Cuprins IX Cuprins Capitolul I. Sediul materiei _____________________________ 1 1. Acte normative care reglementează expres în materia procedurii insolvenţei _____________ 1 2. Acte normative care reglementează instituţii juridice incidente în procedura insolvenţei ______ 7 Capitolul al II‑lea. Trăsăturile procedurii insolvenţei ________ 9 1. Procedura insolvenţei se aplică anumitor categorii de persoane fizice şi juridice, numite debitori ___________________________ 9 2. Procedura insolvenţei se aplică atunci când un debitor se află în stare de insolvenţă sau de insolvenţă iminentă ____________________ 16 3. Procedura insolvenţei este o procedură esenţialmente judiciară ___________________ 18 4. Procedura insolvenţei este o procedură colectivă (concursuală) ___________________ 19 5. Procedura insolvenţei are ca scop acoperirea pasivului debitorului _____________ 20 6. Atingerea scopului procedurii insolvenţei se realizează prin reorganizarea judiciară a debitorului sau prin falimentul acestuia _______ 21 Capitolul al III‑lea. Definiţia procedurii insolvenţei ________ 23 Capitolul al IV‑lea. Deschiderea procedurii insolvenţei _____ 26 Secţiunea 1. Deschiderea procedurii insolvenţei la cererea debitorului __________________________ 27 1. Calitatea procesuală activă ________________ 27 2. Capacitatea procesuală ___________________ 27
15
Embed
Proceduri de insolventa - Andreea-Teodora Stanescu de insolventa - Andreea-Teodora... · X Proceduri de insolvenţă. Note de curs 3. Fundamentul juridic al cererii de deschidere
This document is posted to help you gain knowledge. Please leave a comment to let me know what you think about it! Share it to your friends and learn new things together.
Transcript
Cuprins IX
Cuprins
Capitolul I. Sediul materiei _____________________________ 11. Actenormativecarereglementeazăexpres
persoane este aceea de a avea calitatea de profesionist[2],aşacumaceastaestedefinitădeart.3C.civ.[3]
[1]AsevedeaGh. piperea, Procedura insolvenţei ca proces civil (I), înRevistaromânădeDreptalAfacerilornr.1/2007,p.15; St.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român,ed.a5-a,Ed.UniversulJuridic,Bucureşti,2016,p.726;i. aDam, n. aDam, Principiile procedurii insolvenţei, precum şi drepturile şi obligaţiile participanţilor, în reglementarea Legii nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă, înrevistaDreptulnr.10/2014,p.9.
Asevedeaşi v. nemeş, Drept comercial,ed.a2-arevizuităşiadăugită,Ed.Hamangiu,Bucureşti,2015,p.479;St.D. Cărpenaru, Tratat de drept comer cial român,ed.a5-a,Ed.UniversulJuridic,Bucureşti,2016,p.41.
A. Persoanele juridice – debitori în procedura insolvenţei
ü Regula: orice persoană juridică care are calitatea de pro‑fesionist arevocaţiadeafisupusăproceduriiinsolvenţei(art.3şiart.38dinLegeanr.85/2014).
ü Excepţie: procedurainsolvenţeinuseaplicăunităţilor şi instituţiilor de învăţământ preuniversitar, universitar şi entităţilor prevăzutelaart.7dinO.G.nr.57/2002[1]privindcercetareaştiinţificăşidezvoltareatehnologică,aprobatăcumodificărişicompletăriprinLegeanr.324/2003,cumodificărileşicompletărileulterioare[2][art.3alin.(3)dinLegeanr.85/2014].
[1]AsevedeaG.C. Frenţiu,îne. Oprina, v. BOzeşan (coord.), Executarea silită. Dificultăţi şi soluţii practice,vol.I,Ed.UniversulJuridic,Bucureşti,2016,p.705–„conformart.122alin.(2)dinO.U.G.nr.46/2013,prevederileO.G.nr.22/2002nusuntaplicabileunităţiloradministrativ-teritoriale,subdiviziuniloracestora,respectivinstituţiilorpublicedesubordonarelocală,aflateîncrizăfinanciarăsauîninsolvenţă,înintervaluldetimpcuprinsîntredatadeclarăriistăriideinsolvenţăşipânăladataîncetăriiacestora.Valorificareacreanţelordatoratedeacesteunităţiadministrativ-teritoriale,desubdiviziunileacestora,respectivdeinstituţiilepublicedesubordonarelocalăserealizeazăpotrivitPlanuluideredresareastăriidecrizăfinanciarăsauastăriideinsolvenţă,dupăcaz.Stareadecrizăfinanciarăşiinsolvenţaunităţiloradministrativ-teritorialesuntdefinitedeart.2lit.m)şir)dinO.U.G.nr.46/2013”.
12 Procedurideinsolvenţă.Notedecurs
a) Societăţi reglementate de Legea nr. 31/1990 şi de alte acte normative[1]
– Legea societăţilor nr. 31/1990, republicată:„Art. 1.(1)Învedereadesfăşurăriideactivităţicuscoplucrativ,persoanelefiziceşipersoanelejuridicesepotasociaşipotconstituisocietăţi[2] cu personalitatejuridică,curespectareadispoziţiilorprezenteilegi”;
– Legea nr. 15/1990 privind reorganizarea unităţilor economi‑ce de stat ca regii autonome şi societăţi comerciale[3]: „Art. 16. Unităţileeconomicedestat,cuexcepţiacelorcareseconstituiecaregiiautonome,vorfiorganizatesubformădesocietăţipeacţiunisausocietăţicurăspunderelimitată,încondiţiileprevăzutedelege”;
– O.U.G. nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor auto‑nome[4]:„Art. 1.(1)RegiileautonomeorganizateîntemeiulLegiinr.15/1990privindreorganizareaunităţiloreconomicedestatcaregiiautonomeşisocietăţicomerciale,cumodificărileşicompletărileulterioare,indiferentdeautoritateaîncoordonareacăreiaîşidesfăşoarăactivitatea,precumşiceleînfiinţateîntemeiulLegiinr.84/1992privindregimulzonelorliberesereorganizeazăînconformitatecuprevederileprezenteiordonanţedeurgenţă.
[1]Asevedeaşiv. nemeş, Drept comercial,ed.a2-arevizuităşiadăugită,Ed.Hamangiu,Bucureşti,2015,p.479-481.
[2] Potrivit art. 18 pct. 31 din Legea nr. 76/2012,„Întotcuprinsullegii(nr.31/1990–n.n.),sintagma«societatecomercială»sau,dupăcaz,«societăţicomerciale»seînlocuieştecutermenul«societate»sau,dupăcaz,«societăţi»”.
– Legea nr. 1/2005 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei, republicată[1]:„Art. 1.Prezentalegereglementeazăcadrulgeneraldeorganizareşifuncţionareacooperaţiei.
[4] Potrivit art. 4 din Legea nr. 566/2004,„(…)(2)Cooperativeleagricoledegradul1suntpersoanejuridiceconstituite,dupăcaz,dinpersoanefizice,persoanefiziceautorizate,întreprinderiindividualeşi/sauîntreprinderifamiliale,definitepotrivitO.U.G.nr.44/2008privinddesfăşurareaactivităţiloreconomicedecătrepersoanelefiziceautorizate,întreprinderileindividualeşiîntreprinderilefamiliale,cumodificărileşicompletărileulterioare.
– Legea nr. 36/1991 privind societăţile agricole şi alte forme de asociere în agricultură[1]:„Art. 4.Încazulîncareproprietariiterenuriloragricolenudorescsăleexploatezeindividualşiniciînunadinformeleprevăzutelaart.2şi3,eisepotconstituiînsocietăţiagricole,cupersonalitatejuridică,încondiţiileprevăzuteînTitlulIIalprezenteilegi”[2].
d) Grupurile de interes economic
– Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei[3] (Titlul V):„Art. 118.(1)Grupuldeintereseconomic–G.I.E.reprezintăoasociereîntredouăsaumaimultepersoanefizicesaujuridice,constituităpeoperioadădeterminată,înscopulînlesniriisaudezvoltăriiactivităţiieconomiceamembrilorsăi,precumşialîmbunătăţiriirezultateloractivităţiirespective.(…)Art. 232.Grupurileeuropenedeintereseconomic–G.E.I.E.,persoanejuridicecuscoppatrimonial,suntrecunoscuteşipotfuncţionaînRomânia,întemeiulRegulamentuluiConsiliului(CEE)nr.2.137/85din25iulie1985privindinstituireagrupuluieuropeandeintereseconomic(GEIE),publicatînJOCEL199din31iulie1985,şialprezenteilegi”.
B. Persoanele fizice – debitori în procedura insolvenţei
Înprezent,potrivitart.1dinLegea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată[1],trebuiesăparcurgăproceduraînregistrăriiînregistrulcomerţuluiacelepersoanefizicecareauoptatpentruunadintreurmătoareleformedeorganizare:
CeletreiformedeorganizaresuntreglementateprinO.U.G. nr. 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale[2]şinuaupersonalitatejuridică.Deaceea,procedurainsolvenţeiseaplicăpersoanelorfizicecareauoptatpentruformeledeorganizaremenţionate.
a) starea de insolvenţăesteaceastareapatrimoniuluidebi-toruluicaresecaracterizeazăprininsuficienţafondurilorbăneştidisponibilepentruplatadatoriilorcerte,lichideşiexigibile[art.5alin.(1)pct.29];
b) starea de insolvenţă este iminentă atuncicândsedovedeştefaptulcădebitorulnuvaputeaplătilascadenţădatoriileexigibileangajate,cufondurilebăneştidisponibileladatascadenţei[art.5alin.(1)pct.29lit.b)].
Potrivitart.66coroboratcuart.5alin.(1)pct.29dinLegeanr.85/2014,atuncicânddeschidereaproceduriiinsolvenţeiestesolicitatădecătrecreditori,aceştiapotsăinvocenumaiexistenţauneistărideinsolvenţă.Însăpentruaputeadovediexistenţa stării de insolvenţă, Legea nr. 85/2014 pune laîndemânacreditoriloroprezumţie,respectivprezumţia de insolvenţă[2].Potrivitart.5alin.(1)pct.29[3]lit.a),insolvenţa
Insolvenţa nu trebuie confundată cu insolvabilitatea. Insolvabilitatea=stareapatrimoniuluidebitoruluicaresecaracterizeazăprinexistenţa unui activ mai mic decât pasivul
Pentrureglementărileanterioare,asevedeae. tănăSiCă, Reorganizarea judiciară – o şansă acordată debitorului aflat în procedura generală de insolvenţă,Ed.Hamangiu,Bucureşti,2008,p.66–„art.1alin.(2)dinLegeanr.64/1995[înprezentabrogatăprinLegeanr.85/2006],astfelcumafostmodificată,defineainsolvenţacafiind«aceastareapatrimoniuluidebitoruluicaracterizatăprinincapacitateavăditădeplatăadatoriilorexigibilecusumeledebanidisponibili».Aşadar,s-apuspunctcontroverseiştiinţificecuprivirelatermenuldecomparaţiepentrudatoriileexigibile,fiindvorbadesumedebanidisponibile,nuşidealteactivedisponibile.«Incapacitateavădită»reprezintăostaredefaptobiectivă,rezultatalcomparaţieiîntrecuantumultotalaldatoriilorexigibileşisumeledebanidecaredispunedebitorul:soldulcreditoralcontuluibancar,plusnumeraruldincasierie”.
[totuşi,pentrudeclanşareaproceduriisimplificateestenevoie,înanumitesituaţii,nunumaideexistenţastăriideinsolven‑ţă,cişiaceleideinsolvabilitate–spreexemplu,nedeţinereaniciunuibunînpatrimoniu–art.38alin.(2)lit.c)pct.1dinLegea nr. 85/2014][1];
Însensulprevederiloralin.(1)alart.1417C.civ.privinddecă‑dereadinbeneficiultermenului,starea de insolvabilitate rezultă din inferioritatea activului patrimonial ce poate fi supus, potrivit legii, executării silite, faţă de valoarea totală a datori ilor exigibile.Dacăprinlegenuseprevedealtfel,aceastăstareseconstatădeinstanţă,care,înacestscop,poateţineseamadeanumiteîmprejurări,precumdispariţiaintempestivăadebi‑torului,neplataunordatoriidevenitescadente,declanşareaîmpotrivasaauneiprocedurideexecutaresilităşialteleasemenea.
3. Procedura insolvenţei este o procedură esenţialmente judiciară
Competenţainstanţeidejudecatănu acoperă şi controlul managerial al activităţii debitorului.Deciziileadministra‑toruluijudiciar/lichidatoruluijudiciar/debitoruluicudreptdeadministrareaaveriisuntcontrolate,subaspectulopor‑tunităţii,decătrecreditori,prinorganeleacestora[art.45alin.(2)din Legea nr. 85/2014].
4. Procedura insolvenţei este o procedură colectivă (concursuală)[1]
Potrivit art.2coroboratcuart.5alin.(1)pct.44şi45dinLegeanr.85/2014[2], procedurainsolvenţeipresupuneparticiparea împreună a creditorilorlaurmărireaşirecuperareacreanţelorlor[3].
[1]Înacelaşisens,asevedeaşi:St.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român conform noului Cod civil,Ed.UniversulJuridic,Bucureşti,2012,p.621;n. ţănDăreanu, Procedura reorganizării judiciare,Ed.AllBeck,Bucureşti,2000,p.10;S. anGheni, m. vOlOnCiu, C. StOiCa, m.G. lOStun, Drept comercial,Ed.OscarPrint,Bucureşti,2000,p.247;i. aDam, C.n. Savu, Legea procedurii insolvenţei,Ed.C.H.Beck,Bucureşti,2006,p.85.
Unii autori [R.BuFan, L.BerCea, A.Buta, C.Clipa, M.COmşa, A.Deli‑DiaCOneSCu,D.Deteşan, şt.Dumitru, Fl.FOlea,P.miCu,N.mihai, S.M.milOş,O.D.milu,D.mOţiu, Fl.mOţiu, Fl.-I.mOţu,S.A.munteanu,C.B.naSz, V.nemeş,V.paşCa,A.pOpa,C.SanDa,M.SărăCuţ,A.I.SarCane,A.O.StăneSCu, S.târnOveanu, Tratat practic de insolvenţă,Ed.Hamangiu,Bucureşti,2014,p.87]considerăcă,„deşiceledouănoţiunisuntstrânslegateîntreele,totuşi,nupoatefipussemnuldeegalitateîntreele,pentrucăfiecaredesemneazăocalitatespecifică,distinctăaproceduriiinsolvenţei”.
[2]Potrivitart.5alin.(1)pct.44şi45,procedura colectivă este proceduraîncarecreditoriiparticipăîmpreunălaurmărireaşirecuperareacreanţelorlor,înmodalităţileprevăzutedeprezentalege,iarprocedura falimentului este procedura de insolvenţă, concursuală, colectivă şi egalitară, care seaplicădebitoruluiînvederealichidăriiaveriiacestuiapentruacoperireapasivului,urmatăderadiereadebitoruluidinregistrulîncareesteînmatriculat.
[3]Alţi autori [R.BuFan, L.BerCea,A.Buta,C.Clipa,M.COmşa, A.Deli‑DiaCOneSCu,D.Deteşan, şt.Dumitru, Fl.FOlea,P.miCu,N.mihai, S.M.milOş,O.D.milu,D.mOţiu, Fl.mOţiu, Fl.-I.mOţu,S.A.munteanu, C.B.naSz,V.nemeş,V.paşCa,A.pOpa,C.SanDa,M.SărăCuţ,A.I.SarCane, A.O.StăneSCu,S.târnOveanu, Tratat practic de insolvenţă,Ed.Hamangiu,Bucureşti,2014,p.86-91;C.B.naSz, Declanşarea procedurii insolvenţei,