L’assolutismo dello Stato, la crisi della Chiesa Le dottrine, i poteri, i contrappesi
L’assolutismo dello Stato, la crisi della Chiesa
Le dottrine, i poteri, i contrappesi
La Riforma protestante e i suoi effetti sul diritto
• La crisi dell’universalismo e della monarchia ecclesiastica: il conciliarismo
• Lutero e Calvino • La regionalizzazione delle chiese e i conflitti
giurisdizionali
Machiavelli e Jean Bodin
• Un sovrano al di sopra del diritto: in senso politico e in senso giuridico
• La ragion di Stato in Machiavelli (235)
Limiti della sovranità nelle teorie del Cinquecento
• L’etica e la religione: se il Principe è al di sopra degli uomini, sopra di lui c’è Dio con la sua legge (Bodin).
• I monarcomachi: se il potere deriva da un patto sociale il principe tiranno può essere anche ucciso dal popolo (Calvino).
• Costituzionalismo e democrazia (Harrington e i Levellers in Inghilterra)
I limiti politici e storici all’assolutismo
• Francia: i parlamenti e il conseil du roi.• Germania: accordi giurati dell’Imperatore
eletto (Wahlkapitulationen)• Spagna di Filippo II: la scelta dell’isolamento
porta ad una serie di sconfitte
Le assemblee cetuali
• Di origine medievale.• Spagna: le Cortes• Germania: il Reichstag• Lords e Commoners in Inghilterra. Una
rivoluzione aristocratica e costituzionale.• La cronaca della rivoluzione: pp. 242-244
Le colonie
• La conquista dell’America• Il problema degli indios• Las Casas e de Vitoria: i diritti umani• Il colonialismo commerciale di Olanda e
Inghilterra: le compaglie delle Indie Orientali
La dottrina giuridica nell’età moderna
• Tre filoni:• 1) scuola culta (mos gallicus)• 2) la pratica e l’insegnamento tradizionale
(mos italicus)• 3) la professione di giurista tra dottrine e
pratica
Il Mos gallicus
• Le premesse culturale dell’umanesimo• La filologia• La scoperta della storia del diritto: Cujas,
Pithou, Godefroy: i testi del primo Medioevo. • La sistematica: Bodin, Duaren, Doneau. I
principi sono naturali, gli istituti sono romani
Il mos italicus
• Le critiche alla scuola culta: Matteo Gribaldi e Alberico Gentili
• Enciclopedismo: Tractatus Universi Iuris; Jacopo Menochio
• Trattati1) diritto e procedura penale: Bossi, Claro, Deciani, Farinacci
• 2) diritto commerciale: Stracca e Scaccia
La scuola di Salamanca (seconda scolastica)
• Una scuola di teologia e filosofia.• Summa theologiae di S. Tommaso• Francisco Vitoria; Bartolomé de las Casas;
Domingo Soto; Luis de Molina• Francisco Suarez e il soggetto dei diritti.• La ripresa della seconda scolastica in Olanda.
Dalla scuola elegante all’usus modernus pandectarum
• Sintesi fra filosofia giusnaturalista e storicismo culto.
• Sistematica – rivalutazione del modello romano – confronto con le questioni economiche del mondo moderno.
• Noodt – Vinnen – Voet.• Von Stryck e Conring.
L’Italia e il cardinal De Luca (1613-1683)
• Il Theatrum veritatis et iustitiae: un’opera di dottrina che parte dalla pratica
• Le materie: diritti feudali e familiari; poteri pubblici e giurisdizioni; eredità e fedecommessi.
• La distanza fra l’Italia e l’Europa.
Dalla cattedra al tribunale
• Come funziona il diritto comune dei secoli XVI e XVII? Che ruolo vi svolge l’eredità della dottrina medievale?
• La formazione nazionale dei giuristi: le università nell’età moderna.
• Il mestiere di giurista: ruolo sociale e pratica del tribunale
I grandi tribunali e le raccolte di giurisprudenza
• Il modello della Sacra Rota romana.• Napoli: il Sacro Regio Consiglio• Milano: il Senato• Parigi: il Parlamento Sénat de France• Germania: Reichskammergericht
Riforma del 1495 e recezione
I poteri dei tribunali
• Al vertice della giurisdizione: il coordinamento del sistema. Sentenze e ordinanze.
• Chi sono i magistrati? Giuristi di spicco nominati dal re ma in carica a vita.
• Iudicare tamquam Deus: l’autorità delle sentenze.
• L’arbitrio della magistratura e l’equilibrio con il potere sovrano.
Le raccolte di decisiones (304)
• Prendono il posto delle collezioni di quaestiones e delle raccolte di consilia
• Valore cogente del precedente?• L’argomentazione delle sentenze e l’autorità
dei grandi tribunali.
Il diritto nazionale
• Satuti e consuetudini locali in Germania e in Italia. I casi di Milano e di Genova.
• La Francia: droit ècrit e droit coutumier.• Le coutumes e la loro redazione scritta (1499).
Consuetudini codificate: Parigi 1510 e Charles Du Moulin (312)
• Dalla frammentazione degli statuti ai “principi” del diritto francese (da Loisel a Pothier)
Le legislazioni regie
• Leggi emanate singolarmente• Raccolte di leggi• Riforme organiche di un settore
dell’ordinamento
Le compilazioni regie
• L’eredità del Medioevo: le Cortes in Spagna – Il Liber Augustalis in Italia meridionale.
• La prima codificazione criminale: la Carolina del 1532 (319)Rinnova il diritto penale introducendo elementi “scientifici” come la considerazione dell’intenzione, le attenuanti, la graduazione della pena.
Germania:Proto-codificazioni e regolamenti• L’influsso della dottrina tedesca sulla
legislazione.• Codex Bavaricus del 1756: è un codice
razionale e assolutista. Già illuministico.• I regolamenti amministrativi
(Polizeiordnungen)
Francia
• L’influsso del mos gallicus sullo Stato: tentativi di codificare nel Cinquecento
• Code Henri III del 1587• Luigi XIV e le Ordonnances.
Ordonnance civile sul processo 1667Ordonnance criminelle 1670Ordonnance du commerce 1673
• Luigi XV: le Ordonnances di D’Aguesseau
Gli Stati Italiani
Stato Sabaudo: Costituzioni di Sua Maestà Vittorio Amedeo II 1723 (1729 e 1770)
Granducato di Toscana: tentativo di codificazione di Pompeo Neri 1745
Modena: Codice Estense 1771
La legislazione fra Sei e Settecento
• Razionalizzare, semplificare, modernizzare• L’illuminismo e l’assolutismo riformatore• Il codice settecentesco e la contraddizione tra
tradizione e razionalità
Giusnaturalismo
• Le radici nella dottrina della seconda scolastica: è il superamento della normatività del testo?
• Anche la crisi dei poteri assoluti induce a cercare un ancoraggio sicuro del diritto al di là della norma positiva.
Ugo Grozio (de Groot) (1583-1645)
Cosa dice Grozio?
• Che vi sono alcuni principi fondamentali che esisterebbero anche se non esistesse Dio.- Il dovere di rispettare i patti e i diritti degli altri.
• Che anche la società è basata su un patto originario, il contratto sociale.
• Che queste regole sono valide in pace come in guerra.
Thomas Hobbes (1588-1679)
Perché Hobbes è giusnaturalista?
• Al contrario di Grozio, pensa che sia il re che fissa la norma positiva.
• La dottrina del contratto sociale è estremizzata, perché crea un potere assoluto.
• Che c’è di moderno in questa visione dell’assolutismo?
John Locke (1632-1704)
• Fra Hobbes e Locke c’è la rivoluzione inglese.• La distinzione fra potere rappresentativo
(parlamento) e l’esecutivo (governo)• Limiti del potere dello Stato• Diritto di resistenza• Diritti dei cittadini
I tedeschi
• S. Pufendorf (1632-1694), G.W. Leibniz (1646-1716, CH. Thomasius (1655-1728)
• Diversi fra loro: per Pufendorf le norme sono espressioni di volontà sovrane, per Leibniz di razionalità maematica.
• Thomasius distingue la sfera del diritto (iustum) da quella della morale (decorum).
I tedeschi (2)
• Pufendorf prospetta la separazione fra Stato e Chiesa, Leibniz fonde diritto e teologia, foro interno e foro esterno. Thomasius considera improprie le norme giuridiche sui comportamenti morali e religiosi.
• Il razionalismo giusnaturalista sfuma nell’illuminismo.
Domat (1625-1696)
• Radici religiose del diritto.• Contrattualismo temperato dal
conservatorismo sociale.• Un giurista di corte.
Il razionalismo nel Settecento
• L’Italia: la breve fioritura napoletana: Giannone e Gravina – La Toscana di Tanucci e Neri.
• La Germania: Wolf e il razionalismo.• La Francia: Robert Joseph Pothier e le
Pandectes (353)
Conclusioni sul tardo diritto comune e la sua crisi (cap. 25)
• Il diritto comune maturo• La funzione delle consuetudini in Francia• Il sistema tedesco: il ruolo del diritto
germanico.• In Italia: Muratori e la crisi del sistema• 1742: Dei difetti della giurisprudenza
L’Inghilterra
• Lo scontro tra Re e Parlamento si traduce nel Seicento nello scontro fra Equity e Common Law.
• Edward Coke (1552-1634)• Habeas Corpus (1679) e Bill of Rights (1689)• Il precedente.• Blackstone e il rapporto fra storia e diritto
Illuminismo e diritto
• L’ascesa definitiva della borghesia.• Gli intellettuali• Montesquieu: l’Esprit des lois (1748)• I philosophes: Rousseau, l’Enciclopedie,
Voltaire• Il contratto sociale e le leggi.• La tolleranza e le libertà individuali
L’Italia
• I lombardi : i fratelli Verri e il caffè• L’economia e il diritto• Beccaria : Dei delitti e delle pene• L’utilitarismo penale• I napoletani e Filangieri• Bentham e l’utilitarismo sociale
Le riforme
• Prussia: Federico Guglielmo I e Federico II il Grande (1740-1786)
• Riforme e codificazione: l’Allgemeines Landrecht (1794)
• Austria: Maria Teresa (1740-1780).• Giuseppe II (1765-1790)
Pietro Leopoldo di Toscana
• La Leopoldina (1786)
La Rivoluzione Americana
• Confederazione: 1778• Costituzione: 1788• Gli emendamenti: le libertà fondamentali
La rivoluzione francese
• I Cahiers des doléances• 1789: la rivolta contro la società dei ceti• 4 agosto 1789: abolizione dei diritti feudali• Dichiarazione dei diritti