MANAGEMENT AVTALER I REDERIVIRKSOMHET - … Ship Management – Oslo V-Ships – Monaco/London Wallem Shipmanagement – Hong Kong Thome Shipmanagement - Singapore 9 FORHOLD SOM PÅVIRKER

MANAGEMENT AVTALER I

REDERIVIRKSOMHET –

Innlegg på det 27. Nordiske Sjørettsseminar

v/ Advokat Stephen Knudtzon

1

EN OVERSIKT OVER NOEN PROBLEMSTILLINGER

JURIDISKE PROBLEMSTILLINGER I

MANAGEMENTAVTALER

Oversikt

2

▶ Avtalerett – manager som fullmektig

▶ Tjenesteavtale – oppdrag, betaling, mislighold, varighet mv

▶ Forholdet til ISM-koden og andre IMO konvensjoner – hvem er ansvarlig?

▶ Erstatningsansvar – rederansvar, begrensningsrett, ansvarsregulering mellom partene

▶ Forsikring – særlig medforsikring

▶ Lojalitet, korrupsjon og hvitvasking

BRUK AV MANAGEMENT KONTRAKTER I PRAKSIS –

NOEN TYPETILFELLER

1. Tilpasning til rederibeskatning, Norge

R – MORSELSKAP REDERI

S – SKIPSEIENDE SELSKAP

TM – TEKNISK MANAGEMENT

CM – BEMANNINGSSELSKAP

MANAGEMENT AVTALER

3

R

CM TM S

BRUK AV MANAGEMENT KONTRAKTER I PRAKSIS –

NOEN TYPETILFELLER

2. Rederiselskap med morselskap i offshore jurisdiksjon

R – MORSELSKAP REDERI

S – SKIPSEIENDE SELSKAP

M – MANAGEMENT (DAGLIG DRIFT)

TM – TEKNISK MANAGEMENT

CM – BEMANNINGSSELSKAP

MANAGEMENT AVTALE

4

R

TM

S M

CM

BRUK AV MANAGEMENT KONTRAKTER I PRAKSIS –

NOEN TYPETILFELLER

3. Prosjektfinansiering (utleie fra skipseiende selskap på tids- eller bareboat

certeparti)

S – SKIPSEIENDE SELSKAP

T – TILRETTELEGGER

TM – TEKNISK MANAGEMENT

5

TM T S

MANAGEMENT AVTALE

FORRETNINGSFØRERAVTALE

BRUK AV MANAGEMENT KONTRAKTER I PRAKSIS –

NOEN TYPETILFELLER

4. NIS registrering

6

S – SKIPSEIENDE SELSKAP (Utenlandsk)

M – MANAGEMENT SELSKAP (Norge)

M S

MANAGEMENT AVTALE

BRUK AV MANAGEMENT KONTRAKTER I PRAKSIS –

NOEN TYPETILFELLER

5. Kommersiell manager

7

S – SKIPSEIENDE SELSKAP/Bareboat befrakter

M – MANAGEMENT SELSKAP (kommersiell aktør)

M S

MANAGEMENT AVTALE

NOEN STORE PROFESJONELLE AKTØRER

Både med hovedkontor i Norge og i utlandet med "norsk opprinnelse"

8

OSM Maritime Group – Arendal

Wilhelmsen Ship Management – Oslo

V-Ships – Monaco/London

Wallem Shipmanagement – Hong Kong

Thome Shipmanagement - Singapore

9

FORHOLD SOM PÅVIRKER BRUK AV MANAGEMENT

KONTRAKTER

▶ Begrensninger for selskaper i rederiskatteordningen

▷ Sktl § 8-11 (1) c – disse kan ikke eie aksjer i ikke-børsnotert AS eller utenlandske selskaper

▷ Sktl § 8-13 (1) og (2) – selskaper i ordningen kan drive strategisk og kommersiell ledelse, samt daglig teknisk drift og vedlikehold av fartøyer, men arbeidsinnsats er begrenset til disse formål

▶ Bona modell

▷ Bestyrelse av "offshore" skipseiende selskap må foregå utenfor Norge – styremøter i utlandet og deltakelse av flertall ikke-norske skattepliktige i styret

▷ Daglig drift m v kan foregå i et norsk datterselskap med begrensede fullmakter under management avtale

▶ NISl § 1 – skip eiet av selskap som ikke tilfredsstiller nasjonalitetsvilkårene i Sjøl § 1 kan registreres i NIS, dersom driften forestås av norsk rederi med hovedkontor i Norge – tolkes slik at enten kommersiell eller teknisk drift må foregå i Norge

▶ Bestyrende reder i partrederi - Sjøl §§ 103 og 104

STANDARD KONTRAKTSFORMULARER

▶ Formularer utarbeidet av BIMCO:

▶ BIMCO formularene brukes i stor grad i praksis.

▶ Det kan være behov for tilleggsklausuler eller egne dokumenter hvor manager funksjon også skal omfatte forretningsførsel – f eks administrasjon av morselskap og oppfølgning av dets børsnotering.

▶ Den videre gjennomgang basert på Shipman 2009.

10

PARTENE Partene i management avtalen

11

Owners

• Parten skal identifisert i Part I, box 3

• Det må avklares (Part I box 5 og f eks part II clause 9 e) hvem som er "Company" etter ISM koden, som definerer dette som:

•"Company means the owner of the ship or any other organization or person such as the manager, or the bareboat charterer, who has assumed the responsibility for operation of the ship from the shipowner and who, on assuming such responsibility, has agreed to take over all the duties and responsibility imposed by the Code"

Managers

• Parten skal identifisert i Part I box 4 – Managers kan enten være ISM ansvarlig Company eller ikke (se f eks Part II clauses 8 b) og clause 5 vii) og ix) for betydning av dette)

• Managers kan i sin tur bruke underleverandører (sub-managers) på hele eller deler av tjenesten (f eks bare crewing), bare hvis det er uttrykkelig avtalt, men forblir ansvarlig for riktig oppfyllelse

FULLMAKTSFORHOLD

▶ Managers opptrer som fullmektig (Part I clause 3):

▷ "As agents for and on behalf of the Owners" – kan derfor binde prinsipal utad

▷ Oppdraget innad er begrenset til "Management Services in respect of the Vessel" – m a o knyttet til ett eller flere bestemte skip (Annex A), men omfatter hva Managers "consider necessary to enable to perform" sine oppgaver – m a o en "stillingsfullmakt"

▶ Managers kan selv bli bundet ved å opptre i eget navn, hvor han ikke opplyser om at han opptrer som fullmektig for Owners

▷ ND 1980.181 NH Fekete dommen - bunkersleveranse

▷ ND 1993.444 NH Scan Power – maskinistens krav på krigsrisikotillegg

▷ NSPl Clause 6-1 – ansvar for premium hos "person effecting the insurance" – se ND 1983.79 DH hvor eier var medlem i foreningen og ble ansett å ha tegnet forsikring, selv om det var bareboat befrakter som etter den interne avtale skulle ha gjort det

12

FULLMAKTSFORHOLD Fortsettelse

▶ Manager, kan få ansvar for premie:

▷ Når det gjelder P & I, ved at medforsikret kan bli solidarisk ansvarlig for forsikringspremie og andre krav fra assurandør, f eks Gard Rule 79 og Skuld Rule 45.1 og Swedish Club Rule 30 – se også Part I clause 10 c

▷ Som den som tegner forsikring: NSPl Clause 6-1 – ansvar for premium hos "person effecting the insurance"

▶ Owners kan bli ansvarlig for utgifter pådratt av Managers på grunn av avtale med tredjemann

▷ Etter regler om sjøpant (Sjøl kap 3 II) – hyre, havneavgifter m m, hvor Managers ikke gjør opp (f eks underslag/konkurs), eller

▷ Etter utenlandske regler om sjøpant og arrest for leverandør gjeld (f eks USA og Belgia) eller søsterskipsarrest (Sør-Afrika)

13

ERSTATNINGSANSVAR

Owners

▶ Rederansvaret etter Sjøl § 151

▷ "Reder" hefter for ansvar som følge feil og forsømmelse fra alle som "utfører arbeid i skipets tjeneste" – dette omfatter Managers

▷ Reder har etter bakgrunns rett regress mot skadevolder etter reglene i Skel kap 2

▷ Reder behøver ikke være identisk med Owners i management avtalen, men vanligvis foreligger det da en avtale mellom reder og Owners, som gir grunnlag for regress mellom disse eller som inneholder en ansvarsfraskrivelse/skadesløsholdelse til fordel for Managers

▶ Managers

▷ Managers kan få ansvar overfor tredjemann etter vanlige regler om arbeidsgiveransvar i Skel kap 2

▷ Kan få et regresskrav fra reder (se ovenfor)

▷ Teknisk manager er ikke ansvarlig for opprydningsomkostninger etter Forurensningslovens § 37, 2. ledd – vrakfjerningsansvaret omfatter bare "eier" - se HR dom 9. februar 2017 i Server-saken (HR-2017-331-A)

14

LOVFESTET BEGRENSNINGSRETT

▶ Vanlig begrensningsrett (London-konvensjonen 1976 med 1996 protokoll og ansvar for opprydningstiltak) – Sjøl kap 9

▷ Sjøl § 171 gir begrensningsrett til "reder" og den han svarer for Sjøl § 174

▷ gjør unntak for den som har voldt tapet med forsett eller grov uaktsomhet og med forståelse av slikt tap sannsynligvis vil oppstå

▶ Ansvar for oljesøl – Sjøl kap 10

▷ Ansvar etter bunkerskonvensjonen fra 2001

> Objektivt ansvar som kanaliseres til skipets eier, og krav kan ikke fremmes mot Manager

> Begrensningsrett etter Sjøl kap 9 gjelder

> Forsikringsplikt og skadelidte har direkte krav mot forsikringsgiver (§§ 186 og 188)

▷ Ansvar etter ansvars- og fondskonvensjonene fra 1992 for oljesøl

> Begrenset ansvar (§ 194) med mulighet til å få dekning av fond for overskytende (§ 201)

▷ Fellesregler om kanalisering: unntar ansvar for alle reder svarer for (herunder Managers), med unntak for forsett og grov uaktsomhet (§ 193)

15

ANSVARSREGULERING I MANAGEMENT KONTRAKTEN

MELLOM PARTENE

Regulering av ansvar, regress og skadesløsholdelse i Shipman Part II clause 17

▶ Force majeure (clause 17 a) – ansvarsfraskrivelse er uttrykk for at det gjelder et uaktsomhetsansvar – ikke et objektivt ansvar

▷ Sekkebestemmelse: "other similar cause beyond the reasonable control of either party"

▷ "provided made all reasonable efforts to avoid, minimize or prevent the effect of such events" … som "prevented or hindered the performance"

▶ Ansvarsfraskrivelse fra Managers overfor Owners (clause 17 b)

▷ Ansvarsfraskrivelse (alt i.) med unntak for et begrenset uaktsomhets ansvar for Managers til 10 ganger årlig management fee

▷ Full ansvarsfraskrivelse (alt ii.) for feil og forsømmelse fra crew, medmindre Managers selv har gjort feil ved valg og oppfølgning av crew, hvor ansvar er begrenset til 5 ganger årlig management fee

16

ANSVARSREGULERING

Fortsettelse

• Owners har plikt til å holde Managers og tilknyttet skadesløs, for ansvar utover det som følger av ansvarsfraskrivelsen ovenfor

• Gjelder til fordel for denne gruppe: Managers, deres ansatte, agenter og kontraktsmedhjelpere/underleverandører

Skadesløsholdelse (clause

17 c)

• Sikrer mot at ansvarsfraskrivelse /skadesløsholdelse blir omgått ved at Owners retter direkte krav mot Managers' ansatte, agenter og kontraktsmedhjelpere

Himalaya (clause 17 d)

• Bestemmelser om hvordan partene forholder seg ved havari, forsinkelse, hvor det fremmes krav fra tredjemann og ved tvist med slik tredjemann (Part II clause 18)

Behandling av havari og tvister med tredjemenn

17

MANAGERS OPPGAVER UNDER KONTRAKTEN

Shipman legger opp til at partene kan velge hvilken funksjoner som skal utføres av Managers.

Beskrivelse av de aktuelle oppgavene i den enkelte klausul, men med mulighet for individuelle tilpasninger.

▶ Teknisk drift (Box 6 og Part II clause 4)

▶ Bemanning (Box 7 og Part II clauses 5, 14 og 15)

▶ Kommersielt management – befraktning og operasjon (Box 8 og Part II clause 6)

▶ Forsikring av mannskap, skip og rederivirksomhet (Box 10 og 11 – Part II clauses 5 b, 7 og 10)

▶ Generelt om utførelse av oppgaver (Part II clause 8) – "use .. best endavours":

▷ Knyttet til "sound management practice", og

▷ Beskyttelse/ivaretakelse av oppdragsgivers interesser

18

OWNERS FORPLIKTELSER OG RETTIGHETER

▶ Owners oppgaver er beskrevet i Part II clause 9

▷ I hovedsak knyttet til betaling av skyldige beløp under management avtalen

▷ Sørge for "interface", hvor management oppgaver er beholdt hos Owners eller fordelt mellom forskjellige managers som har kontrakt med Owners

▶ Rett til å inspisere skipet (Part II clause 19)

19

ØKONOMISK MELLOMVÆRENDE

▶ Management fee – forskudd/månedlig (Box 14, Part II clause 12)

▷ Årlig vurdering av størrelse (clause 12 b)

▷ Utgiftsdekning utover det som er forutsatt i budsjett mv (clause 12 c), og i særbestemmelser f eks clauses 18 g)

▷ Reduksjon når skip går i opplag (clause 12 d)

▶ Rabatter og kommisjoner skal godskrives Owners (clause 12 e)

▶ Årlige budsjetter, men med rett til forskudd for utgifter i nest måned (Part II clause 13 a) – c)

▶ Plikt til å føre regnskap og rett til revisjon (Part II clause 13 d)

▶ Managers skal aldri ha plikt til å legge ut for Owners (clause 13 e)

▶ Plikt til egen bank konto i Owners navn (separatistrett ved insolvens) bare for beløp som er mottatt ved kommersielt management (Part II clause 11 c)

▶ Renteforpliktelse ved forsinket betaling (Box 13 Part II clause 9 a)

20

VARIGHET, TERMINERING OG VOLDGIFT

▶ Varighet avtales for en minimumsperiode og avtalen bringes deretter til opphør ved oppsigelse (Box 2 og 18, Part II clause 21)

▶ Terminering (Part II clause 22)

▷ ved mislighold etter at medkontrahent er gitt mulighet til å utbedre (clause 22 a)

▷ hendelser som anses vesentlig (clause 22 b): f eks betalingsmislighold, bruk av skipet i ulovlig fart og mangler ved forsikringsdekning

▷ Ekstraordinære hendelser (clause 22 c, d og f): rekvisisjon, skipet går tapt, kondemnasjon, salg av skipet, partenes konkurs

▷ Mangel på enighet mellom partene (clause 22 e) om f eks budsjett, re-flagging m v

▶ Voldgift – dokumentene har BIMCO dispute resolution, hvor man i Box 21 må velge alternativet i Part II clause 23 c) hvis man ønsker nordisk voldgift

21

LOJALITETSPLIKT M V

▶ Spørsmål i praksis om rabatter og kommisjoner, som mottas av manager, skal godskrives Owners eller kan beholdes av manager selv – Part II clause 12 (e) – skal godskrives Owners:

▷ Praktisk ved befrakting – retur kommisjon

▷ Forekommer ved tegning av forsikring

▶ Å beholde slike rabatter eller kommisjoner, kan representere "underslag eller utroskap" eventuelt være "korrupsjon"

▶ Medkontrahent kan ha rapporteringsplikt under hvitvaskingsregler om mistenkelig transaksjon

22

23

TAKK FOR OPPMERKSOMHETEN!