Faculteit der Rechtsgeleerdheid NILG jaarcongres – ‘Het publieke van het privaatrecht’ De betekenis van het wetsvoorstel Aanbestedingswet voor het verbintenissenrecht Chris Jansen – 9 november 2010
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
NILG jaarcongres – ‘Het publieke van het privaatrecht’De betekenis van het wetsvoorstel Aanbestedingswet voor het verbintenissenrecht
Chris Jansen – 9 november 2010
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
Contracteren door middel van aanbesteden
X
Y
Z
aanbesteder ?
aanbestedingsverhouding overeenkomst
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
• bevorderen van interstatelijk handelsverkeer– voorkomen van ‘buy national’ praktijken– (Europees) publiek belang in enge zin
• doelmatige besteding van overheidsmiddelen– (nationaal) publiek belang in ruime zin
Aanbestedingsverhouding
Regulering van welk publiek belang?
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
• algemene aankondiging van procedure– mededinging oproepen
• procedure zodanig inrichten en afwikkelen dat sprake is van een ‘level playing field’ voor de deelnemers– gereguleerde kernverplichting aanbesteder– geen (publiek) belang op zichzelf, maar een
randvoorwaarde om te komen tot het borgen van het achterliggend publiek belang
Aanbestedingsverhouding
Hoe borgt regulering het publiek belang?
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
• concurrentiedruk creëren– inherente machtspositie aanbesteder
• objectief duidelijke eisen en criteria stellen– voorkomen van favoritisme
• proportionele eisen en criteria stellen– voorkomen dat te weinig concurrentie optreedt
• geen bilaterale informatie-uitwisseling • (bijna) geen
onderhandelingsmogelijkheden– contractprestatie niet wezenlijk wijzigen
Aanbestedingsverhouding
Tot welk gedrag verplicht de regulering?
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
• concurrentiedruk creëren– inherente machtspositie aanbesteder
• objectief duidelijke eisen en criteria stellen– voorkomen van favoritisme
• proportionele eisen en criteria stellen– voorkomen dat te weinig concurrentie optreedt
• geen bilaterale informatie-uitwisseling • (bijna) geen
onderhandelingsmogelijkheden– contractprestatie niet wezenlijk wijzigen
Aanbestedingsverhouding
Betekenis voor het verbintenissenrecht?
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
Verbintenisrechtelijke verhoudingen
X
Y
Z
aanbesteder ?
aanbestedingsverhouding overeenkomst
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
• toepassen van verbintenisrechtelijk leerstuk wordt niet problematisch
• toepassen van verbintenisrechtelijk leerstuk wordt vergemakkelijkt
• aanbestedingsrechtelijk conform gedrag kleurt de toepassing
• aanbestedingsrechtelijk non-conform gedrag kleurt de toepassing
Aanbestedingsverhouding
Betekenis gereguleerde gedragscontext?
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
• toepassing van verbintenisrechtelijk leerstuk onder omstandigheden problematisch
• spanning tussen publiek belang en individuele vermogensbelangen
• belangen zijn niet goed verenigbaar: kiezen• keuze voor het publiek belang is voor civilist
niet problematisch (openbare orde) – maar is dat ook hetgeen de ‘regulator’ verwacht?– zijn civielrechtelijke consequenties vooraf wel
goed doordacht...?
Aanbestedingsverhouding
Voorlopige conclusies
Faculteit der Rechtsgeleerdheid
NILG jaarcongres – ‘Het publieke van het privaatrecht’De betekenis van het wetsvoorstel Aanbestedingswet voor het verbintenissenrecht
Chris Jansen – 9 november 2010