Schemi Padoa Schioppa

L’assolutismo dello Stato, la crisi della Chiesa

Le dottrine, i poteri, i contrappesi

La Riforma protestante e i suoi effetti sul diritto

• La crisi dell’universalismo e della monarchia ecclesiastica: il conciliarismo

• Lutero e Calvino • La regionalizzazione delle chiese e i conflitti

giurisdizionali

La Riforma Cattolica

• L’inquisizione e l’evoluzione del processo penale in senso “politico”.

• Nuovi ordini religiosi: i Gesuiti• La scelta cattolica della Spagna e degli Stati

italiani.• L’etica individualista protestante e la frattura

spirituale in Europa.

Machiavelli e Jean Bodin

• Un sovrano al di sopra del diritto: in senso politico e in senso giuridico

• La ragion di Stato in Machiavelli (235)

Limiti della sovranità nelle teorie del Cinquecento

• L’etica e la religione: se il Principe è al di sopra degli uomini, sopra di lui c’è Dio con la sua legge (Bodin).

• I monarcomachi: se il potere deriva da un patto sociale il principe tiranno può essere anche ucciso dal popolo (Calvino).

• Costituzionalismo e democrazia (Harrington e i Levellers in Inghilterra)

I limiti politici e storici all’assolutismo

• Francia: i parlamenti e il conseil du roi.• Germania: accordi giurati dell’Imperatore

eletto (Wahlkapitulationen)• Spagna di Filippo II: la scelta dell’isolamento

porta ad una serie di sconfitte

Le assemblee cetuali

• Di origine medievale.• Spagna: le Cortes• Germania: il Reichstag• Lords e Commoners in Inghilterra. Una

rivoluzione aristocratica e costituzionale.• La cronaca della rivoluzione: pp. 242-244

Le colonie

• La conquista dell’America• Il problema degli indios• Las Casas e de Vitoria: i diritti umani• Il colonialismo commerciale di Olanda e

Inghilterra: le compaglie delle Indie Orientali

La dottrina giuridica nell’età moderna

• Tre filoni:• 1) scuola culta (mos gallicus)• 2) la pratica e l’insegnamento tradizionale

(mos italicus)• 3) la professione di giurista tra dottrine e

pratica

Il Mos gallicus

• Le premesse culturali dell’umanesimo• La filologia• La scoperta della storia del diritto: Cujas,

Pithou, Godefroy: i testi del primo Medioevo. • La sistematica: Bodin, Duaren, Doneau. I

principi sono naturali, gli istituti sono romani

Il mos italicus

• Le critiche alla scuola culta: Matteo Gribaldi e Alberico Gentili

• Enciclopedismo: Tractatus Universi Iuris; Jacopo Menochio

• Trattati1) diritto e procedura penale: Bossi, Claro, Deciani, Farinacci

• 2) diritto commerciale: Stracca e Scaccia

La scuola di Salamanca (seconda scolastica)

• Una scuola di teologia e filosofia.• Summa theologiae di S. Tommaso• Francisco Vitoria; Bartolomé de las Casas;

Domingo Soto; Luis de Molina• Francisco Suarez e il soggetto dei diritti.• La ripresa della seconda scolastica in Olanda.

Dalla scuola elegante all’usus modernus pandectarum

• Sintesi fra filosofia giusnaturalista e storicismo culto.

• Sistematica – rivalutazione del modello romano – confronto con le questioni economiche del mondo moderno.

• Noodt – Vinnen – Voet.• Von Stryck e Conring.

L’Italia e il cardinal De Luca (1613-1683)

• Il Theatrum veritatis et iustitiae: un’opera di dottrina che parte dalla pratica

• Le materie: diritti feudali e familiari; poteri pubblici e giurisdizioni; eredità e fedecommessi.

• La distanza fra l’Italia e l’Europa.

Dalla cattedra al tribunale

• Come funziona il diritto comune dei secoli XVI e XVII? Che ruolo vi svolge l’eredità della dottrina medievale?

• La formazione nazionale dei giuristi: le università nell’età moderna.

• Il mestiere di giurista: ruolo sociale e pratica del tribunale

I grandi tribunali e le raccolte di giurisprudenza

• Il modello della Sacra Rota romana.• Napoli: il Sacro Regio Consiglio• Milano: il Senato• Parigi: il Parlamento Sénat de France• Germania: Reichskammergericht

Riforma del 1495 e recezione

I poteri dei tribunali

• Al vertice della giurisdizione: il coordinamento del sistema. Sentenze e ordinanze.

• Chi sono i magistrati? Giuristi di spicco nominati dal re ma in carica a vita.

• Iudicare tamquam Deus: l’autorità delle sentenze.

• L’arbitrio della magistratura e l’equilibrio con il potere sovrano.

Le raccolte di decisiones (304)

• Prendono il posto delle collezioni di quaestiones e delle raccolte di consilia

• Valore cogente del precedente?• L’argomentazione delle sentenze e l’autorità

dei grandi tribunali.

Il diritto nazionale

• Satuti e consuetudini locali in Germania e in Italia. I casi di Milano e di Genova.

• La Francia: droit ècrit e droit coutumier.• Le coutumes e la loro redazione scritta (1499).

Consuetudini codificate: Parigi 1510 e Charles Du Moulin (312)

• Dalla frammentazione degli statuti ai “principi” del diritto francese (da Loisel a Pothier)

Le legislazioni regie

• Leggi emanate singolarmente• Raccolte di leggi• Riforme organiche di un settore

dell’ordinamento

Le compilazioni regie

• L’eredità del Medioevo: le Cortes in Spagna – Il Liber Augustalis in Italia meridionale.

• La prima codificazione criminale: la Carolina del 1532 (319)Rinnova il diritto penale introducendo elementi “scientifici” come la considerazione dell’intenzione, le attenuanti, la graduazione della pena.

Germania:Proto-codificazioni e regolamenti• L’influsso della dottrina tedesca sulla

legislazione.• Codex Bavaricus del 1756: è un codice

razionale e assolutista. Già illuministico.• I regolamenti amministrativi

(Polizeiordnungen)

Francia

• L’influsso del mos gallicus sullo Stato: tentativi di codificare nel Cinquecento

• Code Henri III del 1587• Luigi XIV e le Ordonnances.

Ordonnance civile sul processo 1667Ordonnance criminelle 1670Ordonnance du commerce 1673

• Luigi XV: le Ordonnances di D’Aguesseau

Gli Stati Italiani

Stato Sabaudo: Costituzioni di Sua Maestà Vittorio Amedeo II 1723 (1729 e 1770)

Granducato di Toscana: tentativo di codificazione di Pompeo Neri 1745

Modena: Codice Estense 1771

La legislazione fra Sei e Settecento

• Razionalizzare, semplificare, modernizzare• L’illuminismo e l’assolutismo riformatore• Il codice settecentesco e la contraddizione tra

tradizione e razionalità

Giusnaturalismo

• Le radici nella dottrina della seconda scolastica: è il superamento della normatività del testo?

• Anche la crisi dei poteri assoluti induce a cercare un ancoraggio sicuro del diritto al di là della norma positiva.

Ugo Grozio (de Groot) (1583-1645)

Cosa dice Grozio?

• Che vi sono alcuni principi fondamentali che esisterebbero anche se non esistesse Dio.- Il dovere di rispettare i patti e i diritti degli altri.

• Che anche la società è basata su un patto originario, il contratto sociale.

• Che queste regole sono valide in pace come in guerra.

Thomas Hobbes (1588-1679)

Perché Hobbes è giusnaturalista?

• Al contrario di Grozio, pensa che sia il re che fissa la norma positiva.

• La dottrina del contratto sociale è estremizzata, perché crea un potere assoluto.

• Che c’è di moderno in questa visione dell’assolutismo?

John Locke (1632-1704)

• Fra Hobbes e Locke c’è la rivoluzione inglese.• La distinzione fra potere rappresentativo

(parlamento) e l’esecutivo (governo)• Limiti del potere dello Stato• Diritto di resistenza• Diritti dei cittadini

I tedeschi

• S. Pufendorf (1632-1694), G.W. Leibniz (1646-1716, CH. Thomasius (1655-1728)

• Diversi fra loro: per Pufendorf le norme sono espressioni di volontà sovrane, per Leibniz di razionalità maematica.

• Thomasius distingue la sfera del diritto (iustum) da quella della morale (decorum).

I tedeschi (2)

• Pufendorf prospetta la separazione fra Stato e Chiesa, Leibniz fonde diritto e teologia, foro interno e foro esterno. Thomasius considera improprie le norme giuridiche sui comportamenti morali e religiosi.

• Il razionalismo giusnaturalista sfuma nell’illuminismo.

Domat (1625-1696)

• Radici religiose del diritto.• Contrattualismo temperato dal

conservatorismo sociale.• Un giurista di corte.

Il razionalismo nel Settecento

• L’Italia: la breve fioritura napoletana: Giannone e Gravina – La Toscana di Tanucci e Neri.

• La Germania: Wolf e il razionalismo.• La Francia: Robert Joseph Pothier e le

Pandectes (353)

Conclusioni sul tardo diritto comune e la sua crisi (cap. 25)

• Il diritto comune maturo• La funzione delle consuetudini in Francia• Il sistema tedesco: il ruolo del diritto

germanico.• In Italia: Muratori e la crisi del sistema• 1742: Dei difetti della giurisprudenza

L’Inghilterra

• Lo scontro tra Re e Parlamento si traduce nel Seicento nello scontro fra Equity e Common Law.

• Edward Coke (1552-1634)• Habeas Corpus (1679) e Bill of Rights (1689)• Il precedente.• Blackstone (1723-1780) e il rapporto fra storia

e diritto

Illuminismo e diritto

• L’ascesa definitiva della borghesia.• Gli intellettuali• Montesquieu: l’Esprit des lois (1748)• I philosophes: Rousseau, l’Enciclopedie,

Voltaire• Il contratto sociale e le leggi.• La tolleranza e le libertà individuali

L’Italia

• I lombardi : i fratelli Verri e il caffè• L’economia e il diritto• Beccaria : Dei delitti e delle pene• L’utilitarismo penale• I napoletani e Filangieri• Bentham e l’utilitarismo sociale

Le riforme

• Prussia: Federico Guglielmo I e Federico II il Grande (1740-1786)

• Riforme e codificazione: l’Allgemeines Landrecht (1794)

• Austria: Maria Teresa (1740-1780).• Giuseppe II (1765-1790)

Pietro Leopoldo di Toscana

• La Leopoldina (1786)

La Rivoluzione Americana

• Confederazione: 1778• Convenzione del 1787: la questione del

suffragio• Costituzione: 1788• Gli emendamenti: le libertà fondamentali

Le colonie britanniche nel 1775

Gli Stati Uniti nel 1790

La rivoluzione francese

• I Cahiers de doléances• 1789: la rivolta contro la società dei ceti• 4 agosto 1789: abolizione dei diritti feudali

Diritto e rivoluzione

• 1789: dichiarazione dei diritti dell’uomo e del cittadino

• Riforma amministrativa: Realizzazione della centralizzazione che era iniziata nell’Antico regime (Tocqueville)

• Riforma della giustizia: Cassazione e référé législatif.

Code Napoléon

• 18 Brumaio dell’anno VIII (9 novembre 1799): Napoleone Bonaparte primo console.

• I progetti di codificazione• 1804: il Code Civil

La scuola storica

• F.C. von Savigny• 1803: Trattato del possesso• 1814: Sulla vocazione del nostro tempo per la

legislazione e la scienza del diritto• 1815-1831: Storia del Diritto Romano nel

Medio Evo• 1840-56: Sistema del diritto romano attuale

Volksgeist e nazionalismo

• I Germanisti e i romanisti• La pandettistica• La diffusione europea• Scienza e legislazione.