131 MARICRUZ HINOJOSA Y OTROS VS. LA REPÚBLICA DE FISCALANDIA ESCRITO DE SOLICITUDES, ARGUMENTOS Y PRUEBAS PRESENTADO ANTE LA HONORABLE CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS REPRESENTANTES DE LAS VÍCTIMAS 1
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MARICRUZ HINOJOSA Y OTROS VS
LA REPUacuteBLICA DE FISCALANDIA
ESCRITO DE SOLICITUDES ARGUMENTOS Y PRUEBAS PRESENTADO ANTE LA
HONORABLE CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
REPRESENTANTES DE LAS VIacuteCTIMAS
1
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TABLA DE CONTENIDOS
1 ABREVIATURAS 5
2 BIBLIOGRAFIacuteA 6
3 HECHOS 15
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD 18
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA 18
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD 18
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS 19
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH19
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR 20
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 21
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX 21
5 CUESTIONES DE FONDO 22
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA 22
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO 11
EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 23
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO 24
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA 24
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX 26
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES 27
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FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR 28
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS 29
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL
MASTRO 30
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO 30
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO 31
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR 32
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH 33
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX 33
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 34
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA 34
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN
CONDICIONES DE IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 35
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO DE
MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 36
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN 36
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS 38
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ
HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 40
3
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FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA
ESCOBAR 42
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO DE
MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 43
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA 43
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL
MASTRO 45
6 PETITORIO 46
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1 ABREVIATURAS
Asamblea General AG
Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos CIDH
Comiteacute de Derechos Humanos CDH
Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales ComiteacuteDESC
Comiteacute para la Eliminacioacuten de toda Discriminacioacuten contra la Mujer ComiteacuteCEDAW
Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos CADH
Corte Interamericana de Derechos Humanos CorteIDH
Corte Suprema de Fiscalandia CSF
Derechos Humanos DDHH
Junta de Postulacioacuten de Fiscalandia Junta
Opinioacuten Consultiva OC
Organizacioacuten de las Naciones Unidas ONU
Repuacuteblica de Fiscalandia FiscalandiaEstado
Sistema Interamericano de Derechos Humanos SIDH
Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH
5
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2 BIBLIOGRAFIacuteA
(1) DOCTRINA
i Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArt 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario
2da Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 41
ii Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el derecho de acceso a la informacioacuten para fortalecer la
independencia judicial Nuevas miradas para un viejo problemardquo 3082017 Paacuteg 44
iii Nash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo
Facultad de Derecho de la Universidad de Chile Ed Open Society Foundations 2014 Paacuteg
23
iv Tojo L ldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2da Edicioacuten
Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 19
v Torres I ldquoDerechos poliacuteticos de las mujeres acciones afirmativas y paridadrdquo Revista de
Derecho Electoral Costa Rica 2010 Paacutegs 3840
vi Uprimny R y Saacutenchez L ldquoArt 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2da
Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 39
(2) DOCUMENTOS LEGALES
A DOCUMENTOS NACIONALES
Direccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal de Argentina El
impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales 2018 Disponible en
httpswwwfiscalesgobarwp-contentuploads201809El-impacto-del-geacutenero-en-el-
proceso-de-seleccioacuten-de-fiscales-1pdf Paacuteg 40
B INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
OEA
6
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i Carta Democraacutetica Interamericana 2001 Paacuteg 35
ii Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 1996 Paacuteg 22
iii Cumbre de las Ameacutericas Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad democraacutetica frente a
la corrupcioacuten 1442018 Paacuteg 22
ONU
i AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 Paacuteg 27
ii Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales DOC ACONF14428Rev 1 278-791990
Paacuteg 28
iiiConvencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer
(CEDAW) 1979 Paacuteg 38
iv Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 Paacuteg 39
v Declaracioacuten Universal de DDHH 1948 Paacuteg 35
vi Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe Disponible en
httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas Paacuteg 40
(3) JURISPRUDENCIA
a CORTEIDH
CASOS CONTENCIOSOS
i Caso Apitz Barbera y otros (ldquoCorte Primera de lo Contencioso Administrativordquo) Vs
Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 582008
Paacutegs 25262943
ii Caso Atala Riffo y nintildeas Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 2422012
Paacutegs 3739
7
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iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
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xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
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xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
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xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
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v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
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vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
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iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
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3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
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la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
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Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
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4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
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interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
TABLA DE CONTENIDOS
1 ABREVIATURAS 5
2 BIBLIOGRAFIacuteA 6
3 HECHOS 15
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD 18
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA 18
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD 18
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS 19
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH19
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR 20
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 21
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX 21
5 CUESTIONES DE FONDO 22
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA 22
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO 11
EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 23
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO 24
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA 24
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX 26
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES 27
2
131
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR 28
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS 29
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL
MASTRO 30
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO 30
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO 31
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR 32
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH 33
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX 33
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 34
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA 34
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN
CONDICIONES DE IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 35
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO DE
MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 36
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN 36
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS 38
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ
HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 40
3
131
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA
ESCOBAR 42
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO DE
MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 43
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA 43
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL
MASTRO 45
6 PETITORIO 46
4
131
1 ABREVIATURAS
Asamblea General AG
Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos CIDH
Comiteacute de Derechos Humanos CDH
Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales ComiteacuteDESC
Comiteacute para la Eliminacioacuten de toda Discriminacioacuten contra la Mujer ComiteacuteCEDAW
Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos CADH
Corte Interamericana de Derechos Humanos CorteIDH
Corte Suprema de Fiscalandia CSF
Derechos Humanos DDHH
Junta de Postulacioacuten de Fiscalandia Junta
Opinioacuten Consultiva OC
Organizacioacuten de las Naciones Unidas ONU
Repuacuteblica de Fiscalandia FiscalandiaEstado
Sistema Interamericano de Derechos Humanos SIDH
Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH
5
131
2 BIBLIOGRAFIacuteA
(1) DOCTRINA
i Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArt 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario
2da Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 41
ii Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el derecho de acceso a la informacioacuten para fortalecer la
independencia judicial Nuevas miradas para un viejo problemardquo 3082017 Paacuteg 44
iii Nash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo
Facultad de Derecho de la Universidad de Chile Ed Open Society Foundations 2014 Paacuteg
23
iv Tojo L ldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2da Edicioacuten
Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 19
v Torres I ldquoDerechos poliacuteticos de las mujeres acciones afirmativas y paridadrdquo Revista de
Derecho Electoral Costa Rica 2010 Paacutegs 3840
vi Uprimny R y Saacutenchez L ldquoArt 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2da
Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 39
(2) DOCUMENTOS LEGALES
A DOCUMENTOS NACIONALES
Direccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal de Argentina El
impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales 2018 Disponible en
httpswwwfiscalesgobarwp-contentuploads201809El-impacto-del-geacutenero-en-el-
proceso-de-seleccioacuten-de-fiscales-1pdf Paacuteg 40
B INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
OEA
6
131
i Carta Democraacutetica Interamericana 2001 Paacuteg 35
ii Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 1996 Paacuteg 22
iii Cumbre de las Ameacutericas Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad democraacutetica frente a
la corrupcioacuten 1442018 Paacuteg 22
ONU
i AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 Paacuteg 27
ii Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales DOC ACONF14428Rev 1 278-791990
Paacuteg 28
iiiConvencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer
(CEDAW) 1979 Paacuteg 38
iv Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 Paacuteg 39
v Declaracioacuten Universal de DDHH 1948 Paacuteg 35
vi Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe Disponible en
httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas Paacuteg 40
(3) JURISPRUDENCIA
a CORTEIDH
CASOS CONTENCIOSOS
i Caso Apitz Barbera y otros (ldquoCorte Primera de lo Contencioso Administrativordquo) Vs
Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 582008
Paacutegs 25262943
ii Caso Atala Riffo y nintildeas Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 2422012
Paacutegs 3739
7
131
iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
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a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
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y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
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su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
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Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR 28
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS 29
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL
MASTRO 30
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO 30
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO 31
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR 32
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH 33
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX 33
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 34
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA 34
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN
CONDICIONES DE IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS 35
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO DE
MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 36
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN 36
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS 38
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ
HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 40
3
131
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA
ESCOBAR 42
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO DE
MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 43
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA 43
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL
MASTRO 45
6 PETITORIO 46
4
131
1 ABREVIATURAS
Asamblea General AG
Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos CIDH
Comiteacute de Derechos Humanos CDH
Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales ComiteacuteDESC
Comiteacute para la Eliminacioacuten de toda Discriminacioacuten contra la Mujer ComiteacuteCEDAW
Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos CADH
Corte Interamericana de Derechos Humanos CorteIDH
Corte Suprema de Fiscalandia CSF
Derechos Humanos DDHH
Junta de Postulacioacuten de Fiscalandia Junta
Opinioacuten Consultiva OC
Organizacioacuten de las Naciones Unidas ONU
Repuacuteblica de Fiscalandia FiscalandiaEstado
Sistema Interamericano de Derechos Humanos SIDH
Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH
5
131
2 BIBLIOGRAFIacuteA
(1) DOCTRINA
i Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArt 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario
2da Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 41
ii Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el derecho de acceso a la informacioacuten para fortalecer la
independencia judicial Nuevas miradas para un viejo problemardquo 3082017 Paacuteg 44
iii Nash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo
Facultad de Derecho de la Universidad de Chile Ed Open Society Foundations 2014 Paacuteg
23
iv Tojo L ldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2da Edicioacuten
Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 19
v Torres I ldquoDerechos poliacuteticos de las mujeres acciones afirmativas y paridadrdquo Revista de
Derecho Electoral Costa Rica 2010 Paacutegs 3840
vi Uprimny R y Saacutenchez L ldquoArt 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2da
Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 39
(2) DOCUMENTOS LEGALES
A DOCUMENTOS NACIONALES
Direccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal de Argentina El
impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales 2018 Disponible en
httpswwwfiscalesgobarwp-contentuploads201809El-impacto-del-geacutenero-en-el-
proceso-de-seleccioacuten-de-fiscales-1pdf Paacuteg 40
B INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
OEA
6
131
i Carta Democraacutetica Interamericana 2001 Paacuteg 35
ii Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 1996 Paacuteg 22
iii Cumbre de las Ameacutericas Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad democraacutetica frente a
la corrupcioacuten 1442018 Paacuteg 22
ONU
i AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 Paacuteg 27
ii Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales DOC ACONF14428Rev 1 278-791990
Paacuteg 28
iiiConvencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer
(CEDAW) 1979 Paacuteg 38
iv Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 Paacuteg 39
v Declaracioacuten Universal de DDHH 1948 Paacuteg 35
vi Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe Disponible en
httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas Paacuteg 40
(3) JURISPRUDENCIA
a CORTEIDH
CASOS CONTENCIOSOS
i Caso Apitz Barbera y otros (ldquoCorte Primera de lo Contencioso Administrativordquo) Vs
Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 582008
Paacutegs 25262943
ii Caso Atala Riffo y nintildeas Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 2422012
Paacutegs 3739
7
131
iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
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a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
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su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA
ESCOBAR 42
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO DE
MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO 43
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA 43
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL
MASTRO 45
6 PETITORIO 46
4
131
1 ABREVIATURAS
Asamblea General AG
Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos CIDH
Comiteacute de Derechos Humanos CDH
Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales ComiteacuteDESC
Comiteacute para la Eliminacioacuten de toda Discriminacioacuten contra la Mujer ComiteacuteCEDAW
Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos CADH
Corte Interamericana de Derechos Humanos CorteIDH
Corte Suprema de Fiscalandia CSF
Derechos Humanos DDHH
Junta de Postulacioacuten de Fiscalandia Junta
Opinioacuten Consultiva OC
Organizacioacuten de las Naciones Unidas ONU
Repuacuteblica de Fiscalandia FiscalandiaEstado
Sistema Interamericano de Derechos Humanos SIDH
Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH
5
131
2 BIBLIOGRAFIacuteA
(1) DOCTRINA
i Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArt 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario
2da Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 41
ii Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el derecho de acceso a la informacioacuten para fortalecer la
independencia judicial Nuevas miradas para un viejo problemardquo 3082017 Paacuteg 44
iii Nash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo
Facultad de Derecho de la Universidad de Chile Ed Open Society Foundations 2014 Paacuteg
23
iv Tojo L ldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2da Edicioacuten
Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 19
v Torres I ldquoDerechos poliacuteticos de las mujeres acciones afirmativas y paridadrdquo Revista de
Derecho Electoral Costa Rica 2010 Paacutegs 3840
vi Uprimny R y Saacutenchez L ldquoArt 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2da
Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 39
(2) DOCUMENTOS LEGALES
A DOCUMENTOS NACIONALES
Direccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal de Argentina El
impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales 2018 Disponible en
httpswwwfiscalesgobarwp-contentuploads201809El-impacto-del-geacutenero-en-el-
proceso-de-seleccioacuten-de-fiscales-1pdf Paacuteg 40
B INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
OEA
6
131
i Carta Democraacutetica Interamericana 2001 Paacuteg 35
ii Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 1996 Paacuteg 22
iii Cumbre de las Ameacutericas Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad democraacutetica frente a
la corrupcioacuten 1442018 Paacuteg 22
ONU
i AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 Paacuteg 27
ii Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales DOC ACONF14428Rev 1 278-791990
Paacuteg 28
iiiConvencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer
(CEDAW) 1979 Paacuteg 38
iv Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 Paacuteg 39
v Declaracioacuten Universal de DDHH 1948 Paacuteg 35
vi Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe Disponible en
httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas Paacuteg 40
(3) JURISPRUDENCIA
a CORTEIDH
CASOS CONTENCIOSOS
i Caso Apitz Barbera y otros (ldquoCorte Primera de lo Contencioso Administrativordquo) Vs
Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 582008
Paacutegs 25262943
ii Caso Atala Riffo y nintildeas Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 2422012
Paacutegs 3739
7
131
iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
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Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
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proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
1 ABREVIATURAS
Asamblea General AG
Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos CIDH
Comiteacute de Derechos Humanos CDH
Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales ComiteacuteDESC
Comiteacute para la Eliminacioacuten de toda Discriminacioacuten contra la Mujer ComiteacuteCEDAW
Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos CADH
Corte Interamericana de Derechos Humanos CorteIDH
Corte Suprema de Fiscalandia CSF
Derechos Humanos DDHH
Junta de Postulacioacuten de Fiscalandia Junta
Opinioacuten Consultiva OC
Organizacioacuten de las Naciones Unidas ONU
Repuacuteblica de Fiscalandia FiscalandiaEstado
Sistema Interamericano de Derechos Humanos SIDH
Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH
5
131
2 BIBLIOGRAFIacuteA
(1) DOCTRINA
i Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArt 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario
2da Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 41
ii Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el derecho de acceso a la informacioacuten para fortalecer la
independencia judicial Nuevas miradas para un viejo problemardquo 3082017 Paacuteg 44
iii Nash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo
Facultad de Derecho de la Universidad de Chile Ed Open Society Foundations 2014 Paacuteg
23
iv Tojo L ldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2da Edicioacuten
Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 19
v Torres I ldquoDerechos poliacuteticos de las mujeres acciones afirmativas y paridadrdquo Revista de
Derecho Electoral Costa Rica 2010 Paacutegs 3840
vi Uprimny R y Saacutenchez L ldquoArt 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2da
Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 39
(2) DOCUMENTOS LEGALES
A DOCUMENTOS NACIONALES
Direccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal de Argentina El
impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales 2018 Disponible en
httpswwwfiscalesgobarwp-contentuploads201809El-impacto-del-geacutenero-en-el-
proceso-de-seleccioacuten-de-fiscales-1pdf Paacuteg 40
B INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
OEA
6
131
i Carta Democraacutetica Interamericana 2001 Paacuteg 35
ii Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 1996 Paacuteg 22
iii Cumbre de las Ameacutericas Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad democraacutetica frente a
la corrupcioacuten 1442018 Paacuteg 22
ONU
i AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 Paacuteg 27
ii Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales DOC ACONF14428Rev 1 278-791990
Paacuteg 28
iiiConvencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer
(CEDAW) 1979 Paacuteg 38
iv Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 Paacuteg 39
v Declaracioacuten Universal de DDHH 1948 Paacuteg 35
vi Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe Disponible en
httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas Paacuteg 40
(3) JURISPRUDENCIA
a CORTEIDH
CASOS CONTENCIOSOS
i Caso Apitz Barbera y otros (ldquoCorte Primera de lo Contencioso Administrativordquo) Vs
Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 582008
Paacutegs 25262943
ii Caso Atala Riffo y nintildeas Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 2422012
Paacutegs 3739
7
131
iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
2 BIBLIOGRAFIacuteA
(1) DOCTRINA
i Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArt 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario
2da Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 41
ii Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el derecho de acceso a la informacioacuten para fortalecer la
independencia judicial Nuevas miradas para un viejo problemardquo 3082017 Paacuteg 44
iii Nash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo
Facultad de Derecho de la Universidad de Chile Ed Open Society Foundations 2014 Paacuteg
23
iv Tojo L ldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2da Edicioacuten
Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 19
v Torres I ldquoDerechos poliacuteticos de las mujeres acciones afirmativas y paridadrdquo Revista de
Derecho Electoral Costa Rica 2010 Paacutegs 3840
vi Uprimny R y Saacutenchez L ldquoArt 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2da
Edicioacuten Ed Konrad Adenauer Stiftung Bogotaacute 2019 Paacuteg 39
(2) DOCUMENTOS LEGALES
A DOCUMENTOS NACIONALES
Direccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal de Argentina El
impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales 2018 Disponible en
httpswwwfiscalesgobarwp-contentuploads201809El-impacto-del-geacutenero-en-el-
proceso-de-seleccioacuten-de-fiscales-1pdf Paacuteg 40
B INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
OEA
6
131
i Carta Democraacutetica Interamericana 2001 Paacuteg 35
ii Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 1996 Paacuteg 22
iii Cumbre de las Ameacutericas Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad democraacutetica frente a
la corrupcioacuten 1442018 Paacuteg 22
ONU
i AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 Paacuteg 27
ii Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales DOC ACONF14428Rev 1 278-791990
Paacuteg 28
iiiConvencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer
(CEDAW) 1979 Paacuteg 38
iv Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 Paacuteg 39
v Declaracioacuten Universal de DDHH 1948 Paacuteg 35
vi Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe Disponible en
httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas Paacuteg 40
(3) JURISPRUDENCIA
a CORTEIDH
CASOS CONTENCIOSOS
i Caso Apitz Barbera y otros (ldquoCorte Primera de lo Contencioso Administrativordquo) Vs
Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 582008
Paacutegs 25262943
ii Caso Atala Riffo y nintildeas Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 2422012
Paacutegs 3739
7
131
iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
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proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
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131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
i Carta Democraacutetica Interamericana 2001 Paacuteg 35
ii Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 1996 Paacuteg 22
iii Cumbre de las Ameacutericas Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad democraacutetica frente a
la corrupcioacuten 1442018 Paacuteg 22
ONU
i AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 Paacuteg 27
ii Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales DOC ACONF14428Rev 1 278-791990
Paacuteg 28
iiiConvencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer
(CEDAW) 1979 Paacuteg 38
iv Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 Paacuteg 39
v Declaracioacuten Universal de DDHH 1948 Paacuteg 35
vi Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe Disponible en
httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas Paacuteg 40
(3) JURISPRUDENCIA
a CORTEIDH
CASOS CONTENCIOSOS
i Caso Apitz Barbera y otros (ldquoCorte Primera de lo Contencioso Administrativordquo) Vs
Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 582008
Paacutegs 25262943
ii Caso Atala Riffo y nintildeas Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 2422012
Paacutegs 3739
7
131
iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
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131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
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131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
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131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
iii Caso Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
222001 Paacuteg 29
iv Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
25112000 Paacuteg 31
v Caso Castantildeeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 682008 Paacuteg 19
vi Caso Castillo Petruzzi y otros Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3051999 Paacuteg 33
vii Caso Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 172011 Paacutegs 252934
viii Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
1992006 Paacutegs 2943
ix Caso Colindres Schonenberg Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
422019 Paacutegs 3035
x Caso Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 192015 Paacuteg 20
xi Caso de la Comunidad Moiwana Vs Suriname Sentencia Excepciones Preliminares
Fondo reparaciones y Costas 1562005 Paacuteg 19
xii Caso de la Corte Suprema de Justicia (Quintana Coello y otros) Vs Ecuador Sentencia
de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 2382013 Paacutegs 2534
xiii Caso Durand y Ugarte Vs Peruacute Sentencia de Fondo 1682000 Paacuteg 31
xiv Caso Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras Sentencia de Fondo 15031989 Paacuteg
20
8
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
xv Caso Flor Freire Vs Ecuador Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y
Costas 3182016 Paacuteg 25
xvi Caso Genie Lacayo Vs Nicaragua Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
29011997 Paacuteg 19
xvii Caso Gonzaacutelez y otras (Campo Algodonero) Vs Meacutexico Sentencia de Excepcioacuten
Preliminar Fondo Reparaciones y Costas 16112009 Paacuteg 47
xviii Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisioacuten) Vs Venezuela Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 2262015 Paacuteg 39
xix Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador Sentencia de Fondo Reparaciones y
Costas 132005 Paacuteg 31
xx Caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 272004 Paacutegs 2543
xxi Caso Ivcher Bronstein Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 622001
Paacuteg 21
xxii Caso Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 122006
Paacutegs 2437
xxiii Caso Loacutepez Lone y otros Vs Honduras Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 5102015 Paacutegs 2125
xxiv Caso Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia Sentencia de Excepciones Preliminares
Fondo Reparaciones y Costas 2652010 Paacuteg 24
xxv Caso Meacutemoli Vs Argentina Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2282013 Paacuteg 43
9
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
xxvi Caso Montesinos Mejiacutea Vs Ecuador Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
27012020 Paacuteg 19
xxvii Caso Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Fondo
Reparaciones y Costas 24102012 Paacuteg 38
xxviii Caso de las Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana Sentencia de Excepciones
Preliminares Fondo Reparaciones y Costas 892005 Paacuteg 37
xxix Caso Perozo y otros Vs Venezuela Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo
Reparaciones y Costas 2812009 Paacuteg 43
xxx Caso Ramiacuterez Escobar y otros Vs Guatemala Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
932018 Paacuteg 22
xxxi Caso Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 3062009 Paacutegs 192526353944
xxxii Caso San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
822018 Paacuteg 24
xxxiii Caso del Tribunal Constitucional Vs Peruacute Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas
3112001 Paacutegs 22253031
xxxiv Caso Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas 2712009 Paacuteg 43
xxxv Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Excepciones Preliminares
2661987 Paacuteg 19
xxxvi Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Sentencia de Fondo 2971988 Paacutegs 1921
xxxvii Caso Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia Sentencia de Excepcioacuten Preliminar
Fondo Reparaciones y Costas 392012 Paacuteg 43
10
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
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proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
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131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
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131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
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131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
xxxviii Caso Wong Ho Wing Vs Peruacute Sentencia de Excepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones
y Costas 3062015 Paacuteg 20
xxxix Caso Yatama Vs Nicaragua Sentencia de Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones
y Costas 2362005 Paacutegs 353637
xl Caso Yvon Neptune Vs Haiti Sentencia de Fondo Reparaciones y Costas 652008 Paacuteg
21
OPINIONES CONSULTIVAS
i Condicioacuten juriacutedica y derechos de los migrantes indocumentados Opinioacuten Consultiva OC-
1803 17092003 Paacutegs 3637
ii La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas Opinioacuten Consultiva OC-585 13111985
Paacuteg 43
iiiPropuesta de modificacioacuten a la Constitucioacuten Poliacutetica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacioacuten Opinioacuten Consultiva OC-484 1911984 Paacutegs 37
b CIDH
CASOS
i Comunidad de la Oroya Vs Peruacute 582009 Informe Ndeg7609 Peticioacuten 1473-06
Admisibilidad Paacuteg 20
ii Eduardo Rico Vs Argentina Informe Ndeg7217 Caso 13019 0572017 Paacuteg 25
iii Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina Informe Ndeg1210
Caso 12106 Admisibilidad 1632010 Paacuteg 20
iv Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina Informe Ndeg1208 Peticioacuten
12305 Inadmisibilidad 31102008 Paacuteg 20
11
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
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131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
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su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
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transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
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suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
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Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
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proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
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antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
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131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
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131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
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131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
v Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina Informe Ndeg7300 Caso 11784 3102000
Paacuteg 37
vi Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala Informe Ndeg401 Caso 11625
1912001 Paacuteg 39
vii Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia Informe Ndeg10918 Caso 12870
5102018 Paacuteg 27
viii Wallace de Almeida Vs Brasil Informe Ndeg2609 Caso 12440 2032009 Paacuteg 37
RESOLUCIONES Y COMUNICADOS
Resolucioacuten 118 Corrupcioacuten y Derechos Humanos 1632018 Paacutegs 3044
INFORMES
i Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 68 2012007 Paacuteg 39
ii Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten Estaacutendares americanos
OEASerLVII171 Doc 31 1222019 Paacuteg 3637
iii Corrupcioacuten y DDHH Estaacutendares interamericanos OASSerLVII Doc 236 6122019
Paacutegs 22232735404344
iv El Camino hacia una Democracia Sustantiva la Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en
las Ameacutericas OEASerLVII Doc 79 1842011 Paacuteg 39
v El Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas Estaacutendares
Interamericanos y Comparacioacuten de Marcos Legales 30122011 Paacutegs 44
vi Garantiacuteas para la Independencia de Loslas Operadoresas de Justicia Hacia el
Fortalecimiento del Acceso a la Justicia y el Estado de Derecho en las Ameacuterica
OEASerLVII Doc 44 5122013 Paacutegs 24252729333945
12
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
vii Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH
OEASerLVII Doc 20717 29122017 Paacutegs 2728
viii Informe sobre el Derecho de Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico
Interamericano Segunda Edicioacuten OEASerLVII CIDHRELEINF 912 732011
Paacuteg 43
ix Informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH OEASerLVII124
Doc 5 rev1 732006 Paacuteg 28
x Institucionalidad democraacutetica Estado de derecho y derechos humanos en Venezuela
Informe de paiacutes OEASerLVII Doc 209 31122017 Paacuteg 23
xi Segundo informe sobre la Situacioacuten de lasos Defensorases de los DDHH en las Ameacutericas
OEASerLVII Doc 66 31122011 Paacuteg 24
c TEDH
i De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 2421997 Paacuteg 43
ii Decisioacuten de inadmisibilidad Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 612005 Paacuteg 39
d ONU
COMITEacuteCEDAW
Recomendacioacuten General Ndeg23 Vida Poliacutetica y Puacuteblica 311997 Paacutegs 39
COMITEacuteDESC
Observacioacuten General Ndeg16 La Igualdad de Derechos del Hombre y la Mujer al Disfrute
de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales 1182005 Paacutegs 3738
CDH
i Comunicacioacuten Ndeg13762005 Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2472008 Paacuteg 35
ii Comunicacioacuten Nordm9432000 Guido Jacobs c Beacutelgica 772004 Paacuteg 39
13
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
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131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
iii Observacioacuten General Ndeg32 El Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los
Tribunales y Cortes de Justicia 2382007 Paacuteg 44
CONSEJO DE DDHH
i Informe del Relator Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Leandro Despouy 2432009 Paacutegs 3344
ii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 762012 Paacutegs 27394044
iii Informe de la Relatora Especial sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados
Gabriela Knaul 2842014 Paacuteg 27
14
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
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131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
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131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
3 HECHOS
La Repuacuteblica de Fiscalandia es un Estado americano cuya Constitucioacuten Poliacutetica consagra
los principios de separacioacuten de poderes independencia judicial y respeto de los DDHH En este
sentido ha ratificado numerosos instrumentos internacionales en materia de DDHH y lucha contra
la corrupcioacuten
Fiscalandia estaacute estructurada en los poderes Ejecutivo Legislativo Judicial y Contralor El
Poder Ejecutivo estaacute encabezado por el Presidente cargo ocupado actualmente por Javier Obregoacuten
del Partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo El Poder Judicial estaacute integrado por la CSF Salas de Apelaciones y
Juzgados de primera instancia La CSF no soacutelo ejerce funciones jurisdiccionales y presupuestarias
sino tambieacuten disciplinarias en tanto se encarga de sancionar a jueces de instancias inferiores
Ademaacutes su presidente Aacutengel Lobo quien tiene la facultad de conformar las 17 Cortes Regionales
ha sido denunciado por manipular su composicioacuten en beneficio de empresas extractivas dichas
denuncias han sido archivadas Por otro lado el Poder Contralor estaacute conformado por 4 oacuterganos
entre los que se encuentra la Fiscaliacutea General Eacutesta estaacute encabezada por una Fiscal General
elegidoa por el Presidente tras analizar una terna propuesta por la Junta de Postulacioacuten
El 862017 se publicoacute la investigacioacuten ldquoMETA Correosrdquo donde se revelaban
conversaciones entre un asesor presidencial y miembros de la Junta para la eleccioacuten de la Corte de
Cuentas otro oacutergano del Poder Contralor Seguacuten las conversaciones 4 personas recomendadas por
el asesor fueron finalmente seleccionadas Tiempo despueacutes Manuel Obregoacuten hermano del
Presidente y ex alcalde de la capital Berena fue investigado en relacioacuten con contratos de concesioacuten
celebrados con una empresa privada Sin embargo este procedimiento tambieacuten fue archivado
Como consecuencia la Fiscal General Magdalena Escobar conformoacute una Unidad Especial
para investigar estos y otros posibles actos de corrupcioacuten pero dos diacuteas despueacutes Obregoacuten decretoacute
15
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
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interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
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a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
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y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
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dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
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familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
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debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
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En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
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su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
la creacioacuten de una Junta para la eleccioacuten de un nuevo Fiscal General Tiempo despueacutes Magdalena
presentoacute la denuncia formal por la causa ldquoMETA Correosrdquo a la vez que denuncioacute a Domingo
Martiacutenez Jefe del Oacutergano de Control de la Fiscaliacutea por hostigamientos a fiscales de la Unidad
Especial No obstante el decreto continuoacute ejecutaacutendose y Obregoacuten nombroacute a los integrantes de la
Junta Eacutesta luego de aprobar el texto de convocatoria puacuteblica adoptoacute un documento de trabajo
con los lineamientos para la evaluacioacuten de losas aspirantes a Fiscal General cuyo contenido auacuten
se desconoce
Losas postulantes 44 hombres y 4 mujeres pasaron por una primera etapa de evaluacioacuten
de conocimientos Luego se evaluaron sus antecedentes conforme la normativa interna seguacuten la
cual debiacutean alcanzar al menos 75 puntos para continuar en la etapa de entrevistas No obstante
como la mayoriacutea no superaba este puntaje el umbral fue reducido a 65 permitiendo el avance de
25 hombres y 2 mujeres Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro quienes encabezaron el orden
de meacuterito Finalmente en la etapa de entrevistas se preveiacutea que cada candidatoa tuviera 30
minutos para expresarse y responder preguntas Sin embargo a diferencia de otros aspirantes a
Maricruz y Sandra se les formuloacute una sola pregunta
Al finalizar y luego de una deliberacioacuten secreta la Junta conformoacute la terna final con
Domingo Martiacutenez y otros dos candidatos ocupantes de los puestos 18 21 y 25 del orden de
meacuterito A tan solo 5 minutos de conocerse este resultado Obregoacuten anuncioacute que el nuevo Fiscal
General seriacutea Martiacutenez Al diacutea siguiente un reportaje reveloacute que Martiacutenez habiacutea trabajado en la
Alcaldiacutea de Berena con Manuel Obregoacuten y era aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo Ademaacutes
luego de su asuncioacuten en el cargo Martiacutenez decidioacute remplazar a losas Fiscales de la Unidad
Especial que investigaban los posibles delitos denunciados por Magdalena
16
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
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131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
Frente al reiterado fracaso de los recursos presentados para restablecerse como Fiscal
General Magdalena solicitoacute ocupar un cargo en el que ya teniacutea experiencia pero Martiacutenez rechazoacute
su solicitud y la nombroacute Fiscal del peligroso distrito de Morena Por su parte Maricruz y Sandra
impugnaron los acuerdos de la Junta pero su amparo fue declarado improcedente ya que la CSF
consideroacute que la viacutea idoacutenea era la Nulidad
Por otro lado el Juez Mariano Rex estaba a cargo del Primer Juzgado Constitucional de
Berena Durante su magistratura fue denunciado por empresas extractivas pero dichas denuncias
fueron archivadas por falta de sustento Mariano Rex fue el encargado de dictar sentencia respecto
del amparo presentado por Obregoacuten quien pretendiacutea impugnar la prohibicioacuten constitucional de
reeleccioacuten presidencial Mariano Rex consideroacute que la reeleccioacuten no era un derecho absoluto y
por tanto tal limitacioacuten era razonable Sin embargo Obregoacuten apeloacute esta decisioacuten y la CSF atrajo
el caso por considerarlo de gran impacto social
La CSF en desacuerdo con Rex y considerando que Obregoacuten teniacutea derecho a ser reelegido
ordenoacute investigar al juez por haber cometido una supuesta falta grave a su deber de motivacioacuten
Luego de desarrollar el proceso interno pertinente la CSF finalmente decidioacute destituir a Mariano
Rex quien consideroacute que no existiacutea ninguacuten recurso interno idoacuteneo que permitiera restablecer sus
derechos
Tras declarar admisibles las peticiones de Magdalena Escobar Mariano Rex Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro la CIDH formuloacute recomendaciones a Fiscalandia quien no dio
cumplimiento a las mismas De esta manera transcurridos los plazos establecidos las peticiones
fueron acumuladas y sometidas conjuntamente ante la jurisdiccioacuten de la CorteIDH
17
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
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proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
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131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
4 CUESTIONES DE ADMISIBILIDAD
A CUESTIONES PREVIAS DE COMPETENCIA
La CorteIDH es competente en este asunto (1) ratione personae en tanto todas las
viacutectimas son personas fiacutesicas ciudadanas de Fiscalandia y el Estado es sujeto pasivo en los
teacuterminos del artiacuteculo 621 de la CADH al haber aceptado como obligatoria la competencia
contenciosa del Tribunal en 19801 (2) ratione materiae ya que las vulneraciones contenidas en el
informe de fondo No 13192 versan sobre derechos protegidos por la CADH (3) ratione temporis
ya que tales vulneraciones ocurrieron en 2017 posteriores a la ratificacioacuten del instrumento y (4)
ratione loci ya que los hechos imputados a Fiscalandia tuvieron lugar bajo su jurisdiccioacuten y
territorio
B DEMAacuteS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Seguacuten los artiacuteculos 461b de la CADH y 321 del Reglamento de la CIDH la demanda
ante el SIDH debe presentarse dentro del plazo de 6 meses a partir de la fecha en que la presunta
viacutectima haya sido notificada de la decisioacuten definitiva A su vez conforme el artiacuteculo 322 del
mismo Reglamento las excepciones del artiacuteculo 462 de la CADH no estaacuten sujetas a la exigencia
del plazo de los 6 meses sino al paraacutemetro del plazo razonable que se cuenta desde la fecha en
que haya ocurrido la presunta violacioacuten de derechos
En este caso la peticioacuten unificada resulta temporaacutenea ya que Maricruz Hinojosa y Sandra
del Mastro peticionaron ante la CIDH el 1420183 15 diacuteas despueacutes de la sentencia de la CSF del
1734 Mariano Rex vieacutendose imposibilitado de agotar recursos judiciales efectivos a nivel
1 Aclaratoria 46 2 Hechospara51 3 Hechospara49 4 Hechospara39
18
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
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a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
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y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
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dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
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131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
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violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
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debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
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En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
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transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
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Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
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proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
interno interpuso la demanda 15 diacuteas despueacutes de su destitucioacuten5 lo que constituye un plazo
razonable En el caso de Magdalena Escobar la presentacioacuten de su peticioacuten se realizoacute con
anterioridad a la sentencia que agotoacute los recursos internos la cual finalmente ocurrioacute antes de que
la CIDH se pronuncie sobre la admisibilidad6
C OPOSICIOacuteN A LA SUPUESTA FALTA DE AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS
I SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS EN EL SIDH
Por el caraacutecter coadyuvante de la jurisdiccioacuten internacional7 el artiacuteculo 461a de la CADH
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccioacuten nacional antes de
recurrir al SIDH La procedencia de esta excepcioacuten estaacute supeditada a que el Estado especifique los
recursos que supuestamente no se agotaron y demuestre que eacutestos eran adecuados efectivos y se
encontraban disponibles8 Por ende no compete a las presuntas viacutectimas a la CIDH o CorteIDH
identificar ex officio estos recursos ni probar su idoneidad adecuacioacuten y efectividad9 A su vez
las viacutectimas son eximidas de cumplir con este requisito conforme el artiacuteculo 462a de la CADH
cuando la ley interna no garantiza el debido proceso legal
Cuando hay una relacioacuten estrecha entre el anaacutelisis procedimental de este requisito y la
necesidad de una accioacuten internacional en ausencia de recursos internos como en lo concerniente
a los artiacuteculos 8 (garantiacuteas judiciales) y 25 (proteccioacuten judicial) de la CADH10 en casos anteriores
la CorteIDH ha diferido su tratamiento al fondo del asunto11 sentildealando que al invocar ciertas
excepciones a la regla del agotamiento ldquono soacutelo se estaacute alegando que el agraviado no estaacute obligado
5 Hechospara41para43 6 Hechospara42para45 7 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para61 Montesinos Mejiacutea vs Ecuador 2020 para32 8 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Excepciones Preliminares 1987 para88 Comunidad Moiwana Vs Suriname 2005 para49 9 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para23 10 CfrTojo LldquoArtiacuteculos 44-47 Competencia de la CIDHrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 947 11 CfrCorteIDH Genie Lacayo Vs Nicaragua 1997 para27-31 Castantildeeda Gutman Vs Meacutexico 2008 para34-35
19
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
a interponer tales recursos sino que indirectamente se estaacute imputando al Estado una nueva
violacioacuten a las obligaciones contraiacutedas por la Convencioacutenrdquo12
Por otro lado dentro del SIDH se ha entendido que los recursos internos deben estar
agotados al momento del pronunciamiento de admisibilidad y no necesariamente cuando se
presente la peticioacuten13 La decisioacuten sobre la admisibilidad busca evaluar toda la informacioacuten
adicional que el Estado presente sobre la idoneidad y efectividad de los recursos 14 de modo que
seriacutea contrario al principio de economiacutea procesal inadmitir peticiones con base en que al momento
de la presentacioacuten inicial no se habiacutean agotado recursos internos si al analizar la admisibilidad
esos recursos ya fueron agotados15
Asimismo la CIDH ha dicho en reiteradas ocasiones que no es necesario que las presuntas
viacutectimas agoten todos los recursos que tengan disponibles 16 ya que la finalidad de la norma se
considera cumplida ldquosi la presunta viacutectima planteoacute la cuestioacuten por alguna de las alternativas
vaacutelidas adecuadas seguacuten el ordenamiento juriacutedico interno y el Estado tuvo la oportunidad de
remediar la cuestioacuten en su jurisdiccioacutenrdquo17
II CON RELACIOacuteN A MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena presentoacute la peticioacuten ante la CIDH el 18201718 cuando todaviacutea la CSF no se
habiacutea expedido sobre el fondo Sin embargo el maacuteximo tribunal de Fiscalandia rechazoacute su
demanda el 21201819 y la CIDH declaroacute admisible el asunto el 3012201820 En este contexto
12 CorteIDH Faireacuten Garbi y Soliacutes Corrales Vs Honduras 1989 para90 13 CfrCorteIDH Wong Ho Wing Vs Peruacute 2015 para34 14 CfrCorteIDH Comunidad Campesina de Santa Baacuterbara Vs Peruacute 2015 para38 15 Cfr supra nota 13 para28 16 CfrCIDH Comunidad de la Oroya Peruacute 2009 para64 Julio Ceacutesar Recabarren y Mariacutea Lidia Callejos Vs Argentina 2008 para35 17 CIDH Enrique Hermann Pfister Friacuteas y Lucrecia Pfister Friacuteas Vs Argentina 2010 para41 18 Hechospara45 19 Hechospara42 20 Hechospara47
20
131
y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
21
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
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transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
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131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
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131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
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antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
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independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
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resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
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la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
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ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
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131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
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debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
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Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
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la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
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E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
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auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
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131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
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De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
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131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
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y a la luz de la jurisprudencia analizada los recursos internos fueron agotados con anterioridad al
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad del asunto por lo cual no procede la excepcioacuten
preliminar planteada por Fiscalandia
III CON RELACIOacuteN A MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas interpusieron una demanda de amparo cuyo rechazo fue apelado en todas las
instancias procesales dentro de Fiscalandia hasta la declaracioacuten de improcedencia del Recurso
Extraordinario por parte de la CSF maacuteximo tribunal del Estado21 El argumento estatal ataca la
idoneidad del amparo indicando que la viacutea apropiada era la Nulidad La supuesta distincioacuten teacutecnica
entre estos dos recursos no debe soslayar que las viacutectimas agotaron todas las instancias judiciales
fiscalinas para la proteccioacuten de sus derechos No obstante debido al estrecho viacutenculo entre esta
cuestioacuten y los artiacuteculos 8 y 25 de la CADH esta representacioacuten solicita a la CorteIDH que atienda
a los argumentos presentados en la seccioacuten sobre el fondo del asunto
IV CON RELACIOacuteN A MARIANO REX
No todo recurso debe agotarse sino solo aquel que es adecuado (idoacuteneo para proteger la
situacioacuten juriacutedica de los peticionarios dentro del sistema interno) y efectivo (capaz de producir el
resultado para el cual fue concebido)22 En esta liacutenea la CorteIDH ha entendido que la efectividad
de un recurso puede afectarse si no se garantiza la imparcialidad del oacutergano juzgador23 Por
ejemplo si el pleno de una Corte Suprema participoacute de un procedimiento disciplinario los
miembros de su Sala Constitucional no podriacutean decidir legalmente los recursos en los mismos
procedimientos24 Ademaacutes la CorteIDH ha considerado parcial al tribunal cuyos integrantes que
21 Hechospara39 22 CfrCorteIDH Velaacutesquez Rodriacuteguez Vs Honduras Fondo 1988 para63-67 Yvon Neptune vs Haitiacute 2008 para77 23 CfrCorteIDH Ivcher Bronstein Vs Peruacute 2001 para139 24 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para249
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dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
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En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
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su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
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transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
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la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
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E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
dictaron sentencia sobre el recurso de un magistrado destituido fueron las mismas personas que
participaron en su procedimiento de acusacioacuten En este contexto ldquolos recursos intentados por las
supuestas viacutectimas no eran capaces de producir el resultado para el que habiacutean sido concebidos y
estaban condenados al fracaso como en la praacutectica sucedioacuterdquo25
En Fiscalandia la CSF en pleno26 es el oacutergano encargado de aplicar en instancia uacutenica las
sanciones de suspensioacuten y destitucioacuten contra jueces de instancias inferiores27 luego del
procedimiento disciplinario de control que se lleva a cabo tambieacuten dentro de la oacuterbita del Maacuteximo
Tribunal28 Este proceso disciplinario supondriacutea que la misma CSF quien inicioacute la investigacioacuten
sea tambieacuten la cual decide la ulterior destitucioacuten de la viacutectima y su potencial apelacioacuten29 En
consecuencia Mariano Rex debe ser eximido de agotar los recursos internos de conformidad con
el artiacuteculo 462a de la CADH dado que siguiendo los estaacutendares del SIDH no existe en
Fiscalandia recurso alguno que pudiera intentar que no estuviera destinado a fracasar
5 CUESTIONES DE FONDO
A EL CONTEXTO DE CORRUPCIOacuteN EN FISCALANDIA
La corrupcioacuten es un fenoacutemeno que debilita las instituciones democraacuteticas socava la
confianza de la ciudadaniacutea en el gobierno30 y exacerba la desigualdad31 Los funcionarios estatales
actuacutean como agentes de corrupcioacuten cuando priorizan intereses privados sean econoacutemicos
25 CorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para96 26 Aclaratoria 22 27 Hechospara7 28 Aclaratoria 18 29 Hechospara7 30 CfrCorteIDH Ramiacuterez Escobar y Otros Vs Guatemala 2018 para240-242 CIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para71 OEA Compromiso de Lima sobre Gobernabilidad Democraacutetica Frente a La Corrupcioacuten 1442018 para3 31 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para25 OEA Convencioacuten Interamericana contra la Corrupcioacuten 2018 preaacutembulo
22
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
familiares u otros en perjuicio de la adopcioacuten de poliacuteticas puacuteblicas de DDHH32 A su vez los actos
de corrupcioacuten tambieacuten afectan a losas operadoresas de justicia alterando la independencia y la
imparcialidad del proceso judicial33 Ante esta situacioacuten las garantiacuteas del debido proceso actuacutean
como salvaguarda para evitar la corrupcioacuten judicial limitando la discrecionalidad y asegurando
formas de control34
En este contexto la historia institucional de Fiscalandia estaacute tentildeida de conflictos de
intereses y traacutefico de influencias Existe evidencia de que el Poder Ejecutivo ha manipulado la
conformacioacuten del Poder Contralor bregando porque esteacute compuesto por personas afines a sus
poliacuteticas para entre otros motivos evitar la persecucioacuten de sus familiares35 Ademaacutes Domingo
Martinez quien resultoacute electo Fiscal General habiacutea sido aportante del partido ldquoMenosEsMaacutesrdquo
del cual forma parte el actual Presidente Obregoacuten36 Incluso el contexto de corrupcioacuten en
Fiscalandia fue reconocido por miembros del Poder Ejecutivo37 Este ambiente no solo debilita las
instituciones estatales sino que viola cabalmente los derechos de las viacutectimas que buscan combatir
tales praacutecticas
B FISCALANDIA VIOLOacute LOS ARTIacuteCULOS 8 Y 25 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL ARTIacuteCULO
11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Si bien cada uno de los derechos contenidos en la CADH tiene su aacutembito sentido y alcance
propios en ciertas ocasiones por las circunstancias particulares del caso o por su necesaria
interrelacioacuten es menester analizarlos en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles
32 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para134 CIDH Institucionalidad Democraacutetica y DDHH en Venezuela 2017 para412 33 CfrNash C ldquoCorrupcioacuten y DDHH Una mirada desde la jurisprudencia de la CorteIDHrdquo 2014 paacuteg 41 34 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para5para132 35 Hechospara17 36 Hechospara37 37 Hechospara19
23
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
violaciones y sus consecuencias38 En este sentido la proteccioacuten judicial (artiacuteculo 25) y las
garantiacuteas judiciales (artiacuteculo 8) forman conceptualmente un todo orgaacutenico y conforman el
ldquoEstado de Derechordquo en una sociedad democraacutetica39
I GARANTIacuteAS GENERALES RELATIVAS AL DEBIDO PROCESO
I (A) LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
El debido proceso derivado del artiacuteculo 81 garantiza el derecho a ser oiacutedo por un tribunal
independiente e imparcial En particular la independencia judicial debe abarcar un adecuado
proceso de nombramiento la inamovilidad en el cargo y la garantiacutea contra presiones externas40
Aunque las actuaciones estatales se presumen conforme a derecho cuando se alega una actuacioacuten
arbitraria41 el Estado debe verificar si existioacute un propoacutesito distinto a la correcta administracioacuten de
justicia
La independencia judicial puede ser vista desde dos dimensiones (1) la institucional en
tanto losas operadoresas de justicia deben ejercer sus funciones sin ser objeto de injerencias
indebidas por parte de los poderes Ejecutivo y Legislativo y de otros oacuterganos vinculados a la
administracioacuten de justicia42 y (2) la individual donde corresponde analizar si losas operadoresas
cuentan con garantiacuteas de independencia para ejercer libremente sus labores dentro de las entidades
de justicia en los casos que les corresponde decidir patrocinar o defender43
Es decir el objetivo de la independencia judicial es evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular sean sometidos a restricciones indebidas en el ejercicio de
38 CfrCorteIDH Manuel Cepeda Vargas Vs Colombia 2010 para171 39 CfrCorteIDH Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras voto del Juez Antonio Canccedilado Trindade 2006 para37 40 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 41 CfrCorteIDH San Miguel Sosa y otras Vs Venezuela 2018 para191 42 CfrCIDH Segundo Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2011 para357 43 Cfr supra nota 40 para27
24
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
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131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
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131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
su funcioacuten por parte de oacuterganos ajenos al Poder Judicial o incluso por parte de aquellos tribunales
que ejercen funciones de revisioacuten o apelacioacuten44 La CorteIDH remarca enfaacuteticamente que los
Estados estaacuten obligados a garantizar una apariencia de independencia de sus tribunales que inspire
confianza no soacutelo al justiciable sino a toda la ciudadaniacutea en una sociedad democraacutetica45
Al ser losas jueceszas fundamentales para proteger los DDHH en un Estado
democraacutetico46 deben establecerse procedimientos estrictos para su nombramiento y destitucioacuten47
La independencia judicial exige que la destitucioacuten de una jueza sea la uacuteltima ratio en materia
disciplinaria judicial48 Especiacuteficamente por el principio de maacutexima severidad la sancioacuten de
destitucioacuten soacutelo debe proceder por conductas claramente reprochables y graves49 mientras que en
caso de negligencia o impericia deben existir otras sanciones50
Particularmente en lo relativo a sanciones disciplinarias en perjuicio de jueceszas la
exigencia de motivacioacuten es mucho mayor que para otros actos administrativos51 Por tal motivo
las resoluciones de caraacutecter disciplinario deben contener la indicacioacuten precisa de aquello que
constituye una falta y el desarrollo de argumentos que permitan concluir que las observaciones
tienen entidad suficiente para justificar que una jueza no permanezca en su cargo52
Asiacute bien aun cuando existiera una declaracioacuten de error judicial inexcusable por parte de
un oacutergano de revisioacuten debe analizarse la gravedad de la conducta y la proporcionalidad de la
sancioacuten53 ya que los funcionarios judiciales no deben ser destituidos de su cargo uacutenicamente
44 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para67 45 CfrCorteIDH Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para171 46 Cfr CIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para16 47 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para73 48 CfrCorteIDH Loacutepez Lone y otros Vs Honduras 2015 para259 49 CfrCIDH Eduardo Rico Vs Argentina 2017 para117 50 CfrCorteIDH Quintana Coello Vs Ecuador 2013 para148 51 CfrCorteIDH Flor Freire Vs Ecuador 2016 para148 52 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para120 53 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para86
25
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
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131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
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131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
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un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
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De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
47
131
jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
48
131
debido a que su decisioacuten fue revocada mediante una apelacioacuten o revisioacuten de un oacutergano judicial
superior54 En particular la motivacioacuten de una destitucioacuten debe permitir distinguir entre una
diferencia razonable de interpretaciones juriacutedicas y un error judicial inexcusable que compromete
la idoneidad del juez para ejercer su funcioacuten Ello es de suma importancia para evitar sancionar a
jueces que adoptan posiciones juriacutedicas debidamente fundamentadas pero divergentes de los
criterios seguidos por instancias de revisioacuten55
En suma el principio de independencia judicial al constituir uno de los pilares baacutesicos de
las garantiacuteas del debido proceso debe ser respetado en todas las aacutereas del procedimiento56 Por
tanto tambieacuten se evidencia la falta de cumplimiento de esta garantiacutea cuando la legislacioacuten o
jurisprudencia del Estado impide a las viacutectimas solicitar que la imparcialidad del oacutergano juzgador
sea revisada57
FISCALANDIA VULNEROacute LA INDEPENDENCIA JUDICIAL DE MARIANO REX
La CSF ldquono estuvo de acuerdordquo con la interpretacioacuten de Mariano Rex sobre la
proporcionalidad de la prohibicioacuten de reeleccioacuten presidencial58 y por ldquoconsiderar que su
ponderacioacuten era incorrectardquo59 concluyoacute que su decisioacuten no estaba debidamente motivada por lo
que correspondiacutea aplicar la sancioacuten de destitucioacuten60 Este hecho vulneroacute gravemente la garantiacutea
de inamovilidad del juez ya que el Supremo Tribunal confunde una divergencia en el uso de
teacutecnicas de ponderacioacuten juriacutedica con la falta de motivacioacuten de una sentencia lo cual no podriacutea
54 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2014 para43 55 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para90 56 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para68 57 Cfr supra nota 55 para66 58 Aclaratoria 1 59 Iacutedem 60 Aclaratoria 19
26
131
razonablemente llevar a la destitucioacuten De esta manera se equiparariacutea al juez disidente con el
negligente
Subsidiariamente auacuten si la sentencia no hubiera sido motivada esta representacioacuten
considera que la destitucioacuten es una sancioacuten desproporcionada ya que siempre deberiacutea ser la uacuteltima
ratio conforme el deber de priorizar la estabilidad en el cargo de losas operadoresas de justicia
En todo caso Fiscalandia deberiacutea haber utilizado medidas menos lesivas que la destitucioacuten para
sancionar a Mariano Rex
I (B) SOBRE LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE LOSAS FISCALES
La estabilidad de losas jueceszas resulta tambieacuten aplicable a fiscales ya que ambos cargos
desempentildean un papel fundamental en el acceso a la justicia61 El desarrollo de sus funciones de
investigacioacuten y defensa de losas ciudadanosas puede favorecer a que sean objeto de presiones
internas y externas con respecto a las decisiones que toman62 Por ello la falta de autonomiacutea puede
minar la credibilidad de la autoridad fiscal y socavar la confianza puacuteblica en la administracioacuten de
justicia63
Por otro lado en tanto operadoresas de justicia losas fiscales que investigan informan y
denuncian actos de corrupcioacuten entran dentro de la categoriacutea de defensoresas de DDHH64 Desde
este rol contribuyen a mejorar las condiciones del paiacutes y a proteger efectivamente los derechos y
libertades fundamentales por lo que cuando se les impide el ejercicio de sus funciones se afecta
directamente a la sociedad y a la construccioacuten de una democracia soacutelida y duradera65
61 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para189 62 CfrCIDH Yenina Esther Martiacutenez Esquivia Vs Colombia 2018 para57 63 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para26 64 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para397 65 Ibiacutedem para410 Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para24 ONU AG Declaracioacuten sobre la Promocioacuten y Proteccioacuten de DDHH 1999 artiacuteculo 1
27
131
En este sentido losas fiscales que son viacutectimas de represalias por investigar casos de
corrupcioacuten deben recibir proteccioacuten por parte del Estado66 Eacuteste debe garantizar el ejercicio de su
funcioacuten sin intimidacioacuten hostigamiento o injerencias indebidas67 maacutexime si las causas que
promueven afectan pandillas grupos delincuenciales personas vinculadas a importantes sectores
empresariales o agentes estatales entre otros68
Es necesario que los traslados de operadoresas de justicia hacia otro lugar de trabajo sean
realizados con base a criterios puacuteblicos y objetivos para que no sean considerados represalias69
ya que de lo contrario este amedrentamiento actuariacutea como obstaacuteculo en su obligacioacuten de prestar
la atencioacuten debida para el enjuiciamiento de funcionarios puacuteblicos que hayan cometido delitos
especialmente ligados a la corrupcioacuten70
FISCALANDIA VULNEROacute LA ESTABILIDAD Y AUTONOMIacuteA DE MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena Escobar habiacutea comenzado a investigar presuntos hechos de corrupcioacuten que
involucraban indirectamente al Presidente Obregoacuten cuando solo dos diacuteas despueacutes eacuteste convoca a
la Junta para nombrar a un nuevo Fiscal General71 Si bien no fue formalmente destituida ni
removida el Presidente nombroacute a una nueva persona en su cargo que comenzoacute a ejercer sus
funciones lo que faacutecticamente constituyoacute el cese de Magdalena en su cargo Mientras tanto ella
fue trasladada al distrito de Morena caracterizado por altas tasas de violencia causada por
pandillas72 A su vez Magdalena habiacutea denunciado actos de hostigamiento por parte de Martiacutenez
quien resultoacute finalmente elegido Fiscal General Por tanto Fiscalandia no garantizoacute a Magdalena
66 CfrCIDH Informe sobre la Situacioacuten de Defensorases de DDHH 2006 para19 67 CfrONU Directrices sobre la Funcioacuten de los Fiscales 1990 para4 68 CfrCIDH Hacia una Poliacutetica Integral de Proteccioacuten a Personas Defensoras de DDHH 2017 para149 69 Ibiacutedem para93 70 Cfr supra nota 67 para15 71 Hechospara19 72 Aclaratoria 10
28
131
su estabilidad en el cargo siendo ella una fiscal de carrera que en su rol de defensora de DDHH
investigaba ejemplarmente actos de corrupcioacuten Por el contrario Fiscalandia no solo no adoptoacute
medidas contra los actos de hostigamiento que Magdalena habiacutea denunciado sino que ademaacutes la
trasladoacute sin justificacioacuten a una zona peligrosa73 Todo esto permite concluir razonablemente que
tanto la convocatoria a la Junta como su traslado constituyeron represalias por haber entorpecido
la maquinaria corrupta del mismo Estado
I (C) SOBRE EL DEBER DE MOTIVAR SENTENCIAS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
La motivacioacuten de las decisiones demuestra a las partes que han sido oiacutedas y en aquellos
casos en que las resoluciones sean recurribles les posibilita criticarlas y lograr un nuevo examen
de la cuestioacuten ante instancias superiores74 En definitiva la argumentacioacuten de un fallo o de un acto
administrativo debe permitir conocer cuaacuteles fueron los hechos motivos y normas en que se basoacute
la autoridad para tomar su decisioacuten75 a fin de descartar cualquier indicio de arbitrariedad76 De la
misma manera en materia de transparencia la motivacioacuten debe permitir que la seleccioacuten de
operadoresas de justicia sea con base al meacuterito personal y la capacidad profesional77
Esta garantiacutea estaacute vinculada con la correcta administracioacuten de justicia amparada por los
artiacuteculos 8 y 25 de la CADH que protege el derecho de losas ciudadanosas a ser juzgadosas por
las razones que el derecho suministra y otorga credibilidad a las decisiones en el marco de una
sociedad democraacutetica78 ya que la discrecionalidad de la administracioacuten tiene como liacutemite
infranqueable el respeto de los DDHH79 Para ello el Estado debe cumplir con la obligacioacuten de
73 Aclaratoria 10 74 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para78 75 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para122 76 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para118 77 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para75 78 Cfr supra nota 76 79 CfrCorteIDH Baena Ricardo y otros Vs Panamaacute 2001 para126
29
131
transparencia activa a la hora de proporcionar informacioacuten que permita a la ciudadaniacutea controlar
los procesos de toma de decisiones especialmente si se trata de convocatorias para el acceso a los
cargos de operadoresas de justicia80
FISCALANDIA NO MOTIVOacute LA EXCLUSIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
La Junta no adoptoacute una decisioacuten debidamente fundada en la seleccioacuten de la terna final de
candidatos a Fiscal General81 Esta fundamentacioacuten habriacutea permitido a Maricruz y Sandra conocer
cuaacuteles fueron los motivos en los que se basoacute la Junta para determinar que los tres miembros de la
terna final fueran los maacutes idoacuteneos para desempentildear el cargo cuando de hecho dos de ellos
debieron ser eliminados durante la etapa de evaluacioacuten de antecedentes por no cumplir con el
puntaje miacutenimo establecido por la propia Junta82 Maricruz y Sandra siendo mujeres con
desempentildeos ejemplares y contando con puntajes sobresalientes no debieron ser excluidas de la
terna final sin una justificacioacuten razonable
II EL DERECHO A ACCEDER A UN RECURSO EFECTIVO
El artiacuteculo 25 de la CADH contempla la obligacioacuten que tienen los Estados de garantizar a
todas las personas bajo su jurisdiccioacuten un recurso judicial sencillo raacutepido y efectivo ante un
tribunal83 En este sentido la CorteIDH sostuvo que la institucioacuten procesal del amparo reuacutene las
caracteriacutesticas necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales al ser un recurso
sencillo y breve84 En particular el derecho de acceso a la justicia obliga a los Estados a
80 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 para4 81 Hechospara38 82 Hechospara31 83 CfrCorteIDH Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para109 84 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para91
30
131
suministrar recursos judiciales efectivos que deben sustanciarse conforme al debido proceso
legal85
La existencia y aplicacioacuten efectiva del recurso ante los tribunales nacionales competentes
es uno de los pilares baacutesicos del Estado de Derecho en una sociedad democraacutetica86 En particular
la salvaguarda de la persona frente al ejercicio arbitrario del poder puacuteblico es el objetivo
primordial de la proteccioacuten internacional de los DDHH por lo que la inexistencia de recursos
internos efectivos coloca a la viacutectima en situacioacuten total de indefensioacuten87 Sin embargo para que
un recurso sea efectivo no basta con que eacuteste exista sino que los Estados deben asegurar que las
autoridades lo apliquen debidamente88
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
Las viacutectimas presentaron una demanda de amparo un proceso expedito contra toda accioacuten
u omisioacuten por parte de cualquier funcionario autoridad o persona que viole los DDHH
reconocidos por Fiscalandia89 impugnando el proceso de seleccioacuten y nombramiento de Domingo
Martiacutenez90 Su demanda fue rechazada en todas las instancias en tanto el amparo no era
supuestamente la viacutea debida para impugnar las potestades discrecionales del Poder Ejecutivo para
nombrar al Fiscal General91 Consecuentemente el Poder Judicial omitioacute considerar que las
decisiones de la Junta no son actos poliacuteticos discrecionales ya que la Junta es una entidad teacutecnica
que no depende de la Administracioacuten92 De esta manera el Poder Judicial deberiacutea haber
considerado el amparo presentado por Maricruz y Sandra
85 CfrCorteIDH Hermanas Serrano Cruz Vs El Salvador 2005 para76 86 CfrCorteIDH Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala 2000 para191 87 CfrCorteIDH Tribunal Constitucional Vs Peruacute 2001 para89 88 CfrCorteIDH Durand y Ugarte Vs Peruacute 2000 para121 89 Aclaratoria 23 90 Hechospara38 91 Hechospara39 92 Aclaratoria 35
31
131
Por otra parte Fiscalandia alegoacute en su defensa ante la CIDH que el recurso que deberiacutean
haber agotado las viacutectimas es la accioacuten de Nulidad93 Seguacuten la legislacioacuten fiscalina esta accioacuten es
el proceso contencioso-administrativo que procede solamente ante el accionar de la administracioacuten
puacuteblica94 Sin embargo en palabras de la propia CSF dicha accioacuten no procede contra los actos de
la Junta en tanto eacutesta es una ldquoentidad intermediardquo95
Esta evidente contradiccioacuten entre los oacuterganos estatales demuestra que el fin de Fiscalandia
era desconocer la idoneidad del amparo como recurso para proteger los derechos de las viacutectimas
y colocarlas en un estado de indefensioacuten ya que exigieacutendoles que agoten todas las viacuteas incluso
las que no son adecuadas para obtener el resultado esperado se las terminoacute privando de su derecho
a la proteccioacuten judicial
FISCALANDIA NO GARANTIZOacute UN RECURSO EFECTIVO PARA MAGDALENA ESCOBAR
Magdalena habiacutea presentado una demanda de Nulidad contra la convocatoria a la Junta96
junto con una medida cautelar para que se suspendiera dicha convocatoria Aunque se hizo lugar
al pedido eacuteste fue posteriormente anulado tras la apelacioacuten del Poder Ejecutivo97 lo que permitioacute
que el Presidente Obregoacuten convocara a la Junta para que designara a un nuevo Fiscal General que
actualmente ocupa el cargo Finalmente la CSF declaroacute improcedente la accioacuten de Nulidad
argumentando que la eleccioacuten del nuevo Fiscal habiacutea generado una situacioacuten de hecho imposible
de revertir98
Fiscalandia hizo una ponderacioacuten arbitraria de derechos adquiridos no anuloacute la
convocatoria de la Junta vulnerando los derechos de Magdalena y permitioacute que el tiempo del
93 Hechospara39para50 94 Aclaratoria 32 95 Aclaratoria 35 96 Hechospara23 97 Hechospara24 98 Aclaratoria 32
32
131
proceso transcurriera hasta que el nuevo Fiscal adquiera el cargo En definitiva los tribunales
estatales no consideraron que la demanda de nulidad habriacutea otorgado a Magdalena el
restablecimiento de sus derechos99 permitiendo que regresara al cargo del cual fue arbitrariamente
removida antes del vencimiento de su mandato
III LA NO ADECUACIOacuteN DE LA LEGISLACIOacuteN INTERNA A LA CADH
El deber general del artiacuteculo 2 de la CADH implica la adopcioacuten de medidas en dos
vertientes (1) la supresioacuten de normas y praacutecticas de cualquier naturaleza que violen las garantiacuteas
previstas en la CADH y (2) la expedicioacuten de normas y el desarrollo de praacutecticas conducentes a la
efectiva observancia de dichas garantiacuteas100
En particular la CIDH ha expresado su preocupacioacuten porque la legislacioacuten de ciertos
Estados determina que la decisioacuten final de los oacuterganos disciplinarios es definitiva e inapelable101
Ademaacutes si bien puede existir un recurso para analizar posibles violaciones a derechos cometidos
durante el proceso no siempre se revisa el fallo condenatorio en siacute mismo102 En este contexto el
CDH destaca la importancia de que exista un oacutergano o mecanismo independiente encargado de
las medidas disciplinarias a los jueces103 para lo cual los Estados deben adecuar sus regiacutemenes
disciplinarios recursivos conforme lo preveacuten los estaacutendares mencionados
FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 2 DE LA CADH EN PERJUICIO DE MARIANO REX
Si bien la legislacioacuten fiscalina preveacute que la CSF aplique la sancioacuten de destitucioacuten a jueces
de instancias inferiores104 tales potestades aparecen como excesivas a la luz de los estaacutendares
99 Aclaratoria 32 100 CfrCorteIDH Castillo Petruzzi Vs Peruacute 1999 para207 101 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para239 102 Iacutedem 103 CfrONU Consejo de DDHH Leandro Despouy Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para61 104 Aclaratoria 18
33
131
antedichos en particular porque Mariano Rex no tuvo la posibilidad de recurrir su fallo ante otra
instancia revisora105 Esto resulta violatorio de la obligacioacuten estatal de adoptar medidas en el
ordenamiento interno que garanticen los derechos y libertades reconocidos en la CADH ya que
dentro de todo proceso judicial y disciplinario debe existir la garantiacutea de que toda decisioacuten judicial
pueda ser revisada por un tribunal distinto del que la originoacute
En suma Fiscalandia debe adecuar su legislacioacuten interna para garantizar que se cumpla
con la garantiacutea de doble conformidad maacutexime en lo que respecta a las sanciones disciplinarias
contra jueceszas para preservar no soacutelo las garantiacuteas del debido proceso en cuanto a la posibilidad
de corregir errores o injusticias sino tambieacuten la independencia judicial y la inamovilidad en el
cargo
C FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 231C DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON LOS ARTIacuteCULOS 8
25 Y 11 EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
I LA RELACIOacuteN DE LOS DERECHOS POLIacuteTICOS CON LOSAS OPERADORESAS DE JUSTICIA
La CorteIDH ha indicado que las presuntas viacutectimas y sus representantes pueden invocar
la violacioacuten de derechos distintos a los comprendidos en la demanda mientras se atengan al mismo
marco faacutectico del proceso y se presente en el momento procesal oportuno es decir en el escrito
de solicitudes y argumentos106
En casos como ldquoQuintana Coello y otros Vs Ecuadorrdquo la CorteIDH ya ha declarado
violaciones al artiacuteculo 23 de la CADH vinculadas a destituciones arbitrarias de magistradosas107
Asiacute comparte el criterio adoptado por el CDH el cual considera que al afectar de forma arbitraria
la permanencia de losas operadoresas de justicia en su cargo se vulnera el derecho a la
105 Hechospara44 106 CfrCorteIDH Chocroacuten Chocroacuten Vs Venezuela 2011 para134 107 CfrCorteIDH Quintana Coello y Otros Vs Ecuador 2013 para151
34
131
independencia judicial en conjuncioacuten con el derecho de acceso y permanencia en condiciones de
igualdad a un cargo puacuteblico108
El derecho a acceder a cargos puacuteblicos en condiciones de igualdad protege una forma de
participacioacuten ciudadana en las directrices puacuteblicas109 permitiendo el control del Estado y
disminuyendo la posibilidad de que sus agentes incurran en actos de corrupcioacuten110 Abarca tanto
el acceso como la permanencia111 a cargos electivos como por designacioacuten y nombramiento112
incluyendo ademaacutes lo relativo a los procedimientos de suspensioacuten y destitucioacuten113
Por otro lado la estrecha relacioacuten con el principio de igualdad y no discriminacioacuten obliga
al Estado a generar condiciones oacuteptimas114 especialmente en materia de grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad e histoacutericamente excluidos como las mujeres115
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A ACCEDER Y PERMANECER EN CARGOS PUacuteBLICOS EN CONDICIONES DE
IGUALDAD EN PERJUICIO DE LAS VIacuteCTIMAS
Maricruz y Sandra vieron vulnerado su derecho al acceso a cargos puacuteblicos en condiciones
de igualdad al no haber sido elegida ninguna de ellas para integrar la terna final pese a figurar en
el primer y segundo lugar del orden de meacuterito116 tras obtener el maacuteximo puntaje en la evaluacioacuten
de conocimientos y haber logrado 89 y 85 puntos respectivamente en la evaluacioacuten de
antecedentes Por el contrario la terna fue finalmente conformada por tres hombres cuyos
108 CfrONU CDH Soratha Bandaranayake Vs Sri Lanka 2005 para73 109 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para139 110 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para120 (d) 111 Cfr supra nota 109 para138 Colindres Schonenberg Vs El Salvador 2019 para93 112 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para200 113 Cfr supra nota 108 114 Cfr supra nota 111 para195 115 CfrOEA Carta Democraacutetica Interamericana artiacuteculo 28 Declaracioacuten Universal de DDHH artiacuteculo 212 116 Hechospara32
35
131
resultados objetivos fueron notablemente inferiores (65 72 y 70)117 lo que evidencia las
irregularidades del proceso
A su vez Magdalena vio vulnerado su derecho a permanecer en cargos puacuteblicos en
condiciones de igualdad al haber sido en la praacutectica removida 3 antildeos antes de vencer su cargo
de Fiscal General y trasladada a efectos de no continuar su investigacioacuten respecto de los hechos
de corrupcioacuten que involucraban al actual gobierno En ambos casos al impedirles a las mujeres
llegar a ocupar altos cargos como operadoras de justicia la violacioacuten es maacutes evidente en tanto
Fiscalandia continuacutea perpetuando las trabas a una efectiva representacioacuten del colectivo femenino
en puestos de poder y de conduccioacuten poliacutetica del Estado
Por su parte Mariano Rex fue removido de su cargo de juez Por lo tanto el desarrollo
anteriormente realizado respecto de la vulneracioacuten a su garantiacutea de inamovilidad tambieacuten es
aplicable a los derechos de Mariano Rex conforme el artiacuteculo 23 de la CADH
D FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 24 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MAGDALENA ESCOBAR MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIOacuteN
La CorteIDH ha sentildealado que el principio de igualdad y no discriminacioacuten ldquoposee un
caraacutecter fundamental para la salvaguardia de los DDHH tanto en el derecho internacional como en
el internordquo118 y que ldquosobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e
internacionalrdquo119 En particular este principio abarca (1) la igualdad formal que prohiacutebe
diferencias de trato irrazonables120 limitando la arbitrariedad del Poder Ejecutivo y garantizando
117 Aclaratoria 64 118 CorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 119 CorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para101 120 CfrCIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para25
36
131
la igualdad entre hombres y mujeres por parte de los oacuterganos estatales121 y (2) la igualdad material
que busca proteger a personas que histoacutericamente fueron excluidas o restringidas en el goce de
derechos como las mujeres a traveacutes de la adopcioacuten de medidas afirmativas de equiparacioacuten122
Este principio considerado de caraacutecter jus cogens123 obliga a los Estados a abstenerse de
crear directa o indirectamente situaciones de discriminacioacuten de jure o de facto Pero maacutes auacuten
establece el deber especial de adoptar medidas positivas124 con respecto a actuaciones y praacutecticas
de terceros que bajo su tolerancia o aquiescencia creen mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias125 En este sentido la omisioacuten de adoptar estas medidas para revertir la
discriminacioacuten genera responsabilidad internacional126 Por ello para combatir la discriminacioacuten
en especial en los oacuterganos puacuteblicos127 y en la medida en que se consagra el derecho a la igual
proteccioacuten de la ley128 los Estados deben proteger a las mujeres de cualquier situacioacuten que
favorezca actuaciones y praacutecticas discriminatorias de sus funcionarios auacuten en aplicacioacuten o
interpretacioacuten de la ley129
Existe discriminacioacuten cuando (1) se aplica una diferencia de tratamiento entre situaciones
anaacutelogas (2) la distincioacuten carece de justificacioacuten objetiva y razonable y (3) no hay
proporcionalidad entre los medios empleados y el objetivo que se persigue130 En particular
constituye discriminacioacuten contra la mujer toda distincioacuten exclusioacuten o restriccioacuten basada en el
sexogeacutenero que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento goce o
121 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para9 122 Cfr CIDH Compendio sobre la Igualdad y No Discriminacioacuten 2019 para7para25 123 Cfr supra nota 122 para26 124 CfrCorteIDH Yatama Vs Nicaragua 2005 para185 Loacutepez Aacutelvarez Vs Honduras 2006 para170 125 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-1803 para104 126 CfrCIDH Wallace de Almeida Vs Brasil 2009 para147 127 CfrCorteIDH Nintildeas Yean y Bosico Vs Repuacuteblica Dominicana 2005 para141 128 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-484 para54 Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para82 129 Cfr supra nota 125 para103para104 130 CfrCIDH Marcelino Hanriacutequez y Otros Vs Argentina 2000 para37
37
131
ejercicio de sus derechos en cualquier esfera de la vida poliacutetica de un Estado131 Esa discriminacioacuten
puede ser directa o indirecta existiendo esta uacuteltima cuando la ley es aparentemente neutral pero
su aplicacioacuten resulta discriminatoria Esto sucede cuando las mujeres cuya presencia en puestos
de responsabilidad es escasa estaacuten en situacioacuten desfavorable frente a los hombres ya que la
aplicacioacuten de una ley aparentemente neutra en cuanto al sexogeacutenero puede perpetuar o agravar la
desigualdad existente132 La discriminacioacuten indirecta es consecuencia del impacto
desproporcionado de medidas que producen efectos negativos para ciertos grupos en situacioacuten de
vulnerabilidad auacuten cuando eacutestas medidas tengan alcance general y no se dirijan especiacuteficamente
a esos grupos133
II LA IMPORTANCIA DE LA PARTICIPACIOacuteN DE LAS MUJERES EN ALTOS CARGOS PUacuteBLICOS
Pese a constituir aproximadamente la mitad de la poblacioacuten del hemisferio y a ocupar un
rol central en el desarrollo de la sociedad las mujeres han sido histoacutericamente excluidas del
proceso de adopcioacuten de decisiones134 En consecuencia sus demandas e intereses no soacutelo no se
consideraron en poliacuteticas concretas sino que incluso se han mantenido fuera de la agenda puacuteblica
silenciando e invisibilizando su voz y contribucioacuten135
La discriminacioacuten por sexogeacutenero puede basarse en estereotipos como considerar que las
mujeres no se dedican a su trabajo como los hombres razoacuten por la cual culminan orientaacutendolas
hacia empleos de bajo nivel136 Desoiacuter las necesidades de la mitad de la poblacioacuten de un Estado
que ademaacutes conforma un grupo histoacutericamente discriminado contradice el concepto mismo de la
131 CfrONU CEDAW 1979 artiacuteculo 1 132 CfrONU ComiteacuteDESC Observacioacuten General Ndeg16 2005 para12-13 133 CfrCorteIDH Nadege Dorzema y otros Vs Repuacuteblica Dominicana 2012 para235 134 CfrTorres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas y Paridadrdquo 2010 paacutegs 225-226 135 CfrONU ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Nordm23 1997 para9 136 Cfrsupra nota 132 para11
38
131
democracia Es por ello que involucrar a la mujer en todas las esferas de gobierno137 es
imprescindible para consolidar la democracia participativa representativa y transparente138
En consecuencia deberiacutean mediar razones de ldquomucho pesordquo para justificar una distincioacuten
basada uacutenicamente en esta razoacuten139 especialmente considerando que el sexogeacutenero es una
categoriacutea sospechosa de distincioacuten en virtud del artiacuteculo 11 de la CADH En esta liacutenea como se
trata de una praacutectica histoacuterica de discriminacioacuten y subordinacioacuten que no corresponde a un criterio
racional140 la jurisprudencia de diversos sistemas de proteccioacuten de DDHH141 entiende que la
discriminacioacuten se presume invirtiendo la carga de la prueba y correspondiendo al Estado
demostrar que su decisioacuten no teniacutea propoacutesito discriminatorio142
Por ello cualquier distincioacuten entre candidatosas en funcioacuten del sexogeacutenero que promueva
la presencia equilibrada de hombres y mujeres es un objetivo legiacutetimo y necesario143 a la hora de
adoptar medidas positivas que combatan la subrepresentacioacuten144
Esto cobra vital relevancia en materia de operadoresas de justicia especialmente en la
seleccioacuten y nombramiento de fiscales En esta liacutenea este proceso debe buscar no soacutelo la eleccioacuten
seguacuten los meacuteritos profesionales de cada aspirante sino tambieacuten el aseguramiento de la igualdad
de oportunidades145 Para evitar que las autoridades se basen en criterios discriminatorios146 se
137 CfrONU Declaracioacuten y Plataforma de Accioacuten de Beijing 1995 para184-ss 138 CfrCIDH Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 para47 139 CfrCIDH Mariacutea Eugenia Morales de Sierra Vs Guatemala 2001 para36 140 CfrUprimny R y Saacutenchez L ldquoArtiacuteculo 24 Igualdad ante la Leyrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 728 141 CfrCorteIDH Atala Riffo y Nintildeas Vs Chile 2012 para124 Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 TEDH Hoogendijk Vs Paiacuteses Bajos 2005 para21 142 CfrCorteIDH Granier y otros Vs Venezuela 2015 para228 143 CfrCDH ONU Jacobs Vs Beacutelgica 2004 para95 144 CfrCIDH Acceso a la Justicia para las Mujeres Viacutectimas de Violencia 2007 para100-108 Participacioacuten Poliacutetica de las Mujeres en las Ameacutericas 2011 resumen ejecutivo para1 ComiteacuteCEDAW Recomendacioacuten General Ndeg23 1997 para30 145 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para72 146 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56-69 ONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para64-70
39
131
debe garantizar que los grupos insuficientemente representados lo esteacuten adecuadamente147 En este
aspecto en casos de tribunales evaluadores de candidatosas conformados iacutentegramente por
hombres se ha destacado que el progreso de las mujeres ha sido lento y heterogeacuteneo ya que los
hombres que estaacuten en puestos de decisioacuten conocen y escogen a otros hombres transformando a
las cualidades y habilidades de las mujeres en poco competitivas y resultando en una escasa
participacioacuten femenina148 Esta tendencia a manipular la eleccioacuten de autoridades por praacutecticas
discriminatorias arraigadas en los oacuterganos de seleccioacuten se agrava cuando estaacuten involucrados actos
de corrupcioacuten149
FISCALANDIA VIOLOacute EL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIOacuteN DE MARICRUZ HINOJOSA Y
SANDRA DEL MASTRO
El Estado no favorecioacute el acceso de ambas mujeres a la Fiscaliacutea General Mientras en la
regioacuten existen cuotas de geacutenero tendientes al 50 para acceder a altos cargos puacuteblicos como en
Argentina Bolivia y Honduras150 Fiscalandia tiene un uacutenico proyecto legislativo que peticiona
por el 30 evidenciando que actualmente el porcentaje de participacioacuten femenina es claramente
inferior Asimismo este proyecto no se extiende al cargo de fiscal ya que su aplicacioacuten a losas
operadoresas de justicia seriacutea en palabras del presidente de la CSF ldquocontraria a la independencia
judicialrdquo151
147 CfrONU Consejo de DDHH Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para53 148 CfrDireccioacuten General de Poliacuteticas de Geacutenero del Ministerio Puacuteblico Fiscal (Argentina) El impacto del geacutenero en el proceso de seleccioacuten de fiscales para27 Torres I ldquoDerechos Poliacuteticos de las Mujeres Acciones Afirmativas yParidadrdquo 2010 paacuteg 233 149 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para133 150 CfrONU Observatorio de Igualdad de Geacutenero de Ameacuterica Latina y el Caribe disponible en httpsoigcepalorgesleyesleyes-de-cuotas visitado el 942020 151 Aclaratoria 33
40
131
Maacutes auacuten Fiscalandia tampoco aplicoacute medidas positivas al constituir la Junta El lenguaje
del caso hipoteacutetico permite inferir que la Junta estuvo conformada exclusivamente por hombres152
lo que propiciariacutea que su eleccioacuten favorezca a otros hombres El Estado no evitoacute discrecionalidades
por parte de la Junta ya que sus miembros buscaron a toda costa que Domingo Martiacutenez con quien
el Presidente Obregoacuten comparte intereses poliacuteticos153 integre la terna por sobre dos mujeres maacutes
idoacuteneas y capaces para ocupar el cargo de Fiscal General
A su vez lejos de que existan normas que le den preferencia a una mujer frente a candidatos
igualmente calificados con el propoacutesito de revertir la desigualdad154 las viacutectimas no fueron
consideradas en la terna final pese a haber obtenido el primer y segundo puesto en el orden de
meacuterito superando con creces la puntuacioacuten obtenida por los hombres que finalmente resultaron
elegidos155 Soacutelo existiendo una vacante a cubrir la Junta decidioacute disminuir el puntaje miacutenimo al
evaluar los antecedentes de losas postulantes de 75 a 65 puntos156 Auacuten asiacute dos de los tres
miembros de la terna incluyendo Domingo Martiacutenez no alcanzaron tal puntuacioacuten
Evidentemente la intencioacuten estatal fue hacer lo posible para que la terna no priorice la idoneidad
de las viacutectimas no considerar la paridad de geacutenero y nombrar una persona afiacuten al gobierno en el
cargo de Fiscal General
Ademaacutes la presuncioacuten de que Maricruz y Sandra fueron discriminadas por su sexogeacutenero
cobra mayor fuerza porque no recibieron ninguna explicacioacuten acerca de su exclusioacuten de la terna
final157 Por ser una categoriacutea protegida Fiscalandia no proboacute en ninguna instancia procesal que
152 Hechospara25 153 Hechospara37 154 Cfr Caballero J Raacutebago M y Garciacutea D ldquoArtiacuteculo 23 Derechos Poliacuteticosrdquo en CADH Comentario 2019 paacuteg 700 155 Hechospara32 Aclaratoria 64 156 Hechospara31 157 Hechospara38
41
131
la distincioacuten efectuada entre las viacutectimas y los restantes postulantes obedecioacute a un objetivo
razonable proporcionado y ajeno al hecho de que son mujeres
FISCALANDIA VIOLOacute LA IGUALDAD EN LOS CARGOS EN PERJUICIO DE MAGDALENA ESCOBAR
El Estado no consideroacute la importancia de que Magdalena continuacutee ocupando su cargo de
Fiscal General158 en tanto una mujer es indudablemente la persona maacutes idoacutenea para ocupar el
maacutes alto cargo de la Fiscaliacutea en el contexto de un Estado donde la representacioacuten puacuteblica masculina
invisibiliza las necesidades de las mujeres Aunque Fiscalandia argumente que Magdalena no fue
ldquoformalmente destituidardquo los hechos demuestran que la convocatoria a una Junta para que nombre
a un nuevo ocupante de su propio cargo159 es faacutecticamente una destitucioacuten
A su vez Fiscalandia justificoacute el llamado a la Junta en la necesidad de nombrar un cargo
permanente ya que el de Magdalena fue considerado transitorio160 Sin embargo fue el uacutenico
cargo que se vio impedido de cumplir su mandato original ya que Fiscalandia no convocoacute a
ninguna Junta para reemplazar los otros mandatos tambieacuten ldquotransitoriosrdquo Maacutes grave auacuten restaban
3 antildeos para que venciera la designacioacuten de Magdalena161 Esta contradiccioacuten sumada a la
utilizacioacuten del hashtag ldquoBYEMAGDALENArdquo por parte del Presidente Obregoacuten evidencia que
el verdadero objetivo fue discriminar y remover puntualmente a Magdalena por tratarse de una
mujer que ademaacutes investigaba actos de corrupcioacuten que posiblemente involucraran al partido del
propio Presidente
158 Hechospara10 159 Aclaratorias 1062 160 Hechospara14para19 161 Aclaratoria 62
42
131
E FISCALANDIA VIOLOacute EL ARTIacuteCULO 13 DE LA CADH EN RELACIOacuteN CON EL 11 EN PERJUICIO
DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
I SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA
El artiacuteculo 13 de la CADH abarca tanto el derecho individual de expresar y difundir
cualquier informacioacuten e idea como el derecho colectivo a recibir informacioacuten y conocer el
pensamiento ajeno162 La dimensioacuten colectiva comprende el acceso a la informacioacuten puacuteblica como
derecho humano a solicitar toda informacioacuten producida recolectada o bajo custodia de los oacuterganos
puacuteblicos estatales163 En materia de corrupcioacuten cumple un rol fundamental ya que los involucrados
necesitan mantener sus actos iliacutecitos fuera del escrutinio puacuteblico para poder actuar transformando
a la libertad de expresioacuten en un derecho que incomoda y que por ende es socavado164 En
consecuencia su proteccioacuten efectiva es esencial para garantizar la democracia165 y constituye una
herramienta de control ciudadano que busca evitar abusos de los funcionarios promover la
rendicioacuten de cuentas y la transparencia y facilitar el debate166 Todo esto cobra especial relevancia
respecto de informacioacuten de intereacutes puacuteblico167 es decir sobre todos los asuntos que acarreen
consecuencias importantes para la sociedad168 tales como el funcionamiento de las instituciones
estatales169
Resulta indispensable que las autoridades se rijan por el principio de maacutexima
divulgacioacuten170 que presupone que toda informacioacuten puacuteblica es accesible debiendo proporcionarla
162 CfrCorteIDH Opinioacuten Consultiva OC-585 para30-32 Herrera Ulloa Vs Costa Rica 2004 para108 163 CfrCIDH Acceso a la Informacioacuten en el Marco Juriacutedico Latinoamericano 2011 para21 164 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para184 165 CfrCorteIDH Perozo y Otros Vs Venezuela 2009 para116 166 CfrCorteIDH Claude Reyes y otros Vs Chile 2006 para86para87 167 CfrCorteIDH Apitz Barbera y otros Vs Venezuela 2008 para131 168 CfrCorteIDH Tristaacuten Donoso Vs Panamaacute 2009 para51 Meacutemoli Vs Argentina 2013 para146 169 CfrCorteIDH Veacutelez Restrepo y Familiares Vs Colombia 2011 para145 TEDH De Haes y Gijsels Vs Beacutelgica 1997 para37 170 Cfr supra nota 166 para92
43
131
auacuten en caso de duda o vaciacuteo legal y cuya reserva soacutelo se permite si el Estado la justifica
estrictamente171 Ademaacutes en virtud del principio de transparencia activa el Estado debe
proporcionar la maacutexima cantidad posible de informacioacuten actualizada completa y de forma
oficiosa172 especialmente cuando se trata de informacioacuten sobre el acceso a los cargos de
operadoresas de justicia173 aacutembito en el cual es esencial que la ciudadaniacutea controle a las
autoridades174 En particular debido al rol central que cumplen las fiscaliacuteas en la lucha contra la
corrupcioacuten la transparencia adquiere una relevancia agravada ya que implica la rendicioacuten de
cuentas del accionar de los funcionarios175 En consecuencia los procedimientos de nombramiento
deben ser informados y abiertos al escrutinio ciudadano ya que lo contrario aumentariacutea la
discrecionalidad en la toma de decisiones y facilitariacutea la corrupcioacuten176
En este contexto los Estados deben publicar toda informacioacuten relativa a los antecedentes
de losas candidatosas y la forma en que estos datos son procesados evaluados y ponderados por
los oacuterganos encargados de seleccionar177 De esta manera la ciudadaniacutea no soacutelo puede controlar
que la designacioacuten respete la igualdad y no discriminacioacuten sino que al conocer los antecedentes
de losas candidatosas sus viacutenculos y potenciales conflictos de intereacutes puede verificar que el
nombramiento no obedezca a motivos indebidos sino exclusivamente a sus meacuteritos e idoneidad178
Es por eso que el deber de transparencia activa se entrelaza con el deber de motivacioacuten ya que
171 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para15 172 Ibiacutedem para261 173 CfrCIDH Resolucioacuten 118 sobre Corrupcioacuten y DDHH 2018 punto 1diii 174 CfrCorteIDH Reveroacuten Trujillo Vs Venezuela 2009 para73 175 CfrCIDH Informe sobre Corrupcioacuten y DDHH 2019 para32 176 Ibiacutedem para32para116 177 CfrONU CDH Observacioacuten General Ndeg32 2007 para19 Consejo de DDHH Informe sobre Independencia de Magistrados y Abogados 2009 para30 Gabriela Knaul Informe sobre la Independencia de Magistrados y Abogados 2012 para23 178 CfrCIDH Derecho de Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica en las Ameacutericas 2011 para149-ss Indacochea U ldquoiquestQueacute puede hacer el Derecho de Acceso a la Informacioacuten para Fortalecer la Independencia Judicial Nuevas Miradas para un Viejo Problemardquo 2017
44
131
ambos buscan evitar un alto grado de discrecionalidad por parte de las autoridades que participan
en el proceso179
FISCALANDIA VIOLOacute SUS OBLIGACIONES RESPECTO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN PUacuteBLICA Y LA
LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN PERJUICIO DE MARICRUZ HINOJOSA Y SANDRA DEL MASTRO
En Fiscalandia no existe ninguacuten mecanismo de rendicioacuten de cuentas para los integrantes
de la Junta180 lo que produjo la reserva de sus actuaciones y la falta de publicacioacuten de los criterios
de evaluacioacuten de losas postulantes181 Argumentando que la preseleccioacuten se basariacutea en la
transparencia y participacioacuten ciudadana182 pero sin proporcionar de oficio tal informacioacuten simuloacute
realizar un proceso transparente que en la praacutectica se tradujo en discrecionalidad del oacutergano
teacutecnico privando a la ciudadaniacutea fiscalina de su derecho a controlar la seleccioacuten de un cargo de
altiacutesima relevancia institucional como es el de Fiscal General
Debido al indubitable caraacutecter de intereacutes puacuteblico de tal informacioacuten asiacute como del contenido
de las entrevistas a losas candidatosas que no fueron transmitidas por medios oficiales183 el
Estado incumplioacute su deber de transparencia activa y maacutexima divulgacioacuten situacioacuten denunciada no
soacutelo a nivel interno sino tambieacuten ante la propia CIDH184 Ademaacutes si bien las audiencias fueron
puacuteblicas ninguna de las preguntas presentadas fue formulada a losas candidatosas185 lo cual
privoacute a la sociedad fiscalina de indagar activamente en el proceso de seleccioacuten En particular como
la etapa de entrevistas tiene un peso relativo del 40 (mientras que cada etapa anterior representa
179 CfrCIDH Garantiacuteas para la Independencia de losas Operadoresas de Justicia 2013 para56 180 Aclaratoria 31 181 Aclaratoria 35 182 Aclaratoria 37 183 Aclaratoria 38 184 Hechos nota al pie 2 185 Hechospara34
45
131
un 30)186 su secreto evidencia auacuten maacutes que Fiscalandia buscoacute ocultar los verdaderos motivos
detraacutes de la seleccioacuten final del Fiscal General
La libertad de expresioacuten de Maricruz y Sandra fue directamente violada al haber sido las
uacutenicas que no tuvieron espacio suficiente para expresar las razones de su postulacioacuten y los motivos
por los cuales deberiacutean ser elegidas187 considerando ademaacutes que la Junta violoacute las reglas de
tiempo y preguntas preestablecidas en el cronograma188 Silenciar las voces de las uacutenicas mujeres
que se presentaron y que lograron obtener el mejor puntaje enviacutea un mensaje discriminatorio a la
totalidad del colectivo femenino que de esta manera seguiraacute enfrentando obstaacuteculos para elevar
sus reclamos a un lugar de preponderancia en la agenda puacuteblica En suma todo esto refuerza la
idea de que la eleccioacuten definitiva obedecioacute a motivos ajenos a las condiciones de idoneidad de las
candidatas y pretendioacute mantener el status quo de la clase poliacutetica dominante en Fiscalandia
6 PETITORIO
Por todos los argumentos esgrimidos esta representacioacuten solicita respetuosamente a la
CorteIDH que declare la responsabilidad internacional de Fiscalandia por violar los artiacuteculos 81
231c y 25 en relacioacuten con los artiacuteculos 11 y 2 de la CADH en perjuicio de Mariano Rex artiacuteculos
81 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Magdalena Escobar
artiacuteculos 8 13 231c 24 y 25 en relacioacuten con el artiacuteculo 11 de la CADH en perjuicio de Maricruz
Hinojosa y Sandra del Mastro
186 Aclaratoria 64 187 Hechospara35 188 Hechospara34
46
131
De conformidad con el artiacuteculo 631 de la CADH toda violacioacuten de una obligacioacuten
internacional que haya producido un dantildeo conlleva el deber de repararlo189 Por tanto esta
representacioacuten solicita respetuosamente que la CorteIDH dicte las siguientes reparaciones
1 Como medida de garantiacutea Fiscalandia debe llevar adelante los procesos necesarios de
manera imparcial efectiva y dentro de un plazo razonable para determinar (a) posibles
interferencias indebidas en las investigaciones que motivaron la separacioacuten de Magdalena
del cargo que ocupaba y (b) posibles irregularidades en la conformacioacuten de la terna en el
proceso de seleccioacuten de Fiscal General
2 Como medida de satisfaccioacuten Fiscalandia debe publicar de manera completa clara y
accesible toda la documentacioacuten original relativa al proceso de seleccioacuten de Fiscal General
en el que participaron Maricruz y Sandra incluyendo los acuerdos adoptados por la Junta
lineamientos de evaluacioacuten expedientes de postulacioacuten de losas candidatosas actas de
deliberacioacuten y el contenido de las entrevistas
3 Como medidas de restitucioacuten Fiscalandia debe reincorporar a Magdalena al cargo de Fiscal
General que auacuten ocupariacutea de no haber sido separada y a Mariano Rex en su cargo de juez
de primera instancia del Primer Juzgado Constitucional de Berena a raiacutez de que su
destitucioacuten resultoacute desproporcionada
4 Como medidas de no repeticioacuten Fiscalandia debe (a) garantizar la observancia de los
estaacutendares internacionales sobre estabilidad e independencia de las autoridades del Poder
Judicial y del Poder Contralor (b) modificar su legislacioacuten interna de manera que graduacutee
las sanciones a los jueces y establezca reglas claras que garanticen el debido proceso
especialmente en relacioacuten a las facultades sancionatorias de la CSF y a la garantiacutea de losas
189 CfrCorteIDH Caso Campo Algodonero Vs Meacutexico 2009 para446
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jueceszas a una instancia revisora en los procesos disciplinarios (c) regular mecanismos
efectivos que garanticen la transparencia y publicidad de las actuaciones de las Juntas asiacute
como aquellos que permitan el escrutinio de los procesos de evaluacioacuten a su cargo y un
reacutegimen de rendicioacuten de cuentas de sus integrantes (d) regular procedimientos claros y
efectivos que garanticen la igualdad de oportunidades de las mujeres para el acceso y
permanencia a altos cargos en el sistema de justicia y (e) desarrollar programas de
capacitacioacuten a funcionarios puacuteblicos sobre la importancia de las mujeres en altos cargos de
justicia
5 Por uacuteltimo en materia de indemnizacioacuten Fiscalandia debe (a) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Maricruz Hinojosa y Sandra del Mastro con USD 10000 (doacutelares diez mil)
en equidad para cada una (b) reparar el dantildeo inmaterial ocasionado a Magdalena Escobar
con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD 50000 (doacutelares cincuenta mil)
en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos y (c) reparar el dantildeo inmaterial
ocasionado a Mariano Rex con USD 10000 (doacutelares diez mil) en equidad maacutes USD
50000 (doacutelares cincuenta mil) en concepto de dantildeo material por salarios no percibidos
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