REGLER OG RAMMER 27. august 2014 v/ Nicolai Kryger & Jasper Kloster Pingel DAHL Advokatfirma, Esbjerg
REGLER OG RAMMER27. august 2014
v/ Nicolai Kryger & Jasper Kloster Pingel
DAHL Advokatfirma, Esbjerg
NICOLAI KRYGERAdvokat (L)
Arbejdsområder:
• Corporate Commercial• Markedsføringsret• Proces• Arbejds- og ansættelsesret
Kontaktoplysninger:
Direkte: 88 91 89 36Mobil: 26 31 75 36Mail: [email protected]
JASPER KLOSTER PINGELAdvokatfuldmægtig
Arbejdsområder:
• IT og IP• Corporate Commercial
Kontaktoplysninger:
Direkte: 88 91 89 34Mobil: 26 31 75 34Mail: [email protected]
INTRODUKTION
• Grænseoverskridende markedsføring –
hvilken lov anvender vi ?
• Relevante lovregler og aftalevilkår på
de sociale medier
• Spam på Facebook
• Reklameidentifikation på Facebook
• Citater, navne og personbilleder ved
markedsførings på sociale medier
• Anvendelse af varemærker i
konkurrencer
GRÆNSEOVERSKRIDENDE
MARKEDSFØRING
– HVILKE REGLER?
VÆRNETING OG LOVVALG
VÆRNETING OG LOVVALG
VÆRNETING
• Vedtaget?
• Værnetingsaftaler med forbrugere
• Opgør med Facebook versus opgør med den erhvervsdrivende
LOVVALG VED MARKEDSFØRING
• E-handelslovens (og -direktivets) afsenderlandsprincip inden for EU
• Virkningsprincip uden for EU
• Afsendt/markedsført fra Danmark i EU – dansk markedsføringslov
LOVVALG VED MARKEDSFØRING
• Dansk ret for informationstjenester (almindelig online markedsføring)
• Hvor går grænsen – konkurrencer rettet mod andre lande
• Bødeforlægget i Italien
RELEVANTE REGLER
RELEVANTE REGLER OG VILKÅR
• De regler som gælder ved ”almindelig” markedsføring gælder også ved
markedsføring på sociale medier, fx
• Markedsføringsloven
• Persondataloven
• Ophavsretsloven
• Der er dog særlige love og regelsæt som er vigtige at være særskilt
opmærksom på ved markedsføring på sociale medier:
• E-handelsloven
• Aftalebestemte brugervilkår (Facebook brugervilkår)
RELEVANTE REGLER OG VILKÅR
Markedsføringsloven
• Loven er teknologineutral og finder anvendelse ved al form for
markedsføring, herunder markedsføring på sociale medier
• Indeholder en lang række regler, herunder om
• God markedsføringsskik (§ 1)
• Vildledende reklame (§ 3)
• Skjult reklame (§ 4)
• Spam (§ 6)
• Børn og unge ( 8)
RELEVANTE REGLER OG VILKÅR
De sociale mediers brugervilkår
• Har det nogen betydning hvad der står i disse vilkår?
• kan medføre at siden lukkes ned
• Markedsføringsloven fortolkes i overensstemmelse med kodeks for reklamepraksis fra ICC,
hvoraf det fremgår at vilkårene skal følges.
• Så svaret er: JA
SPAM PÅ FACEBOOK
• Markedsføringslovens § 6
• Facebooks vilkår
SPAM PÅ FACEBOOK
• MFL § 6, stk. 1:
• En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til nogen ved brug af elektronisk post […]
med henblik på afsætning af varer, […] medmindre den pågældende forudgående har
anmodet om det (samtykket).
• MFL § 6, stk. 3:
• En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til en bestemt fysisk person ved brug af andre
midler til fjernkommunikation med henblik på afsætning som nævnt i stk. 1, hvis den
pågældende over for den erhvervsdrivende har frabedt sig dette, […]
• MFL § 6, stk. 5:
• Første gang en erhvervsdrivende retter henvendelse som nævnt i stk. 3 til en bestemt fysisk
person skal den erhvervsdrivende tydeligt og på en forståelig måde oplyse om retten til at
frabede sig henvendelser som nævnt i stk. 3 fra den erhvervsdrivende. Den pågældende skal
samtidig gives adgang til på en nem måde at frabede sig sådanne henvendelser.
SPAM PÅ FACEBOOK
• Elektronisk post (E-databeskyttelsesdirektivet)
• ”enhver form for tekst, stemmegengivelse, lyd eller billede, som sendes via offentligt
kommunikationsnet og som lagres i nettet eller modtageres terminaludstyr indtil meddelelsen
hentes af modtageren”
• Er disse betingelser opfyldt i det sociale medie?
• Fx ”pop-op reklame”?
• Målrettede bannerreklamer?
• Samtykket
• Aktivt, udtrykkeligt, frivilligt, konkret, jf. MFL § 6, stk. 1.
• ”synes godt om” = samtykke?
• Oprettelse af profil = samtykke?
FACEBOOKS BRUGERVILKÅR
• Tidligere indeholdt vilkårene begrænsninger i den erhvervsdrivende mulighed for at
opstille betingelser for deltagelse i en konkurrence eller anden kampagne, fx forbud
mod følgende
• Indcheckning på et bestemt sted som betingelse for deltagelse i konkurrence
• Benyttelse af ”del-funktionen” som betingelse for deltagelse i konkurrence
• ”del-funktionen” som afstemningsknap i forhold til en konkurrence
• Oploade billede
• Kommentere på et opslag
• Tidligere skulle konkurrencen køres på såkaldt ”tredjeparts applikation” og ikke
direkte på en side på Facebook
FACEBOOKS BRUGERVILKÅR
• I dag væsentlig opblødning
• Kan afvikles konkurrencer direkte på Facebook (fx ved at lave en helt almindelig opdatering)
• Kan betinge deltagelse af at brugeren ”liker”, deler, kommenterer, oploader, mv.
• Dog fortsat regler der er vigtige at være opmærksom på
• Personlige tidslinier må ikke anvendes til at administrere kampagner (vilkår pkt. III.E.3.)
• Må ikke ”tagge” indhold forkert eller opfordre brugere hertil (vilkår pkt. II.D.)
• Disclaimer (vilkår pkt. III.E.2)
• Kampagner på Facebook skal indeholde en fuldstændig frigivelse af Facebook for hver deltager samt en
bekræftelse af, at kampagnen på ingen måde er sponsoreret, støttet, administreret af eller forbundet
med Facebook.
• Overholde gældende lovgivning (vilkår pkt. III.E.1.)
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK
• En ting er hvad Facebook accepterer – en anden hvad de danske regler tillader
• De nordiske Forbrugerombudsmænds standpunkt (vejledning) vedr. markedsføring på sociale
medier (maj 2012)
• Dog fortsat tvivl, hvorvidt reklamer i sociale medier er omfattet af forbuddet i MFL § 6
• Følgende omfattet af forbud i MFL § 6
• Meddelelser til indboks og Timeline
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK
• Nyheder (newsfeed)?
• Usikkert om omfattet af definitionen på elektronisk post omfattet af forbud
• Indtil videre anses det for ”anden uanmodet kommunikation” som modtageren skal kunne
frabede sig.
• Anvender den erhvervsdrivende præmier til at få brugeren til at dele eller ”like”
kommercielle meddelelser anses henvendelsen til brugerens venner på newsfeeden at
komme fra den erhvervsdrivende.
• Indebærer at modtagerne skal have mulighed for at frabede sig disse henvendelser, men
hvad med Robinsonlisten og fremgår det klart nok, at kan frabede sig?
• Målrettede bannerannoncer
• Ikke med den fornødne sikkerhed omfattet af forbuddet, idet må anses som
bannerreklame som er en del af mediet
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK
• Samtykket
• FOB:
• Kan ikke indhentes i generelle vilkår
• Kan ikke indeholdes i ”synes godt om” tilkendegivelse
• løsning?
• Opslag på newsfeeden
• Konkretiseret, klart og tydeligt formulering (men er betingelserne opfyldt for den som bare
”synes godt om” men ikke vil modtage yderligere info?)
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK
• Mails på linked in
• Formentlig spam, jf. FOB udtalelser, men sker i praksis.
IDENTIFIKATION AF REKLAMER
REKLAMEIDENTIFIKATION
REKLAMEIDENTIFIKATION
• Erhvervsdrivendes egen side på Facebook
• Produktsider/accessoriske sider
• Egentligt oplysningskrav. MFL § 4 er bødesanktioneret.
REKLAMEIDENTIFIKATION
REKLAMEIDENTIFIKATION
• Blog
• Webforum
• Hvad er det og hvorfor bruger virksomheder det?
• Betaling for omtale eller anmeldelse
• Penge/varer
• Forbrugerombudsmandssag fra 2007
REKLAMEIDENTIFIKATION
• Aktivitet på Facebook-siden
• Skabt af brugerne?
• Skabt af egne medarbejdere?
• Krav til identifikation
BILLEDER, CITATER OG NAVNE
OPHAVSRET PÅ FACEBOOK
• Samme enerettigheder på og uden for Facebook
• Ophavsretten (kender vi)
• Billeder via Google - 50/70 år
PERSONLIGHEDSRETTEN
• Grundsætningen om retten til eget billede og navn
• Kendt eller ukendt person
• Formidling af begivenheder eller nyheder
• Problematisk at anvende på sociale medier
• Egentlige reklamebilleder kræver samtykke, men hvor går grænsen? (store
menneskemængder/closeups)
CITATER
• Citater fra beskyttede værker – kræver samtykke
• Citater fra personers udtalelser - som udgangspunkt tilladt
• Miskrediterende
• Utilbørlig fordel af goodwill
• Anprisningsvirkning
VAREMÆRKER I KONKURRENCER
ANDRES VAREMÆRKER
• Eneretten
• Konsumption og beskrivende brug
• God markedsføringsskik
ANDRES VAREMÆRKER
VAREMÆRKER I KONKURRENCER
• Varemærket må bruges for den bestemte vare. Og loyalt beskrivende.
• ICC’s kodeks
ANDRES VAREMÆRKER
• Verdens bedste restaurant, NOMA
• Konklusion: Pas på