulucu, görevlendirmeyi yapan büronun yetkili olup
olmadığını kendiliğinden dikkate alamaz. Karşı taraf en geç
ilk toplantıda, yerleşim yeri ve işin yapıldığı yere ilişkin
belgelerini sunmak suretiyle arabuluculuk bürosunun
yetkisine itiraz edebilir. Bu durumda arabulucu, dosyayı
derhal ilgili sulh hukuk mahkemesine gönderilmek üzere
büroya teslim eder. Mahkeme, harç alınmaksızın dosya
üzerinden yapacağı inceleme sonunda yetkili büroyu kesin
olarak karara bağlar ve dosyayı büroya iade eder.
82
Mahkeme kararı büro tarafından 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümleri uyarınca taraflara tebliğ edilir. Yetki itirazının reddi durumunda aynı arabulucu yeniden görevlendirilir ve onuncu fıkrada belirtilen süreler yeni görevlendirme tarihinden başlar. Yetki itirazının kabulü durumunda ise kararın tebliğinden itibaren bir hafta içinde yetkili büroya başvurulabilir. Bu takdirde yetkisiz büroya başvurma tarihi yetkili büroya başvurma tarihi olarak kabul edilir. Yetkili büro, altıncı fıkra uyarınca arabulucu görevlendirir.
83
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/10, 11 Arabulucu, yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren üç hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu hallerde arabulucu tarafından en fazla bir hafta uzatılabilir. Arabulucu, taraflara ulaşılamaması, taraflar katılmadığı için görüşme yapılamaması yahut yapılan görüşmeler sonucunda anlaşmaya varılması veya varılamaması hallerinde arabuluculuk faaliyetini sona erdirir ve son tutanağı düzenleyerek durumu derhal arabuluculuk bürosuna bildirir.
84
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/12 Taraflardan birinin geçerli bir mazeret göstermeksizin ilk toplantıya katılmaması sebebiyle arabuluculuk faaliyetinin sona ermesi durumunda toplantıya katılmayan taraf, son tutanakta belirtilir ve bu taraf davada kısmen veya tamamen haklı çıksa bile yargılama giderinin tamamından sorumlu tutulur. Ayrıca bu taraf lehine vekâlet ücretine hükmedilmez. Her iki tarafın da ilk toplantıya katılmaması sebebiyle sona eren arabuluculuk faaliyeti üzerine açılacak davalarda tarafların yaptıkları yargılama giderleri kendi üzerlerinde bırakılır.
85
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/13 Tarafların arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaları hâlinde, arabuluculuk ücreti, Arabuluculuk Asgari Ücret Tarifesinin eki Arabuluculuk Ücret Tarifesinin İkinci Kısmına göre aksi kararlaştırılmadıkça taraflarca eşit şekilde karşılanır. Bu durumda ücret, Tarifenin Birinci Kısmında belirlenen iki saatlik ücret tutarından az olamaz. İşe iade talebiyle yapılan görüşmelerde tarafların anlaşmaları durumunda, arabulucuya ödenecek ücretin belirlenmesinde işçiye işe başlatılmaması hâlinde ödenecek tazminat miktarı ile çalıştırılmadığı süre için ödenecek ücret ve diğer haklarının toplamı, Tarifenin İkinci Kısmı uyarınca üzerinde anlaşılan miktar olarak kabul edilir.
86
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/14 Arabuluculuk faaliyeti sonunda taraflara ulaşılamaması, taraflar katılmadığı için görüşme yapılamaması veya iki saatten az süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hallerinde, iki saatlik ücret tutarı Tarifenin Birinci Kısmına göre Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenir. İki saatten fazla süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâlinde ise iki saati aşan kısma ilişkin ücret aksi kararlaştırılmadıkça taraflarca eşit şekilde, Tarifenin Birinci Kısmına göre karşılanır. Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen ve taraflarca karşılanan arabuluculuk ücreti, yargılama giderlerinden sayılır.
87
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/15, 16
Asıl işveren-alt işveren ilişkisinin varlığı hâlinde işe iade
talebiyle arabulucuya başvurulduğunda, anlaşmanın
gerçekleşebilmesi için işverenlerin arabuluculuk
görüşmelerine birlikte katılmaları ve iradelerinin birbirine
uygun olması aranır.
Bu madde uyarınca arabuluculuk bürosu tarafından
yapılması gereken zaruri giderler; arabuluculuk faaliyeti
sonunda anlaşmaya varılması hâlinde anlaşma uyarınca
taraflarca ödenmek, anlaşmaya varılamaması hâlinde ise
ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet
Bakanlığı bütçesinden karşılanır.
88
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/17, 18
Arabuluculuk bürosuna başvurulmasından, son tutanağın
düzenlendiği tarihe kadar geçen sürede zamanaşımı
durur ve hak düşürücü süre işlemez.
Arabuluculuk görüşmelerine taraflar bizzat, kanuni
temsilcileri veya avukatları aracılığıyla katılabilirler.
İşverenin yazılı belgeyle yetkilendirdiği çalışanı da
görüşmelerde işvereni temsil edebilir ve son tutanağı
imzalayabilir.
89
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/19, 20
Arabuluculuk görüşmeleri, taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça, arabulucuyu görevlendiren büronun bağlı bulunduğu adli yargı ilk derece mahkemesi adalet komisyonunun yetki alanı içinde yürütülür. 13/6/1952 tarihli ve 5953 sayılı Basın Mesleğinde Çalışanlarla Çalıştıranlar Arasındaki Münasebetlerin Tanzimi Hakkında Kanunda düzenlenen gazeteci ile 20/4/1967 tarihli ve 854 sayılı Deniz İş Kanununda düzenlenen gemi adamı, bu madde kapsamında işçi sayılır.
90
7036 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3/21, 22
Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde niteliğine uygun
düştüğü ölçüde 7/6/2012 tarihli ve 6325 sayılı Hukuk
Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu hükümleri
uygulanır.
Arabuluculuğa başvuru usulü, arabulucunun
görevlendirilmesi ve arabuluculuk görüşmelerine ilişkin
diğer hususlar Adalet Bakanlığınca yürürlüğe konulan
yönetmelikle belirlenir.
91
4857 sayılı İş Kanunu
Ve
dava şartı arabuluculuk
4857 sayılı İş Kanunu m.20/1
Fesih bildirimine itiraz ve usulü
İş sözleşmesi feshedilen işçi, fesih bildiriminde
sebep gösterilmediği veya gösterilen sebebin
geçerli bir sebep olmadığı iddiası ile fesih
bildiriminin tebliği tarihinden itibaren bir ay içinde
işe iade talebiyle, İş Mahkemeleri Kanunu
hükümleri uyarınca arabulucuya başvurmak
zorundadır.
93
4857 sayılı İş Kanunu m.20/1(devamı)
Arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya
varılamaması hâlinde, son tutanağın düzenlendiği
tarihten itibaren, iki hafta içinde iş mahkemesinde
dava açılabilir. Taraflar anlaşırlarsa uyuşmazlık
aynı sürede iş mahkemesi yerine özel hakeme de
götürülebilir. Arabulucuya başvurmaksızın
doğrudan dava açılması sebebiyle davanın
usulden reddi hâlinde ret kararı taraflara resen
tebliğ edilir. Kesinleşen ret kararının da resen
tebliğinden itibaren iki hafta içinde arabulucuya
başvurulabilir.
94
4857 sayılı İş Kanunu m.20/2, 3
Feshin geçerli bir sebebe dayandığını ispat
yükümlülüğü işverene aittir. İşçi, feshin başka
bir sebebe dayandığını iddia ettiği takdirde, bu
iddiasını ispatla yükümlüdür.
Dava ivedilikle sonuçlandırılır. Mahkemece
verilen karar hakkında istinaf yoluna
başvurulması hâlinde, bölge adliye mahkemesi
ivedilikle ve kesin olarak karar verir.
95
4857 sayılı İş Kanunu m.21
Geçersiz sebeple yapılan feshin sonuçları
İşverence geçerli sebep gösterilmediği veya
gösterilen sebebin geçerli olmadığı mahkemece
veya özel hakem tarafından tespit edilerek feshin
geçersizliğine karar verildiğinde, işveren, işçiyi bir
ay içinde işe başlatmak zorundadır. İşçiyi
başvurusu üzerine işveren bir ay içinde işe
başlatmaz ise, işçiye en az dört aylık ve en çok
sekiz aylık ücreti tutarında tazminat ödemekle
yükümlü olur.
96
4857 sayılı İş Kanunu m.21/2, 3
Mahkeme veya özel hakem feshin geçersizliğine
karar verdiğinde, işçinin işe başlatılmaması halinde
ödenecek tazminat miktarını da belirler.
Kararın kesinleşmesine kadar çalıştırılmadığı süre
için işçiye en çok dört aya kadar doğmuş bulunan
ücret ve diğer hakları ödenir.
97
4857 sayılı İş Kanunu m.21/4, 5 Mahkeme veya özel hakem, ikinci fıkrada düzenlenen tazminat ile üçüncü fıkrada düzenlenen ücret ve diğer hakları, dava tarihindeki ücreti esas alarak parasal olarak belirler. İşçi işe başlatılırsa, peşin olarak ödenen bildirim süresine ait ücret ile kıdem tazminatı, yukarıdaki fıkra hükümlerine göre yapılacak ödemeden mahsup edilir. İşe başlatılmayan işçiye bildirim süresi verilmemiş veya bildirim süresine ait ücret peşin ödenmemişse, bu sürelere ait ücret tutarı ayrıca ödenir. 98
4857 sayılı İş Kanunu m.21/6
İşçi kesinleşen mahkeme veya özel hakem
kararının tebliğinden itibaren on işgünü içinde işe
başlamak için işverene başvuruda bulunmak
zorundadır. İşçi bu süre içinde başvuruda
bulunmaz ise, işverence yapılmış olan fesih geçerli
bir fesih sayılır ve işveren sadece bunun hukuki
sonuçları ile sorumlu olur.
99
4857 sayılı İş Kanunu m.21/7 Arabuluculuk faaliyeti sonunda tarafların, işçinin işe
başlatılması konusunda anlaşmaları hâlinde;
a) İşe başlatma tarihini,
b) Üçüncü fıkrada düzenlenen ücret ve diğer
hakların parasal miktarını,
c) İşçinin işe başlatılmaması durumunda ikinci
fıkrada düzenlenen tazminatın parasal miktarını,
belirlemeleri zorunludur. Aksi takdirde anlaşma
sağlanamamış sayılır ve son tutanak buna göre
düzenlenir. İşçinin kararlaştırılan tarihte işe
başlamaması hâlinde fesih geçerli hale gelir ve
işveren sadece bunun hukuki sonuçları ile sorumlu
olur. 100
4857 sayılı İş Kanunu m.21/son
Bu maddenin birinci, ikinci ve üçüncü fıkra
hükümleri sözleşmeler ile hiçbir suretle
değiştirilemez; aksi yönde sözleşme hükümleri
geçersizdir.
101
4857 sayılı İş Kanunu Ek Madde 3 İş sözleşmesinden kaynaklanmak kaydıyla hangi kanuna tabi olursa olsun, yıllık izin ücreti ve aşağıda belirtilen tazminatların zamanaşımı süresi beş yıldır. a) Kıdem tazminatı. b) İş sözleşmesinin bildirim şartına uyulmaksızın feshinden kaynaklanan tazminat. c) Kötüniyet tazminatı. d) İş sözleşmesinin eşit davranma ilkesine uyulmaksızın feshinden kaynaklanan tazminat.
102
4857 sayılı İş Kanunu Geçici Madde 8 Ek 3 üncü madde, bu maddenin yürürlüğe girdiği
tarihten sonra sona eren iş sözleşmelerinden
kaynaklanan yıllık izin ücreti ve tazminatlar hakkında
uygulanır.
Ek 3 üncü maddede belirtilen yıllık izin ücreti ve
tazminatlar için bu maddenin yürürlüğe girmesinden
önce işlemeye başlamış bulunan zamanaşımı
süreleri, değişiklikten önceki hükümlere tabi olmaya
devam eder. Ancak, zamanaşımı süresinin henüz
dolmamış kısmı, ek 3 üncü maddede öngörülen
süreden uzun ise, ek 3 üncü maddede öngörülen
sürenin geçmesiyle zamanaşımı süresi dolmuş olur.
103
Arabuluculuğun
vergilendirilmesi
Arabuluculuk faaliyeti, ücret karşılığında verilen
bir hizmettir. Dolayısıyla faaliyetin, Gelir Vergisi
Kanunu, Katma Değer Vergisi Kanunu ve Vergi
Usul Kanunu karşısındaki durumu önem arz
etmektedir.
Serbest meslek kazancıdır.
Ücretli çalışan avukat, işveren Avukatın
faturasını kullanabilir.
105
Süreklilik arz eden arabuluculuk faaliyeti: Kendi bürosunda hukuki danışmanlık hizmeti veren bir avukatın aynı zamanda arabulucu olması durumunda, arabuluculuk faaliyeti nedeniyle elde ettiği kazanç, tıpkı avukatlık faaliyetinde olduğu gibi serbest meslek kazancı olarak değerlendirilecektir.
Arızilik arz eden arabuluculuk faaliyeti: Kazanç
yıllık belirlenen istisna tutarını geçmezse beyanname düzenlenmeyecek, istisnayı aşan kısım için vergilendirilecektir.
(2017 yılı istisna tutarı: 24.000 TL)
106
Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu
kapsamında mutad olarak verilen ve serbest
meslek faaliyeti kapsamında değerlendirilen
arabuluculuk hizmeti, KDV’ye ve VUK’a tabidir.
Arabuluculuğun mutad olarak değil de arızi
olarak yapılması halinde ise KDV ve VUK
kapsamında yükümlülüğü bulunmamaktadır.
107
Soru-Cevap
Ve
uyarılar
SORU: Toplantıya kimler katılabilir?
109
Arabuluculuk toplantılarına taraf asiller, kanuni temsilcileri, avukatları, dava şartı kapsamında işverenin adi veya resmi yazılı belge ile yetki verdiği çalışanı, ve uyuşmazlığın çözümüne katkı sunacak uzman kişiler katılabilirler. Avukatların vekaletnamelerinde alternatif uyuşmazlık çözümü veya arabuluculuk özel yetkisi bulunmadığında avukatın vekaletnamesiyle birlikte müvekkilinden temin ettiği ıslak imzalı adi yazılı belge sunması gerekli ve yeterlidir. Engelli ve yabancılar için özel tedbir (tercüman, yardımcı vb) alınmalıdır.
110
İşe iadelerde asıl işveren - alt işveren ilişkisinin
varlığı halinde her iki işverenin sürece birlikte
katılımının sağlanması halinde anlaşma belgesi
düzenlenmesi mümkün olmaktadır.
İşçilik alacaklarında ise asıl işveren ve alt işverenin
birlikte katılımı zorunluluğu yönünde yasada bir
düzenlenme öngörülmemiştir.
111
SORU: Toplantı nerede yapılmalıdır?
112
Arabuluculuk görüşmeleri taraflarca aksi
kararlaştırılmadıkça, atamanın yapıldığı
komisyonun bulunduğu adli yargı çevresi dahilinde
yapılır.
113
SORU: Dava şartı kapsamında başvurularda,
davet ne için yapılır?
114
İlk oturuma çağrı için yapılır. Arabuluculuğa davet
değildir. Diğer taraf ben gelemeyeceğim dese dahi,
ilk oturum günü belirleyip tebliğ etmeliyiz.
3+1 haftayı sonuna kadar kullanmalıyız.
115
SORU: Arabulucu gelen işi reddetme hakkına
sahip midir? Dosyayı kabul etmeden önce taraf
bilgilerine ulaşabilir miyim?
116
Hayır. Sistemden 24 saat içinde kabul edildikten
sonra reddedemezsiniz.
Başvuru formuna ve taraf bilgilerine UYAP’ta
kayıtlı başvuru formundan ulaşabilirsiniz.
117
SORU: Tarafların aynı yerde olmadığı hallerde
izlenecek usul nasıl olmalıdır?
118
Taraflarla ilk oturumu birlikte ve/veya ayrı ayrı
toplantılarla telekonferans, video konferans iletişim
araçlarını kullanarak vekiller ve/veya asillerin de
sürece katılımlarını uygun dille teşvik edip
sağlayarak gerçekleştirebiliriz. İmzaların kargo ve
diğer illerdeki arabulucular yardımıyla
tamamlatılması mümkündür.
119
SORU: İlk oturumda düzenlenecek belgeler
nelerdir?
120
Arabulucu tarafından ilk oturumda; ilk oturum
tutanağı, bilgilendirme tutanağı, ücret sözleşmesi
veya ücret bilgisi içerir bilgilendirme tutanağı
imzalatılması gerekmektedir. Anlaşma halinde
anlaşma belgesi ve son tutanak, anlaşamama
halinde anlaşamama toplantı tutanağı ve son
tutanak düzenlenip arabulucu ve sürece katılan
taraflarca imzalanır.
121
SORU: Atamanız yapıldı. Başvurucuyu aradınız ve
haricen anlaştığını ifade etti. Ne yapmalıyız?
122
Bu durumda dosya kapatılmayacaktır çünkü sorun
çözülmedi. Zira dava şartı yerine gelmediğinden
sonradan taraflar dava yoluna gidebilecektir.
Bu halde ilk oturum gününü belirleyip tarafları ve
varsa vekillerini çağıralım. Gelmemelerinin
yaptırımını izah edelim. Sorununun çözülmediğini
bildirelim. Sonradan arabulucuya gittim neden
dava açıldı diyemeyeceklerini anlatalım.
123
İsçi dava açmak için anlaşamama belgesine
ihtiyaç duyacak ancak elinde anlaşamama belgesi
yok yeniden arabulucuya gelecek
İşveren ben ödedim niye dava açılıyor diyecek
arabuluculuğa gelmediğine bin pişman olacak.
124
SORU: İşçinin, 4 yıllık kıdem tazminatı alacağı
olduğu görüldü ama işçi kıdem tazminatı
istemediğini beyan etti. Asgari ücretin altında
kıdem tazminatı belirlenemeyeceğinden bahisle
anlaşma tutanağı yapılmayacak mı?
125
Kesinlikle anlaşma sağlanmıştır. Zira belki
alacağından vazgeçerken işverenin sağlayacağı
başkaca menfaatleri göz önüne almıştır.
Örneğin oğlunu işe alacaktır, balayına
gönderecektir. Balayı ücreti asgari ücretin altında
mı diyeceğiz?
Arabuluculuk süreci bir yargılama süreci olmadığı
için yargılama sürecinde dikkate alınması gereken
maddi hukuktaki emredici hükümler arabuluculuk
süreci bakımından bağlayıcı olmayacaktır.
126
SORU: Bazı firmaların yüzlerce dosyamız var
demek suretiyle arayarak fiyat teklifi aldıkları
görülmektedir. Teklife karşı ne yapılmalı?
127
Asgari ücret tarifesinin altına inemeyiz. Bu şekilde
çalışma halinde sicilden silinme riski vardır.
Hiç arabulucuya gitmeden yapılan tutanağın
imzalanması görevi kötüye kullanma suçunu
oluşturur.
Etik kodları dikkate almalıyız.
128
SORU: Taraflardan birisi ihtiyari olarak başvuru
yaptı ancak konunun dava şartı arabuluculuk
kapsamında olduğunu gördünüz. Nasıl
davranmalısınız?
129
Dava şartı kapsamında yer alan konularda ihtiyari
olarak gerçekleştirilen çözümlerle anlaşma olduğu
takdirde doğrudan UYAP üzerinden ihtiyari dosya
açılışı ile son tutanak gönderimi gerçekleştiriyoruz.
Anlaşma olmadığında, arabulucu belirleme
tutanağı ile Arabuluculuk Bürosuna giderek
tarafların arabuluculuk dava şartı başvuru kaydını
arabulucu olarak biz yaptırarak ihtiyari dosyanın
dava şartı haline dönüşmesini sağlıyoruz.
130
ARABULUCU BELİRLEME TUTANAĞI BAŞVURAN : MUHATAP : KONU : HUAK ve İş Mahkemeleri Kanunu gereğince dava şartı arabuluculuk hükümleri çerçevesinde uyuşmazlığımızın Arabuluculuk yoluyla çözümü için tarafımızdan Arabulucu olarak ……….. sicil numaralı ………………………. belirlenmiştir.
Arabuluculuk Bürosu’ndaki başvuru işlemlerinin bu şekilde yapılmasını talep ederiz.12.12.2018 Başvuran Muhatap Arabulucu
131
SORU: Dosya kapatmada yer alan seçeneklerin
seçimi nasıl olur?
132
Tarafların haricen anlaşmalarında: Konusuz kalma (son tutanakta belirtilerek) kapatılır. Yetki itirazı durumu UYAP üzerinden ve büroya, arabulucu tarafından bir tutanakla ekine ilgili taraflarca sunulan evrak eklenerek bildirilir. Yetkisizlik kararı verildiğinde arabulucu dosyasını yetkisizlik sonucu ile kapatır. Yetki itirazı reddi olunursa yine aynı arabulucu büro tarafından görevlendirilir. Mükerrer dosya atamalarında sonuç bölümünden sehven işaretleyip dosyanızı kapatabilirsiniz Kısmi anlaşma olduğunda da anlaşma sonuç türünü işaretleyip dosyamızı kapalı hale getiriyoruz
133
SORU: Gelir makbuzunu nasıl tanzim ederiz?
134
Arabuluculuk Ücretine ilişkin makbuz
düzenlenirken TBB Hesaplama Araçlarının
kullanılarak işveren tarafa KDV stopaj dahil, işçi
tarafa KDV dahil stopajsız seçenekleri
işaretlemeniz sonucu elde edeceğiniz miktarları
yazabilirsiniz.
135
UYARI : Son tutanakta Anlaşamama durumunda
anlaşılmayan ve anlaşılan konular ayrı ayrı
yazılmalıdır.
136
UYARI : Taraflar ilk oturuma çağırıldıktan sonra ve
oturumdan önce gelemeyeceğini beyan etse dahi
ilk oturum yapılmalı, gelen ve gelmeyen yazılarak
son tutanak tutulmalıdır. Aksi halde hakim, ilk
oturuma çağrılmamış yorumu yaparak son
tutanağı kabul etmeyecektir.
137
UYARI :Hizmet tespiti, ücret tespiti, eksik sigorta
primi ve vergi ödemeleri uyuşmazlık konuları
arabuluculuğa elverişli değildir ancak fesih
sonrasında kıdem tazminatı, ihbar tazminatı
ödenmesine ilişkin arabuluculuk anlaşmalarının
ilam niteliğinde olduğu, İşkur Müdürlüklerince
dikkate alınarak, SGK işten çıkış kodunun
değiştirilmesiyle işçinin işsizlik aylık ücretinden
yararlanması mümkün bulunmaktadır.
138
UYARI : İşçinin talep edebileceği kalemler
139
Ücret
Prim/ikramiye alacağı
Yol parası
Yemek parası
Eğitim yardımı
Çocuk parası
Asgari geçim indirimi alacağı (AGI)
Fazla çalışma ücreti/Fazla sürelerle çalışma ücreti
Hafta tatili ücreti
Bayram ve genel tatil ücreti
Yıllık ücretli izin alacağı
İlave tediye alacağı
140
Kıdem tazminatı
İhbar tazminatı
Ayrımcılık tazminatı
Kötüniyet tazminatı
Sendikal tazminat
Haksız fesih tazminatı
Ölüm tazminatı
Bakiye süre ücret alacağı
Cezai şart alacağı
Manevi tazminat
Toplu iş sözleşmesi kaynaklı alacaklar
Gece vardiyası zammı
Transfer ücreti
Yarım Ücret Alacağı
İş arama izni ücreti
141
Gemiadamı iaşe bedeli
İşe iade sonrası boşta geçen süre ücreti
İşe almama tazminatı
Diğer…..
UYARI : Anlaşma halinde diğer işçilere emsal olur
düşüncesi arabuluculuğa haksız bir eleştiri. Zira
Arabuluculuk gizli yürütülen bir süreç
olduğundan emsal olmayacaktır.
Emsal olsa başka bir söylemle diğer işçilerden
bir kısmı “O’na daha fazla ücret ödemeyi kabul
ettin. Benim içinde aynı uygulama yapılmalı”
derse dahi işveren “Sana ödemiyorum. Her olay
kendi içinde özeldir.” cevabını verebilir.
142
Emsal olarak gören işçinin arabuluculuk sürecinin
olmadığı düşünüldüğünde dava yoluna gitmesi
evveliyatla beklenecektir. Başka bir deyişle
arabuluculuk anlaşma bakımından eleştirilemez.
143
Süreç şeması
145
146
147
- İlk toplantıya çağrı (davet) mektubunda
arabuluculuk hakkında bilgi verildi mi?
- Davet mektubundan başvurucuya da gönderildi
mi?
- Toplantı yeri düzenlendi mi?
- Arabulucu taraflara kendisini tanıttı mı?
148
Süreç hakkında açıklama yapıldı mı?
• Arabulucunun rolü hakim veya hakem olmadığı,
• Tarafsız olduğu (varsa onay alama)
• Eşitlik, iradilik, gizlilik vurgusu
• Sürelere etkisi,
• Dava şartının sonuçları,
• Sürecin nasıl işleyeceği
149
Avantajlara vurgu yapıldı mı?;
• Taraflar yargılamanın uzun sürmesi sebebi ile daha hızlı çözüm elde etmek istiyorsa,
• Uyuşmazlığın yargısal yolla çözümü çok
masraflı olacaksa,
• Uyuşmazlık konusunun yargısal yolla çözümü fazla karmaşıksa
• Uyuşmazlığın yargı kararıyla çözümü hâlinde
kararın icrası zor olacak veya mümkün olmayacaksa
150
Taraflar, uyuşmazlık konusunda gizliliğin
korunmasını istiyor ise veya taraflar arasında
uzun süreli kalıcı bir çözüm isteniyorsa,
Tarafların uyuşmazlığın dostane çözümünde
karşılıklı çıkarları varsa,
Taraflar uyuşmazlığın hızlı bir şekilde
çözülmesini istiyorlarsa,
151
- Tarafların kendilerini tanıtmasına imkan verildi mi? - Bilgilendirme tutanağı (davet mektubu bilgilendirme
bölümü ile benzer) imzalatıldı mı? - Uyuşmazlığın arabuluculuğa uygun olup olmadığı
denetlendi mi?
- Temsil ve / veya vekillik yetkisi kontrol edildi mi?
- Güçsüzlük ve avukata ihtiyacı olup olmaması konusunda gözlem yapıldı mı?
- Ücret sözleşmesi yapıldı mı?
152
- İlk görüşmenin ayrı ayrı yapılması düşünüldü mü?
- Görüşmelerde;
- Gerçek sorun tespit edilip, pozisyonlar değil menfaatler ortaya çıkarıldı mı?
- Anlaşamama durumunda menfi sonuçlar vurguladı mı? (Gerçeklik testi)
- Bagaj boşaltıldı mı?, Zehirli söylemler belirlendi mi?
153
- Tarafların öncelikleri belirlendi mi?
- Özetleme yapılarak uyuşmazlığın sınırları
belirlendi mi?
- Anlaşma aralığı belirlendi mi?
- Kilitlenme varsa ne yapılacağı düşünüldü mü?
154
- Anlaşma belgesi tanzim edildi mi?
- Anlaşmanın hukuki niteliği, icra edilebilirliği ve bağlayıcılığı tekrara vurgulandı mı?
- Son tutanak tanzim edildi mi?
- Son tutanak Bakanlığa UYAP üzerinden gönderildi mi?
- Saklama yükümlülüğü tedbiri alındı mı?
155
Müzakere taktik ve teknikleri kullanıldı mı?
• Etkin dinleme,
• Yerine göre açık/kapalı uçlu sorular,
• Beyin fırtınası,
• Sorunu küçük parçalara bölme, sorunlar arası
bağlantı kurma,
156
• Geçmişteki örnek anlaşmaları inceleme ile
çözüm seçeneklerinin üretilmesi,
• Dış uzmanlardan tavsiye alma ile çözüm
seçeneklerinin üretilmesi,
• Varsayıma dayalı senaryolar geliştirmek ile
çözüm seçeneklerinin üretilmesi,
157
• Sıçrama sağlayacak son dakika önerileri ile
çözüm seçeneklerinin üretilmesi.
• Tarafların menfaatlerini sağlamak için değiş-
tokuş yapılabilecek şekilde konuların
birleştirilmesi,
• Tarafların tatmin düzeylerinin karşılaştırılması,
158
Çatışma teorisi
Çatışma, en az iki bireyin kendi amaçlarına ulaşma
doğrultusundaki yaklaşımlarının veya eylemlerinin
birbirlerini engellediği, ketlediği veya sınırladığı durumdur.
Çatışma durumunu ortaya çıkaran çok farklı olaylar olmakla
birlikte, genel olarak;
• Sınırlı kaynakların paylaşımı,
• Temel psikolojik ihtiyaçların karşılanamaması veya
• Farklı değerlere sahip olmak, kişiler arası çatışmaların
en önemli tetikleyicileri olarak görülebilir.
160
Birbiriyle tamamen aynı olan bir çatışma durumu,
farklı kişiler tarafından çok farklı şekillerde
algılanabilirler ve bu, algılanan çatışmanın ne
kadar şiddetli deneyimleneceğini belirler.
Çatışmaya ilişkin algılamadaki bu tür olası
farklılıklar, kişilerin içerisinde yaşadığı grup / aile,
topluluk veya toplumdaki baskın kültürel kabullerle
biçimlenebilmektedir.
161
Cinsiyet, Toplumsal
cinsiyet Dinî inanç
Kültür ve kültürlerarası
farklılıklar
162
• Gerçekçi çatışmalar
• Sosyal kimlik çatışmaları olarak iki sınıfa ayrılırlar.
Çatışma durumları
çoğunlukla;
163
Çatışma ve uyuşmazlık kavramları sıklıkla birlikte
kullanılmakla birlikte aralarında;
Aslında uyuşmazlıklar; bir anlaşmazlığın daha
erken, daha az karışık, daha yüzeysel, daha kısa
zamanda ve nispeten daha kolay çözümlerle
halledilebilecek özelliklerini taşımaktadır.
Oysa çatışma, daha derinleşmiş, daha karmaşık,
daha uzun vadede ve nispeten daha kapsamlı
çözümlerle halledilebilecek bir anlaşmazlık türüdür.
Uyuşmazlığın çatışmaya dönüşmesi, karşı tarafa
yapılacak talep sonucunda olacaktır.
164
165
Uyuşma-Teslim Olma:
Bu stratejide kişinin kendisi veya grubun ortak
çıkarı için ilgisi ve endişesi çok düşüktür. Karşı
tarafın isteklerini ve taleplerini kendi istek ve
taleplerinden daha doğru veya anlamlı bulabilir.
Teslim olma durumunda teknik olarak çatışma
çözülmüş gibi görünür; ancak tarafların psikolojik
durumu anlamında ciddi bir dengesizlik ve teslim
olanın yenilgi hissi vardır.
166
Kaçınma:
Bu stratejide kişi ne kendi isteklerini ne de karşı
tarafın isteklerini önemser. Tartışmaya ve
çatışmaya girmemek, temel motivasyondur.
Mümkün olduğunca çatışma ertelenmeye çalışılır.
Bu strateji, bir başlangıç stratejisi olarak
kullanılıyorsa, taraflara nefes alma imkânı
tanıyacaktır; ancak sadece kaçınma stratejisi ile
çatışmanın sağlıklı bir çözüme ulaşması mümkün
değildir.
167
Rekabet-Çekişme:
Bu strateji, bireyin kendi çıkarlarını diğerinin
isteklerinin önünde tuttuğu, grup kazancından
ziyade, kendi kazancını ön plana aldığı bir
stratejidir. Saldırgan bir stratejidir ve bireysel
olarak diğerine karşı üstünlük sağlamak, galip
gelmek, kazanmak temel motivasyondur. Genel
olarak, çatışmaların şiddetini artıran bir stratejidir.
168
Problem Çözme:
Diğerlerine kıyasla daha rasyonel olarak
tanımlanabilecek bu stratejide temel motivasyon,
grup kazancını (tarafların kazancını) bireysel
kazançlardan daha önemli kabul etmektir. Bu
stratejide taraflar, birlikte kazanmayı tercih ederler.
169
Uzlaşma:
Hem kendi ve hem de karşı tarafın istek ve
ihtiyaçlarının orta bir noktada dengelenerek elde
edilmesi yönünde sergilenene müzakere tarzıdır.
170
Çatışma çözümünde uygulanan problem çözme
adımları
Taraflar arasında ihtiyaçlar (needs) ve menfaatler
(interests) açısından gerçekten bir fark olup
olmadığı sorgulanmalıdır.
Çatışma durumunun yarattığı olumsuz duygu
durum (mood) nedeniyle taraflar birbirlerinden çok
farklı şeyler istedikleri algısına sahip olabilirler.
171
Tarafların menfaatleri ve menfaatlere ulaşmak için
yapılabilecekleri ile ilgili inançları analiz edilmeli ve
her iki taraf için de tatmin edici istekler
belirlenmelidir.
Her iki tarafın isteklerinin kesişebileceği
olasılıkların dikkatlice gözden geçirilmesi gerekir.
Eğer üçüncü madde sağlanamazsa, isteklerin
adım adım küçültülmesi ve her bir adımda yeniden
tatmin edici bir yol araştırılması gerekir.
172
Sorunun tanımlanması
Çözüm önerileri oluşturulması
Değerlendirme
En uygun çözümün belirlenmesi
Karar verme
Takip
173
Müzakere
Müzakere, yani doğrudan görüşme, uyuşmazlığın taraflarca
sistematik yöntemler kullanılmak yoluyla çözülmesidir.
Müzakere, “arabuluculuk” gibi başlı başına bir alternatif
uyuşmazlık çözüm yöntemidir.
Müzakere, iki veya daha fazla tarafın, belirli bir sonuca
varmaları gereken hâllerde, karşılıklı kabul edilebilir bir
çözüme ulaşmak için, tartışma ve ikna yoluyla farklılıklarını
gidermeye çalıştıkları bir iletişim sürecidir.
Aslında teklif verme alma aşamasıdır.
175
Hazırlanmış gündem çerçevesinde, arabulucu,
taraflardan olası seçenekler hakkında
konuşmalarını ister. Arabulucu, taraflardan çözüm
seçeneklerini sıralamalarını, her bir seçeneğin
nasıl uygulanabilir olduğunu ortaya koymalarını ve
alternatifler üzerinden sorunu çözmeye
çalışmalarını teşvik eder. Müzakerelerde son
olarak katılımcılar, kararlarını gözden geçirir,
ayrıntıları tartışır ve ilgili seçeneklerin işe yarayıp
yaramayacağı ve ortak ihtiyaçlarını karşılayıp
karşılamayacağını değerlendirerek anlaşmaya
varmaya çalışırlar.
176
Hazırlık aşaması
Müzakereyi açma aşaması
Dinleme ve gözlem aşaması
Öneride bulunma aşaması
Öneriyi yapılandırma aşaması
Karşılıklı tekliflerin tartışılması aşaması
Anlaşma ve sonuç aşaması
177
Müzakere, adi ve nitelikli olmak üzere ikiye ayrılır.
Adi müzakere, Borçlar Kanunu’na tabi olarak
yapılır ve sulh ile sonuçlanabilir. Bu durumda, sulh
anlaşmasının icrası istenirse, dava açmak gerekir.
Nitelikli müzakere; 6325 sayılı HUAK m.18/4 ve
1136 sayılı Avukatlık Kanunu m.35/a uyarınca;
Taraflar ve avukatları ile arabulucunun birlikte
imzaladıkları anlaşma belgesi, icra edilebilirlik şerhi
aranmaksızın ilam niteliğinde belge sayılır. 178
Bu aşamada arabulucu tarafından yapılması gereken önemli işlerden birisi de, müzakerelerde psikolojiyi olumsuz etkileyen hususlarla mücadele etmektir. Arabulucu, uygun zamanlarda taraflara olumlu ve teşvik edici motivasyon konuşmaları da yapmalıdır. Yoğun yaşanan duygularla baş etmek için, temel kurallar konmalı, ara sıra mizah katılmalı, aktif dinleme yapılmalı, açık uçlu soru sorulmalı, duygusal taşmalar kontrol edilmeli ve gerginlikler yatıştırılmalıdır. Müzakerede psikolojiyi olumsuz etkileyen yanlış anlamalar ve kalıp yargılar ile mücadele etmek için, arabuluculuk sürecinde etkili iletişim ve güven tesis edilmesi önemlidir.
179
Bu süreçte arabulucunun taraflar arasında güç
dengesizliği olup olmadığını değerlendirmesi
gerekir.
Arabuluculuk sürecindeki müzakerelerde,
uyuşmazlık çözümü için seçenekleri artırmak
önemli bir konudur.
180
Örnek: işçi-işveren arasında, işçinin artan yaşı ve
azalan performansı nedeniyle işten çıkarılması
nedeniyle haklarını alma yönünde arabuluculuk
sürecinde; tazminat miktarının ve koşullarının
konuşulmasının yanı sıra, işçinin çocuğunun
şirkette işe alınması ihtimalinin değerlendirilmesi,
yenilikçi bakış açısıyla ortaya konabilecek bir
çözüm seçeneği olarak değerlendirilebilir. (Sana
genç mi lazım? Al kardeşim.)
181
Uyuşmacı
(Kazanmak için Kaybetmek)
Problem çözücü
(Kazan Kazan)
Kaçınmacı
(Kaybet Kaybet)
Rekabetçi
(Kazan Kaybet)
Uzlaşmacı
(Farkı ikiye bölmek)
YÜKSEK
İLİŞKİNİN
ÖNEMİ
DÜŞÜK ÇIKTININ ÖNEMİ YÜKSEK 182
183
Pozisyonlar; masada ne istendiği hakkındaki
söylemler ve bir tarafın masadaki istekleridir.
Menfaat-ihtiyaç ise o tarafın gerçekte neye ihtiyaç
duyduğu ile ilgilidir, yani öncelikli / gerçek ihtiyacını
tatmin eden hususlardır.
184
185
Örneğin; tek bir portakalın iki kişi tarafından paylaşılması
durumunda;
Bağışıklık sistemini güçlendirmek için portakalın suyuna
ihtiyaç duyan bir taraf, portakalın suyuna sahip olmak için
rekabetçi davranabilirken, kabuğuna ihtiyaç
duymayacağından bu konuda uyuşmacı davranabilir. Diğer
taraftan, kek yapmak için portakalın kabuğuna ihtiyaç
duyan bir taraf da kabuğu elde etmek için rekabetçi
davranırken, ihtiyaç duymadığı portakal suyu için uyuşmacı
tarz sergileyebilir. Görüldüğü üzere, farklı ihtiyaçlarda ve
önceliklerde farklı tarzlar kullanılabilmektedir. Ancak bir
tarafın portakal suyunu, diğer tarafın ise kabuğunu alarak
uyuşmazlık çözülebilir. 186
Gerçeklik Testi Uygulamak
Arabuluculukta, taraflara anlaşma olması veya
olmaması durumunda neler kaybedileceğinin açık
uçlu sorularla vurgulanarak anlatılması gerekir, bu
müdahale yöntemine “gerçeklik testi” denmektedir.
187
Müzakerede Gerilimleri Yatıştırmak ve Ortamı Soğutmak Toksik (zehirli) söylemi nötralize etme: Örneğin; taraflardan birinin karşıdakine “Sen yalancının tekisin, bana gerçekleri anlatmıyorsun” gibi sürece zarar verecek bir söylem kullanması üzerine arabulucu bunu “Diğer taraf kendilerine tüm ve tam doğruyu henüz tam olarak söylememiş olduğunuzu ifade etti” diyerek söylemin tonunu yumuşatabilir ve müzakerelerin devamını sağlayabilir.
188
Söylemi gelecek zaman dilimine çekmek:
Taraflardan birisinin hep geçmişteki olayları dile getirip
“Sen bunu demiştin, sen bunu yapmıştın” gibi
söylemlerle ortamı gerdiği bir durumda arabulucu
“Geçmişte her iki tarafın problemleri olabilir, ama güzel
bir işbirliği sizleri bekliyor!” diyerek odak noktasını
geçmiş zaman diliminden gelecek zaman dilimine
çekmek suretiyle ortamı yumuşatabilir.
189
Söylemi özelden-genele çekmek: Taraflardan birisinin hep spesifik bazı olayları dile getirip “Şurada ve şu konuda şöyle şöyle olmuştu” gibi söylemlerle ortamı gerdiği bir durumda, arabulucu “Üzerinde anlaşılamayan bazı konular olmakla birlikte, genel olarak bir anlaşma yapmanın yollarını aramalıyız” diyerek odak noktasını, gerilim yaratan spesifik olaylardan daha genel bir perspektife çekmek suretiyle ortamı yumuşatabilir.
190
Diğer taktikler ise
Güç Dengesizliklerinden Kaynaklanabilecek
Olumsuzlukları Gidermek
Kilitlenmeleri Çözmek ve Tarafları Sonuca Birlikte
Götürmek
Manipülasyonu Önlemek İçin Gerektiğinde Açık
Uçlu Sorular Sormak ve Ortama Gerçek Bilgi
Aktarmak
Müzakerede Ortak Dil Yaratmak 191
Tarafları Taleplerinden (Pozisyonlarından-
Konumlarından) İhtiyaçlarına Doğru Çekmek
Müzakerede Tarafların Örtük İhtiyaçlarını Ortaya
Çıkarmak ve İlave Değer Yaratmak
Özetleme ve Çerçeveleme Yapmak
Tarafların İletişimlerini Düzenlemek.
192
Etik kurallar
194
Arabulucular Etik Kurallarının üç temel amacı
Arabuluculara mesleklerinin icrasında rehberlik
etmek ve yol göstermek,
Arabuluculuğa başvuran tarafları bilgilendirmek
ve onların korunmasını sağlamak,
Barışçıl bir uyuşmazlık çözüm yöntemi olarak
arabuluculuğa toplum tarafından duyulan kamu
güvenini arttırmak.
Kendi Kararını Verme Hakkı Önemli Gerekli ve uygun olduğunda aydınlanmış iradeyle seçim yapmalarına yardımcı olmak için, başka uzmanlara danışmalarının önemini taraflara hatırlatmalı ve bu konuda tarafları bilgilendirmelidir. Arabulucu, daha yüksek bir anlaşma bedeli veya arabuluculuk ücreti sağlamak; mahkeme veya arabuluculuk bürosu program yöneticisi, medya veya benzer beklentileri karşılamak adına, taraflardan herhangi birinin kendi kararını verme hakkına etki etmemelidir.
195
Tarafsızlık Önemli Arabulucunun tarafsızlığından şüphe edilmesini gerektirecek önemli hâl ve şartların varlığının söz konusu olması veya sonradan ortaya çıkması hâlinde, bu hususta tarafları bilgilendirmesine rağmen, taraflar, arabulucudan görevi üstlenmesini birlikte talep ederlerse, arabulucu bu görevi üstlenebilir veya üstlenmiş olduğu görevi sürdürebilir. Arabulucu, taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça, arabuluculuk sürecini arabuluculuğa uygun tarafsız bir yerde yürütmelidir.
196
Menfaat İlişkisi veya Çatışması
Önemli
Arabulucu ile taraflar arasındaki menfaat ilişkisi
veya çatışması, tarafların arabuluculuğa
başvurmasından sonra ortaya çıkabileceği gibi;
arabulucu ile taraflar arasındaki mevcut veya
geçmişteki, kişisel ya da mesleki herhangi bir
ilişkiden dolayı önceden de var olabilir.
197
Menfaat İlişkisi veya Çatışması Önemli Arabulucu ile taraflar arasındaki doğmuş veya doğabilecek menfaat ilişkisi veya çatışması, arabulucunun tarafsızlığına ve arabuluculuk sürecine açıkça zarar verecek nitelikteyse; arabulucu, tarafların aksi yöndeki talepleri ve anlaşmasına bakılmaksızın, arabuluculuk teklifini reddetmeli ve hangi aşamada olursa olsun arabuluculuktan çekilmelidir.
198
Menfaat İlişkisi veya Çatışması
Önemli
Arabulucu, bu sıfatla görev yaptığı uyuşmazlık ile
ilgili olarak açılan davada, daha sonra, avukatlık
yapamayacağı gibi, hâkim veya bilirkişi olarak da
görev üstlenemez. Ancak, taraflar açık ve yazılı
onayları ile birlikte talep ederlerse, açılan tahkim
yargılamasında hakemlik yapabilir.
199
Sürecinin Niteliği ve Özenle Yerine Getirme
Önemli
Arabulucu, toplumsal cinsiyet rollerinin taraflara ve
özellikle arabuluculuk sürecine etkisi yanında;
taraflar ve taraflarla kendisi arasındaki sosyo-
ekonomik ve kültürel farklılıklara karşı da duyarlı
olmalıdır.
Arabuluculuk bir suç işlemek amacıyla kullanılırsa,
arabulucu uygun adımları derhâl atmalı ve hangi
aşamada olursa olsun arabuluculuktan çekilmelidir.
200
Gizlilik Önemli Arabulucu, arabuluculuk sürecinde karşılaştığı, kamu güvenliğini veya sağlığını tehdit, beden bütünlüğünün bozulması, kadına karşı şiddet ve çocuk istismarı suçlarında, durumu netleştirmek için gerektiğinde arabuluculuğu ertelemek, arabuluculuktan çekilmek veya arabuluculuğu bitirmek de dâhil olmak üzere, ilgili mevzuat uyarınca uygun olan tüm tedbirleri derhâl almalıdır.
201
Mesleki Yeterlilik
Ünvan Kullanımı, Reklam ve Tanıtım
Ücret ve Diğer Masraflar
Arabuluculuk Uygulamasının Geliştirilmesi
Eşitliği Gözetme Yükümlülüğü
202
SON