ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «РОССИЙСКАЯ ПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ МИНИСТЕРСТВА ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» РОСТОВСКИЙ (Г. РОСТОВ-НА-ДОНУ) ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ) Родина М.Е. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО. Общая часть КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ Ростов-на-Дону 2014
170
Embed
F ? @ > M G : J Q : K L G H . H [ s q Z k l v · 2 : \ l h j- k h k l Z \ b l _ e v: Jодина F.., доцент кафедры предпринимательского права,
This document is posted to help you gain knowledge. Please leave a comment to let me know what you think about it! Share it to your friends and learn new things together.
Transcript
ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ
ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ
ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
«РОССИЙСКАЯ ПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ
МИНИСТЕРСТВА ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»
РОСТОВСКИЙ (Г. РОСТОВ-НА-ДОНУ) ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)
Родина М.Е.
МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО.
Общая часть
КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ
Ростов-на-Дону
2014
2
Автор-составитель:
Родина М.Е., доцент кафедры предпринимательского права, гражданского
и арбитражного процесса Ростовского юридического института РПА Минюста
России, кандидат юридических наук.
Рецензенты:
Головко А.Г. заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин
Ростовского юридического института РПА Минюста России, кандидат
юридических наук, доцент.
Працко Г.С., И.о начальника кафедры гражданско-правовых дисциплин
ФГКОУ «Ростовский юридический институт МВД Российской Федерации,
Доктор юридических наук, доктор философских наук, профессор.
Пособие представляет собой конспект лекций по общей части курса
«Международное частное право» и подготовлено в соответствии с программой
международного частного права для юридических вузов.
Пособие имеет целью дать представление об общих проблемах
международного частного права.
Материал предназначен для изучения международного частного права
слушателями и студентами юридических вузов и факультетов.
законодательством, нормами международного права, сторонами в которых
являются иностранные физические и юридические лица, иностранные
государства, международные организации, а также иные гражданские,
семейные, трудовые отношения, регулирование которых связано с обращением
к иностранным правовым системам.
8
Указанное определение основано на делении частных отношений на
внутренние и внешние. Первые осуществляются в рамках юрисдикции одного
государства, регулируются исключительно его внутренним (в некоторых
случаях международным) правом и не связаны с иностранными
правопорядками. Вторые так или иначе связаны с иностранным или
международным правом в силу участия в них субъектов права иностранных
государств, нахождения имущества на территории иностранного государства,
наличия юридического факта за рубежом (иностранный элемент), а также
участия в частноправовом отношении международных организаций
(международный элемент), Основная часть такого рода отношений подпадает
под определение «отношения, регулируемые гражданским законодательством»
(ст. 2 ГК РФ), поскольку они основываются на равенстве, автономии воли и
имущественной самостоятельности участников и осуществляются на
территории РФ.
Развернутую характеристику отношений с иностранным элементом дал
Л.А. Лунц. По его мнению, «наличие иностранного элемента в гражданско-
правовом отношении может выразиться либо в том, что субъектом такого
отношения является иностранный гражданин или иностранное юридическое
лицо; либо в том, что объектом отношения является вещь, находящаяся за
границей; либо в том, что юридические факты, с которыми связаны
возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имеют место за
границей (например, договор или правонарушение совершены за границей...)».
Несмотря на то, что международное частное право и является в известном
смысле интернациональной наукой, его понимание неодинаково, но во всех
странах к предмету этой дисциплины относят решение коллизионных вопросов.
Таким образом, коллизионное право - основная часть международного частного
права. Английская доктрина относит к международному частному праву
вопросы юрисдикции, применения иностранного права и признания и
исполнения иностранных судебных решений. Аналогичного подхода
придерживаются американские авторы.
9
Помимо собственно коллизионного права во Франции к предмету
международного частного права относят проблемы приобретения и утраты
гражданства, в России - материально-правового регулирования частноправовых
отношений средствами международных договоров (таких как Венская
конвенция о международной купле-продаже товаров или конвенции о
перевозках).
Важно отметить и то обстоятельство, что в отличие от материального
права международное частное право (если рассматривать его как право
коллизионное) не дает решения по существу. Международное частное право
лишь определяет применимое право для разрешения спора. В случае, если это
право является иностранным, международное частное право говорит о
применении иностранного права. Как отмечает К. Лирстайн, «международное
частное право... не имеет материального содержания. Оно не предлагает
немедленного решения проблемы по конкретному спору, а действует
опосредованно (косвенно). Оно лишь указывает на правовую систему, нормы
которой подлежат применению для разрешения конкретного вопроса. Это
методика, а не система материальных норм».
2. Методы международного частного права
Регулирование международных частноправовых отношений может
осуществляться путем применения к таким отношениям единообразных норм,
специально для этого созданных. Это так называемый прямой, или
материально-правовой, метод. Идеальной была бы ситуация, когда государства
создали бы общие нормы, применимые ко всем гражданско-правовым,
семейным, трудовым отношениям с иностранным элементом, регулирующие
все возникающие вопросы (например, путем принятия мирового или
европейского гражданского кодекса). Однако в настоящее время мировое
сообщество очень далеко от практической реализации таких идей. Процесс
создания единых материальных правил осуществляется лишь в отдельных
областях международной торговли (международная купля-продажа,
10
международные перевозки, отчасти расчеты), в то время как
неунифицированными остаются многие другие сферы, например вещные,
трудовые, семейные, наследственные отношения. Кроме того, действующие
конвенции регулируют далеко не все вопросы. Поэтому возникает
необходимость субсидиарного применения, т.е применения национального
законодательства.
Материально-правовой метод регулирования применяется также на
национальном уровне путем принятия государствами нормативных актов,
специально направленных на регулирование отношений с иностранным
элементом. Например, в России приняты ФЗ «Об иностранных инвестициях в
РФ»1, ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»2 и некоторые
другие.
Поскольку частноправовое отношение выходит за рамки юрисдикции
одного государства, возникает ситуация, при которой на его регулирование
претендуют два и более национальных правопорядка. Такая ситуация
именуется коллизией (от лат. «столкновение») разнонациональных законов.
Решение коллизионной проблемы состоит в выборе в качестве регулятора
какого-либо национального права, что собственно и составляет основную
задачу международного частного права. Метод регулирования отношения
посредством поиска применимого к нему национального права (выбора
национального закона) именуется коллизионным.
Выбор применимого национального законодательства осуществляется с
помощью коллизионной нормы. В отличие от материальных норм,
коллизионные нормы не содержат информации о правах и обязанностях сторон,
они лишь указывают на то, право какого государства подлежит применению.
Например, отношения по наследованию определяются по праву страны, где
наследодатель имел последнее место жительства. Единой общеобязательной
1 Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1999. - N 28. - Ст. 3493. 2 Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 07.06.2013) "О правовом положении
иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3032.
11
для всех государств системы коллизионных норм не существует, и каждое го-
сударство руководствуется теми коллизионными нормами, которые содержатся
в его законодательстве, а также в обязательных для государства
международных соглашениях. В российском праве коллизионные нормы
находятся в разд. VI ГК РФ1 (далее ГК РФ), разд. VII Семейного кодекса РФ2
(далее СК РФ), гл. XXVI КТМ3 (далее КТМ РФ) РФ. Выбор применимого
национального права для регулирования конкретного гражданского отношения,
то есть решение коллизионной проблемы, согласно устоявшейся традиции,
составляет основную задачу международного частного права.
Именно выбор применимого национального права (т.е. решение так
называемого «коллизионного вопроса»), согласно устоявшейся традиции,
составляет основу регулирования гражданских отношений с иностранным
элементом. «В условиях международного гражданского и торгового оборота, -
писал Л.А. Лунц, - коллизионный вопрос неизбежно ставится по всякому
правоотношению с иностранным элементом, поскольку в данной области не
достигнута международная унификация законов различных стран», при
отсутствии которой «неизбежно возникает коллизия законов и необходимость
применения коллизионной нормы»4.
Наличие международных конвенций, как правило, исключает
необходимость применения национального законодательства, снимает с
повестки дня коллизионный вопрос. Так, еще в 1928 г. В.М. Корецкий в очерке
«Международное хозяйственное право и международное частное право»
отмечал, что конфликтный прием все меньше и меньше мог удовлетворять
задачам регулирования мирохозяйственных отношений, и задавался вопросом,
не являются ли споры «по поводу каждого конфликтного принципа»
1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред.
от 05.06.2012, с изм. от 02.10.2012) // СЗ РФ. - 2001. - № 49. - Ст. 4552. 2 Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 12.11.2012) //
СЗ РФ. – 1996. - N 1. - Ст. 16. 3 Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от
28.07.2012) // СЗ РФ. – 1999. - N 18. - Ст. 2207. 4 Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. М.: Госюриздат, 1959. С.
25.
12
показателем порока «в выбранном приеме регулирования». И далее:
«...доктрина... от конфликтной техники делает скачок к формам, устраняющим
возможность коллизий, к мировому (как международно-одинаковому) праву, к
единообразным нормам»1.
Поэтому в п. 3 ст. 1186 ГК РФ записано, что «если международный
договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению
к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм
права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими
материально-правовыми нормами, исключается». Например, контракты
международной купли-продажи товаров регламентируются Венской
конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.2 в
случае, когда выполняются условия о применимости Конвенции, в частности о
сфере ее действия (ст. 1). Однако по тем вопросам, которых Конвенция не
касается (например, определение размера процентов, при просрочке
исполнения денежного обязательства), надлежит применять национальное
законодательство, определяемое в силу коллизионной нормы.
Поскольку существует комплекс международных договоров, которые
содержат унифицированные материально-правовые нормы, и регулирование
отношений нормами таких договоров ведет к исключению «коллизионного
вопроса», более верно говорить о решении проблемы выбора применимого
права вообще, но не только национального права, так как применимыми к
правоотношению с иностранным элементом могут быть единственно нормы
1 Корецкий В.М. Избранные труды. Книга 1. Киев, 1989. С. 170, 175. 2 "Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-
продажи товаров" (Заключена в г. Вене 11.04.1980) (вместе со "Статусом Конвенции
Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров
(Вена, 11 апреля 1980 года)" (по состоянию на 2 мая 2012 года)).
СССР присоединился к Конвенции 23 мая 1990 года со следующим заявлением:
"Союз Советских Социалистических Республик в соответствии со статьями 12 и 96
Конвенции заявляет, что любое положение статьи 11, статьи 29 или части II Конвенции,
которое допускает, чтобы договор купли-продажи, его изменение или прекращение
соглашением Сторон либо оферта, акцепт или любое иное выражение намерения
совершались не в письменной, а в любой форме, неприменимо, если хотя бы одна из Сторон
имеет свое коммерческое предприятие в Союзе Советских Социалистических Республик"
(Постановление ВС СССР от 23.05.1990 N 1511-I).
13
международного права (международного договора), и в этом случае вопрос о
конфликте национальных законов вообще не возникает.
Таким образом, при материально-правовом методе имеет место
непосредственное, прямое регулирование отношений, а при коллизионном -
отсылка к национальному праву. Указанные методы в рамках регулирования
одного и того же отношения могут взаимно дополнять друг друга.
К недостаткам коллизионного метода относится то обстоятельство, что
коллизионная норма может отослать разрешение проблемы к иностранному
праву, а следовательно, перед судом или арбитражем, разрешающим спор,
возникает проблема установления его содержания. В этом смысле
коллизионную норму принято характеризовать как «прыжок в неизвестность».
К тому же, национальное право предназначено прежде всего для регулирования
внутренних частноправовых отношений и не учитывает международный
характер отношений сторон. Кроме того, несовпадение коллизионных норм
различных стран вызывает специфические для коллизионного права проблемы
(проблема обратной отсылки, квалификации юридических понятий и др.), что
ведет к появлению так называемых «хромающих отношений», то есть
отношений, которые пользуются правовой защитой в одном государстве и не
получают ее в другом. С целью гармонизации коллизионных норм государства
К третьей части международного частного права относятся
международный гражданский процесс и международный коммерческий
арбитраж.
4. История возникновения и развития
международного частного права
Для зарождения и развития международного частного права и доктрин в
этой области необходимо наличие, по крайней мере, трех предпосылок. Во-
первых, должны существовать государства или иные территориальные единицы
с различными по содержанию системами гражданского права. Во-вторых,
между населением этих единиц должен осуществляться интенсивный торговый
обмен. В-третьих, должны признаваться права иностранцев1.
От Древней Греции к средневековой Италии. Истоки международного
частного права обнаруживаются уже в Древней Греции и Египте. Так, Сократ
1 См.: Международное частное право. Современные проблемы / Отв. ред. М.М.
Богуславский. С. 32.
17
(436-358 гг. до н.э.) в одной из своих речей в суде утверждал, что суд должен
признать действительным завещание его клиента, поскольку оно соответствует
как праву «родины» заявителя, так и праву форума (страны суда). Известен
договор между двумя греческими городами-государствами, который
предусматривал, что иски из причинения вреда должны рассматриваться
судами государств, в которых причинитель вреда имел свое место жительства,
и должны регулироваться правом суда. Схожий закон, принятый в Египте,
предусматривал, что договоры, написанные на греческом языке, должны
подчиняться юрисдикции греческих судов и греческому праву, а договоры,
написанные на египетском языке, должны подчиняться юрисдикции египетских
судов и египетскому праву. Анализ данных древних законов позволяет сделать
вывод, что отправным моментом для разрешения коллизий в древнем Египте и
Греции были вопросы юрисдикции. Иначе говоря, применимое право следовало
юрисдикции суда.
Между Древним Римом и другими государствами осуществлялся
интенсивный торговый обмен, и, следовательно, имелись экономические
предпосылки для возникновения коллизий. Однако римское право не пошло по
пути разрешения коллизий между римскими и иностранными законами. Вместо
этого в Риме наряду с правом, регулировавшим отношения между римлянами
jus civile (право граждан), была создана специальная система права - jus gentium
(право народов), нормы которого регулировали отношения между римлянами и
иностранцами (перегринами). Поскольку jus gentium регулировало все
проблемы, возникающие в связи с участием в отношении иностранцев,
коллизионные вопросы не возникали, конфликты же между jus civile и jus
gentium были редкими. Кроме того, римское право не признавало права
иностранцев, которые рассматривались как находящиеся вне закона. Таким
образом, как отмечал Л.А. Лунц, «в источниках римского права... не было
отправных пунктов для развития коллизионного права»1.
1 См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х т. М.: Спарк, 2002. С. 124.
См. также замечание М. Вольфа: «Начала международного частного права нельзя найти... в
18
Теория статутариев. Развитие международного частного права
(коллизионного права) начинается с XII столетия в Северной Италии в связи с
ростом торговли между итальянскими городами. В этих городах стали
развиваться свои собственные местные обычаи и законы (или статуты - statuta),
В этот период в итальянских университетах шел процесс активного освоения и
рецепции римского права, прежде всего Кодекса Юстиниана. В своих глоссах
(пометках, которые делали юристы на полях Кодекса Юстиниана) юристы
рассуждали о вопросах применимого права и юрисдикции. Как отмечается в
литературе, моментом рождения того, что в настоящее время именуется
международным частным правом, является глосса Аккурсия: «Если против
жителя Болоньи вчиняется иск в Модене, он не должен судиться по статутам
Модены, которым он не подчинен»1. Среди первоначальных исследователей
проблем коллизионного права следует отметить представителей так
называемой школы статутариев. Ее родоначальником считается итальянец И.
Бартолас (1313-1357). Исследователи данного течения концентрировали свое
внимание на анализе различных статутов, которым подчиняется отношение.
Статуты делились на реальные, которые действовали только на территории
принявшего их государства, и персональные, которые всегда следовали за
лицом, даже когда оно находилось в другом государстве. Например, закон
места нахождения вещи (реальный статут) определяет права на эту вещь, а
закон местожительства лица (персональный статут) регулирует право-
дееспособность лица. Статутарии полагали, что эта классификация способна
решить все потенциально возможные конфликты, поскольку все статуты - и
национальные, и иностранные - принадлежат к одной из двух категорий, и,
таким образом, исключается всякий возможный между ними конфликт.
Основным недостатком теории статутариев было отсутствие четкого критерия
для деления статутов на персональные и реальные (деление осуществлялось
чисто механистически, по начальным фразам тех или иных статутов). Тем не
творениях римских юристов». См.: Вольф М. Указ. соч. С. 34. 1 Международное частное право. Современные проблемы / Отв. ред. М.М. Богуславский.
М.: Норма. – 2009. -С. 34, 36.
19
менее теория статутариев являлась по существу первой конфликтной
методологией.
Теория международной вежливости (comity). В течение XV-XVI вв.
итальянские, а особенно французские (Аржантре, Дюмулен, Буйе) и
голландские (Губер, Вут) исследователи переработали и модифицировали
метод Бартоласа, однако не отходя от главной основы теории статутариев. К
этому времени центром разработки конфликтных проблем стала Голландия -
крупная торговая держава. Данный период характеризуется возрастанием
значения теории суверенитета государства. Поэтому многие исследователи
коллизионного права того периода пытались дать ответ на вопросы: почему
суды должны применять иностранное право и как его применение соотносится
с принципом территориального суверенитета? По мнению голландца У. Губера,
все законы (статуты) имеют строго территориальный характер действия, а
признание действия иностранных законов есть проявление принципа
международной вежливости (comitas gentium) и допускается постольку,
поскольку это не противоречит суверенитету. Право каждого государства имеет
силу в пределах этого государства и его субъектов, но не за его пределами. Все
лица в пределах государства, как постоянно проживающие, так и временно
пребывающие, рассматриваются как субъекты, подчиненные государству.
Государства действуют на основе принципа международной вежливости так,
что права, приобретенные внутри границ государства, сохраняют свою силу
везде и настолько, насколько они не наносят вреда власти или правам этого
другого государства или его субъектов. Идеи У. Губера, изложенные в
монографии по коллизионному праву («De Conflictu Legum», 1689 г.), оказали
значительное влияние на развитие коллизионного права Англии и США.
Теории К. Вешера и Ф. Савиньи. В середине XIX в. немецкий
исследователь Вешер раскритиковал теорию статутариев. По его мнению, суд,
который является инструментом государственной политики, при разрешении
коллизионных дел должен принимать во внимание интересы своего государства
и применять право страны суда (lex fori), а не руководствоваться принципами
20
comity. Хотя подход Вешера не имел последователей в Европе, он был позднее
принят за основу многими американскими коллизионистами второй половины
XX в.
Однако подлинно новый этап в развитии международного частного права
связывается с именем немецкого исследователя Фридриха Карла Савиньи (XIX
в.), который по праву считается родоначальником классического
международного частного права. Савиньи также отверг доктрину статутистов,
однако, в отличие от Вешера, он не считал, что отношение должно
регулироваться lex fori. Савиньи полагал, что всякая коллизионная проблема
сводится к локализации правоотношений в пространстве. Для каждого
правоотношения необходимо отыскать его связь с определенным
правопорядком (так называемый «центр оседлости правоотношения»). Савиньи
подразделил международное частное право на категории, соответствующие
делению частного права (семейное право, наследственное право, договоры,
деликты и т.д.), а затем с помощью «привязок» (таких как домициль,
местонахождение имущества, места заключения сделки и др.) выделил те
неотъемлемые характеристики каждого правоотношения, которые определяют
его оседлость в той или иной стране. В результате Савиньи получил систему
нейтральных двусторонних коллизионных норм, которые предназначены для
регулирования каждого правоотношения в одном конкретном государстве,
независимо от содержания соответствующего права. Данные коллизионные
нормы приравнивают иностранное право к праву страны суда. По мнению
Савиньи, цель международного частного права должна состоять в том, чтобы
правоотношение в случае коллизий законов получило одно и то же разрешение
вне зависимости от места вынесения решения. Хотя выдвинутая Савиньи цель
достижения «международного единообразия решений» не достигнута, его
метод был принят за основу континентальными европейскими правопорядками
и до сих пор составляет основу международного частного права большинства
стран мира.
В этот же период (середина XIX в.) появилась доктрина (национальная
21
теория) итальянского исследователя и политического деятеля Г. Манчини,
согласно которой первейшее значение для международного частного права
имеет национальный закон, а именно закон гражданства лица. Частноправовой
закон следует за лицом повсюду, поскольку отражает национальные и
культурные традиции личности, и за границей к лицу должно применяться
только его национальное право. Действие закона гражданства лица ограничено
лишь началами публичного порядка государства его пребывания.
Теория приобретенных прав. В Англии и США во второй половине XIX -
начале XX в. в трудах Д. Стори и А. Дайси1 сформировалась так называемая
англо-американская территориальная доктрина, суть которой состоит в том, что
государство в принципе применяет лишь собственное право, но оно может
признавать права, приобретенные на основе иностранного закона (доктрина
приобретенных прав - vested rights). Так, согласно Дайси (Dicey) «суды, строго
говоря, никогда не применяют иностранное право; когда говорится, что они это
делают, они применяют не иностранные законы, а права, приобретенные
согласно иностранным законам. [...] Все права, которые были должным образом
приобретены, согласно праву любой цивилизованной страны признаются и в
общем исполняются английскими судами, и всякое право, которое не было
должным образом приобретено, по существу не признается и не исполняется
английскими судами»2. Признание приобретенных прав обосновывалось
принципом международной вежливости. Теория приобретенных прав нашла
отражение в первом издании Свода законов о конфликте законов (Reinstatement
of the Conflicts of Laws), подготовленном Американским институтом права в
1934 г. Основная критика этой теории состояла в том, что она не может
работать в отношении прав, приобретенных на международных территориях,
таких как открытое море. Кроме того, приобретенные права можно установить
лишь после того, как заранее установлено иностранное право, на основании
1 Взгляды Д. Стори и А. Дайси в отношении как comity, так и приобретенных прав
формировались под влиянием работы голландского специалиста У. Губера «De Conflictu
Legum» (1689 г.). 2 Morris J. Op. cit. 445.
22
которого эти права возникли. Теория приобретенных прав претерпела
существенные изменения, начиная с 6-го издания «Курса Дайси»,
опубликованного в 1949 г. (после смерти Дайси)1.
Американские теории второй половины XX в. Для американских
концепций второй половины XX в. характерна критика классической теории
коллизионного права Ф. Савиньи, которая основана на поиске применимого
права путем моделирования коллизионных норм, построенных на началах связи
права и отношения.
Так, по мнению Д. Каверса, применение права конкретной юрисдикции
без обращения к его содержанию приводит к несправедливости. «Как суд
может разумно выбрать право без рассмотрения того, как этот выбор будет
воздействовать на спор?»2. Суд должен устанавливать содержание
соответствующих законов, а также возможный результат их применения в
данном конкретном споре. Свой метод автор назвал методом выбора
юрисдикции (jurisdiction-selecting method).
Еще более разрушительной критике подверг традиционную систему
коллизионного права Л. Карри, который разработал теорию анализа
государственного интереса (government interest analyses). По мнению автора,
«было бы лучше, если бы не было коллизионных норм права вообще». Вместо
использования механистических коллизионных норм и традиционного
коллизионного права, которое «не работает и не сможет работать», суд должен
выяснять содержание соответствующих законов и обстоятельств, в которых
было бы разумно их применять. Если суд сделает вывод, что одно государство
заинтересовано в применении своих законов к обстоятельствам дела, а другое -
нет, суд должен применить право первого государства. В случае неизбежности
конфликта между противоречивыми интересами государств суд применяет свой
закон (lex fori), если не будет предложен суду лучший вариант. Идеи Карри,
1 В Англии «Курс Дайси» (комментарии к прецедентам английских судов по вопросам
международного частного права) рассматривается как основной источник коллизионного
права. 2 Cavers D.F. Critique of the Choice-of-Law Problem // 47 Harv. L. Rev. 173 (1933). P. 189 (цит
no: Symeonides S., Perdue W., Mehren A. Op. cit. P. 115).
23
заимствованные им из ряда дел Верховного суда США, были широко, хотя и не
универсально, восприняты в США не только учеными, но также и судами1.
Профессор А. Лефлар известен как автор теории выбора «лучшего права»
(«better rule of law»). По мнению автора, при выборе применимого права суд
должен использовать гибкий подход и принимать во внимание такие
обстоятельства, как предсказуемость результата, упрощение задачи суда,
следование интересам форума, необходимость содействия международному
правопорядку, а также применение права, которое является «лучшим» в данном
деле. Главный недостаток этой теории состоит в том, что на практике суды (как
правило) отдают предпочтение в пользу выбора собственного права. Эта теория
сегодня пользуется поддержкой в ряде американских судов2.
В целом для американских теорий второй половины XX в. характерна
казуистичность, стремление к решению проблем ad hoc (для данного случая)
вместо разработки абстрактных коллизионных норм, концентрация основного
внимания на решении процессуальных вопросов, различное отношение к
собственному и иностранному праву, предпочтение «лучшего» права
«худшему». Выбор применимого права должен основываться не на
коллизионных нормах, которые являются механистическими и часто ведут к
применению случайного права, а на основе анализа содержания
соответствующих законов, выяснения заинтересованности того или иного
государства в применении его права в данном конкретном случае3. Несмотря на
1 Примером метода Л. Карри может служить дело Rental Co. v. Continental Oil Co. [1976],
рассмотренное калифорнийским судом. Истцом была калифорнийская корпорация с
основным местом ведения бизнеса в Калифорнии и в других штатах, включая Луизиану.
Одному из ключевых работников истца был причинен вред в Луизиане вследствие
небрежности ответчика. Истец предъявил иск о потере услуг. Такой иск поддерживался в
Калифорнии, но его нельзя было предъявить в Луизиане. Верховный суд Калифорнии
применил право Луизианы, поскольку он пришел к выводу, что интерес Луизианы пострадал
бы более существенно, если бы право Луизианы не было применено. 2 В частности, теория Лефлара применяется в судах штатов Миннесота, Висконсин, Нью-
Гэмпшир, Род-Айленд и Арканзас. При этом обобщение практики этих судов в области
рассмотрения деликтных дел показывает, что только в двух случаях суд применял в качестве
«лучшего» право иностранного государства или иного штата. См.: Symeonides S., Perdue W.,
Mehren A. Op. cit. P. 166. 3 Большое внимание в современной американской литературе по коллизионному праву
уделяется проблеме мнимого, или ложного, конфликта (false conflict). Мнимый конфликт
24
разнообразие всех этих подходов, отметил Дж. Моррис, «существуют три
позиции, по которым все современные американские авторы согласны: 1)
теория приобретенных прав мертва; 2) механистические нормы о применении
права места заключения договора и права места совершения деликта, принятые
за основу в первом Reinstatement, были совершенно правильно отменены; 3)
коллизионные проблемы должны решаться на основе гибкого подхода в
каждом конкретном случае в отношении каждого конкретного вопроса. Однако
на этом согласие заканчивается, и каждый автор имеет свою собственную
теорию, и каждый способен отыскать подтверждение своей теории в каждом
важном новом деле»1.
Тем не менее знание данных теорий имеет большое практическое
значение, поскольку американское коллизионное право, во-первых, является
прецедентным, а во-вторых, относится к компетенции штатов, и суды обладают
известной свободой в избрании метода определения применимого права.
Многие из таких теорий нашли отражение в созданном Американским
институтом права действующем втором Reinstatement (1971 г.). Они также
активно используются в практике Арбитража Международной торговой
палаты. Влияние современных американских конфликтных теорий в Европе
осталось небольшим.
Современное европейское и американское коллизионное право. Таким
образом, в настоящее время Европа и Соединенные Штаты имеют различные
системы коллизионного права. Им соответствуют и два основных метода:
действующий в Европе классический - метод выбора юрисдикции, основанный
на доктрине Ф. Савиньи, и американский подход, согласно которому при
возникает, как правило, в двух ситуациях: 1) когда два государства имеют различные законы,
но одно из них не имеет очевидного интереса в том, чтобы применялось именно его право; 2)
когда законы обоих государств аналогичны или их применение породило бы тот же
результат. 1 Morris J. Op. cit. P. 465. «В общем, - по мнению автора, - из целого арсенала американских
методик можно извлечь следующие рациональные зерна. Во-первых, коллизионные нормы
должны быть гибкими и должны также гибко применяться. Во-вторых, они никогда не
должны применяться независимо от содержания тех иностранных законов, к которым они
отсылают. В-третьих, необходимо избегать ситуаций мнимых конфликтов и не бояться
решать такие дела в соответствии с правом, которое является общим для обеих сторон».
25
определении применимого права должны приниматься во внимание некоторые
социальные ценности, правительственный интерес и т.п. По мнению М. де
Бура, европейский коллизионный метод теперь, по существу, такой же, какой
он был начиная с XIX столетия: механистический и нейтральный. Он все еще
основывается на том, что международное правоотношение должно быть
локализовано (привязано) к той юридической системе, к которой оно
принадлежит, и что материальная справедливость (substantive justice) не играет
никакой роли в процессе локализации отношения. Путем использования
абстрактных привязок - таких как национальность, домициль, место
исполнения, место причинения вреда, место нахождения вещи и т.д. -
применимое право определяется невзирая на его содержание1. С точки зрения
С. Симеонидиса, классический подход состоит скорее в выборе подходящего
государства, право которого будет применяться, чем в прямом поиске
подходящего права, не говоря уже о поиске подходящего результата2.
Разумеется, европейское коллизионное право претерпело изменения по
сравнению с моделью XIX в. Оно гораздо менее, чем американское,
сосредоточено на интересах конкретного государства. Его предметом является
разрешение коллизий, возникающих между законами независимых государств.
В противоположность этому американская система коллизионного права
остается по большей части ориентированной на разрешение
внутригосударственных (межштатовских) коллизий3.
Кроме того, как отмечает М. де Бур, ригидность традиционного
коллизионного права была существенным образом смягчена. Во-первых, это
произошло путем внедрения гибких коллизионных норм, примером которых
1 Th.M. de Boer. Prospects for European Conflicts Law in the Twenty-First Century //
International Conflict of Laws for the Third Millennium... P. 195. 2 Symeonides S. Material Justice and Conflict Justice in Choice of Law // International Conflict of
Laws for the Third Millennium... P. 126. 3 Как отмечает М. Рейман, «действующий второй Reinstatement игнорирует
международные дела, и среди большинства американских ученых и практиков все еще
бытует мнение, что методы, разработанные для решения межштатных коллизий, также
предназначены для решения международных конфликтов. Эта презумпция неправильна,
поскольку международные споры отличны от межштатовских по многим аспектам». См.:
Reimann М. Op. cit. P. 114-115.
26
может служить положение ст. 4 Римской конвенции 1980 г., где несколько
презумпций относительно юрисдикции, с которой контракт наиболее тесно
связан, комбинируются с общим положением о том, что другое право может
быть применимо, «если из обстоятельств в целом следует, что контракт более
тесно связан с другой страной». Во-вторых, различными европейскими
правовыми системами и большинством современных коллизионных конвенций
была признана концепция императивных норм («норм немедленного
применения», «приоритетных норм»). Такие нормы позволяют судам
принимать во внимание приоритетные интересы страны суда, даже если его
коллизионная норма отсылает к иностранному праву. В-третьих,
свидетельством изменений, произошедших в европейском коллизионном праве
70-х и 80-х гг., является возникновение новых типов коллизионных норм,
которые, не стремясь к доминированию над принципом наиболее тесной связи
в географическом смысле, в определенной степени учитывают интерес
конкретного государства в применении его права. К ним относятся нормы,
регулирующие отношения, в которых одна из сторон подчинена другой, и их
целью является защита интересов слабой стороны правоотношения (например
отношения между родителями и детьми, работодателями и работниками,
профессиональными поставщиками товаров или услуг и потребителями).
Наконец, еще одно обстоятельство, характеризующее современное
коллизионное право в Европе, - распространение альтернативных
коллизионных норм, которые предписывают применение права того
государства, которое наилучшим образом позволяет достичь
предопределенного результата1.
Основные этапы развития международного частного права в России2.
1 См.: Th. M. de Boer. Op. cit. P. 195-197. 2 Об этапах развития русского международного частного права см.: Абдуллин А.И. Очерки
истории международного частного права в России (Проблема понимания природы
международного частного права в трудах отечественных правоведов XIX - нач. XX в.).
Казань: Изд-во Казан, гос. унта, 2004, а также его статьи: Об истоках международного
частного права в России // Журнал российского права. 2003. № 5; Теория международного
общения и ее роль в развитии отечественной науки МЧП во второй половине XIX в. //
Журнал международного частного права. 2002. № 4.
27
Первые работы русских авторов в области международного частного права
относятся к середине XIX столетия. Русское международное частное право того
периода развивалось в духе традиций континентально-европейской доктрины.
Профессор Казанского университета Д.И. Мейер в своих лекциях по русскому
гражданскому праву1 изложил основные положения учения Ф. Савиньи о
коллизиях законов. Д.И. Мейер был, таким образом, первым русским ученым,
который изложил в систематизированном виде вопросы коллизионного права2.
Позже вопросы международного частного права нашли отражение в работах
его ученика - воспитанника Казанского университета Н.П. Иванова. В 1865 г.
Н.П. Иванов публикует работу «Основания частной международной
юрисдикции». В ней автор впервые ввел в научный оборот сам термин
«международное частное право», предложенный американцем Дж. Стори.
Подвергнув критике западные учения, Н.П. Иванов изложил самостоятельную
теорию коллизионного права. По его мнению, при разрешении международных
коллизий государство должно руководствоваться принципом всеобщей
справедливости. Применить же иностранные законы суд может «лишь в силу
прямого или предполагаемого постановления об этом со стороны
отечественного законодательства»3.
Новый этап развития международного частного права - 70-е гг. XIX в. В
1873 г. профессор М.Н. Капустин публикует курс международного права,
третий раздел которого посвящает частному международному праву. В нем
автор изложил не только учение о коллизионных нормах, но и понятие и
основные начала международного частного права, а также вопросы
международного гражданского процесса. Подобно М.Н. Капустину, в 1875 г.
1 Были изданы уже после смерти автора в 1858 г. на основе лекций, прочитанных им в
Казанском университете и записанных его студентами (см.: Мейер Д.И. Русское гражданское
право (Чтения Д.И. Мейера). Общая часть. Вып. I. Казань, 1858). 2 Следует, однако, отметить, что еще до публикации работ Д.И. Мейера в 1850 г. в
Петербургском университете были защищены магистерские диссертации К.
Благовещенского «О действии государственных и гражданских законов в международном
праве» и В. Бобровского «О действии законов гражданских и уголовных одного государства
в другом». Однако они были выполнены в рукописном виде и, к сожалению, не сохранились. 3 Иванов Н.П. Основания частной международной юрисдикции. Казань, 1865. С. 6, 18 (цит.
по: Абдуллин А.И. Очерки истории международного частного права в России. С. 17).
28
профессор Харьковского университета А.Н. Стоянов публикует «Очерки
истории и догматики международного права», причем один из очерков
посвящен международному частному праву. Таким образом, Капустин и Сто-
янов рассматривали международное частное право в составе международного
права. Профессор К.И.Малышев в 1878г. публикует работу «Курс общего
гражданского права России». В отличие от юристов-международников М.Н.
Капустина и А.Н. Стоянова, К.И. Малышев был цивилистом, специалистом по
гражданскому праву и процессу. В своем курсе он обосновал цивилистическую
концепцию международного частного права, которая является преобладающей
в современной российской науке.
В 80-90-е гг. XIX в. в работах отечественных юристов-международников
находит дальнейшее развитие теория международного общения1. Крупнейшим
представителем международного частного права того времени был профессор
Петербургского университета Ф.Ф. Мартенс. В трактовке международного
частного права Ф.Ф. Мартенс был международником. Он рассматривал
вопросы международного частного права в курсе международного права. В
частности, в своей книге «Современное международное право цивилизованных
народов» (1883 г.) автор утверждал, что всякое право, которое возникло на
основании законов какого-либо государства, должно признаваться судами
других цивилизованных государств на основании принципов сотрудничества
государств, а не в силу международной вежливости. Следует отметить, что
Ф.Ф. Мартенс был первым делегатом от России на Гаагских конференциях по
кодификации международного частного права2. Взгляды Ф.Ф. Мартенса
относительно международного общения как основы международного частного
права в дальнейшем были развиты в работах профессора Д.П. Даневского,
прежде всего в вышедшем в 1892г. «Пособии к изучению истории и системы
международного права».
Начало XX в. было отмечено появлением книги профессора П Е
1 См.: Абдуллин А.И. Указ. соч. С. 28. 2 После революции 1917 г. участие России в этих конференциях было прервано и
возобновилось лишь в 2002 г.
29
Казанского «Введение в курс международного права» (1901 г.), в которой автор
в состав международного частного права (как части общего международного
права) включает не только коллизионно-правовые, но и материальные нормы -
подход, воспринятый позднее советской и современной российской наукой
международного частного права. Для других работ начала XX в. характерно
доминирование концепции внутригосударственной природы международного
частного права, которое начинает пониматься главным образом как право
коллизионное и рассматривается уже в качестве самостоятельной науки, а не в
составе международного права, что находит отражение и в названиях работ:
«Очерки по систематике международного частного права» (А.А. Пиленко, 1911
г.), «Очерк международного частного права» (Б.Э. Нольде, 1912г.), «Введение в
международное частное право» (М.И. Брун, 1915 г.) и др. В своих работах
Нольде фактически первым из российских авторов подробно разработал
терминологический аппарат отечественного коллизионного права. М.И. Брун
исследовал предмет и методологию этой дисциплины. Анализу отдельных норм
и институтов международного частного права посвящены работы многих
других выдающихся авторов (А.Н. Мандельштам, В.Э. Грабарь, Т.М. Яблочков
и др.)1.
Среди трудов ученых советского периода можно отметить работы А.Н.
Макарова («Основные начала международного частного права», 1924 г.), А.Г.
Гойхбарга («Международное право», 1928 г.), В.М. Корецкого («Очерки
международного хозяйственного права», 1928 г.), И.С. Перетерского и С.Б.
Крылова («Международное частное право», 1930 г.), С.И. Раевича
(«Международное частное право», 1934 г.). В дальнейшем на протяжении 1959-
1966 гг. был издан фундаментальный трехтомный «Курс международного
частного права» Л.А. Лунца2 (переиздан издательством «Спарк» в 2002 г.),
1 Мандельштам А.Н. Гаагские конференции о кодификации международного частного
права. В 2-х т. СПб. 1900; Грабарь В.Э. Римское право в международно-правовых учениях.
Юрьев, 1901; Яблочков Т.М. Курс международного гражданского процессуального права.
Ярославль, 1909. 2 Первое системное представление о международном частном праве Л.А. Лунц изложил в
своей книге «Международное частное право» (1949 г.).
30
который до сих пор по праву считается одним из лучших трудов в данной
области как в России, так и за рубежом.
К работам современного периода можно отнести труды М.М.
свидетельствует и доктрина, и практика разных стран, следовательно, строение
и содержание данного раздела ГК не совсем адекватно отражают
существующий уровень теоретического осмысления вопросов МЧП в мировой
и отечественной доктрине. В связи с вышесказанным помимо раздела VI
большое значение для регулирования внешнеэкономических сделок имеют п. 3
ст. 162, положения раздела III "Общая часть обязательственного права" части
первой ГК РФ и положения об отдельных видах обязательств части второй ГК
РФ. При регулировании отношений, осложненных иностранным элементом и
возникающих по поводу авторских и иных смежных с ними прав, нельзя
забывать о части четвертой ГК РФ, принятой 18 декабря 2006 г. и вступившей в
силу 1 января 2008 г., в которой была осуществлена полная кодификация
действующего законодательства об интеллектуальной собственности, и т.п.
Нормы МЧП содержатся и в ряде других кодифицированных 9 актов,
среди которых можно назвать:
- Семейный кодекс РФ от 29 декабря 1995 г.1;
- Воздушный кодекс РФ от 19 марта 1997 г.2;
- Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г.3;
- Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г.4;
- Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г.5;
- Таможенный кодекс Таможенного союза от 05 июля 2010 г.6
1 Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 12.11.2012) //
СЗ РФ. – 1996. - N 1. - Ст. 16. 2 Воздушный кодекс Российской Федерации" от 19.03.1997 N 60-ФЗ (ред. от 28.07.2012) (с
изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2013) // СЗ РФ. – 1997. - N 12. - Ст. 1383. 3 Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации" от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от
28.07.2012) // СЗ РФ. – 1999. - N 18. - Ст. 2207. 4 Земельный кодекс Российской Федерации" от 25.10.2001 N 136-ФЗ (ред. от 05.04.2013) //
СЗ РФ. – 2001. - N 44. - Ст. 4147. 5 Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 07.06.2013) (с
изм. и доп., вступающими в силу с 18.06.2013) // СЗ РФ. – 2002. - N 1 (ч. 1). - Ст. 3. 6 Таможенный кодекс Таможенного союза" (ред. от 16.04.2010) // СЗ РФ. – 2010. - N 50. -
Ст. 6615.
Таможенный кодекс Российской Федерации" от 28.05.2003 N 61-ФЗ утратил силу с 29
декабря 2010 года, за исключением пункта 1 статьи 357.10, в связи с принятием
Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ. Пункт 1 статьи 357.10 утратил силу с 1
Нормы МЧП можно обнаружить и в целом ряде Федеральных законов,
среди которых можно назвать:
- Закон РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 "О недрах"1;
- Закон РФ от 15 апреля 1993 г. N 4804-1 "О вывозе и ввозе культурных
ценностей"2;
- Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О соглашениях о
разделе продукции"3;
- Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. N 64-ФЗ "О культурных
ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и
находящихся на территории Российской Федерации"4;
- Федеральный закон от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой
аренде (лизинге)"5;
- Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной
деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных
вложений"6;
- Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации"7;
- Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве
Российской Федерации"1;
1 Закон РФ от 21.02.1992 N 2395-1 (ред. от 30.12.2012) "О недрах" // СЗ РФ. – 1995. - N 10. -
Ст. 823. 2 Закон РФ от 15.04.1993 N 4804-1 (ред. от 06.12.2011) "О вывозе и ввозе культурных
ценностей" // Ведомости СНД и ВС РФ . – 1993. - N 20. - Ст. 718. 3 Федеральный закон от 30.12.1995 N 225-ФЗ (ред. от 19.07.2011) "О соглашениях о разделе
продукции" // СЗ РФ. – 1996. - N 1. - Ст. 18. 4 Федеральный закон от 15.04.1998 N 64-ФЗ (ред. от 23.07.2008) "О культурных ценностях,
перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и находящихся на
территории Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1998. - N 16. - Ст. 1799. 5 Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 08.05.2010) "О финансовой аренде
(лизинге)" // СЗ РФ. – 1998 - N 44. - Ст. 5394. 6 Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ (ред. от 12.12.2011) "Об инвестиционной
деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» //
СЗ РФ. – 1999. - N 9 - Ст. 1096. 7 Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступающими в силу с 18.12.2011) //
- Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель
сельскохозяйственного назначения"2;
- Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом
положении иностранных граждан в Российской Федерации"3;
- Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О
несостоятельности (банкротстве)"4;
- Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности"5;
- Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном
регулировании и валютном контроле"6;
- Федеральный закон от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ "Об особых
экономических зонах в Российской Федерации"7;
- Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке
осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие
стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности
государства"8,
- и некоторые другие акты.
Например, в Федеральном законе "О гражданстве Российской
Федерации" содержатся нормы об условиях, при которых иностранные
1 Федеральный закон от 31.05.2002 N 62-ФЗ (ред. от 12.11.2012) "О гражданстве
Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2002. - N 22. - Ст. 2031. 2 Федеральный закон от 24.07.2002 N 101-ФЗ (ред. от 07.06.2013) "Об обороте земель
сельскохозяйственного назначения" // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3018. 3 Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 07.06.2013) "О правовом положении
иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3032. 4 Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2012, с изм. от 30.12.2012) "О
несостоятельности (банкротстве)" // СЗ РФ. – 2002. - N 43. - Ст. 4190. 5 Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. -
Ст. 4850. 6 Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ (ред. от 07.05.2013) "О валютном
регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. - С. 4859. 7 Федеральный закон от 22.07.2005 N 116-ФЗ (ред. от 04.03.2013) "Об особых
экономических зонах в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2005. - N 30 (ч. II). - Ст. 3127. 8 Федеральный закон от 29.04.2008 N 57-ФЗ (ред. от 16.11.2011) "О порядке осуществления
иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для
обеспечения обороны страны и безопасности государства" // СЗ РФ. – 2008. - N 18. - Ст.
- Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ "О
судебной системе Российской Федерации"1;
- Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г.2;
- Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г.3;
- Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом
арбитраже"4;
- Федеральный закон от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном
производстве"5;
- Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.6
В частности, в гл. 1 "Основные положения" АПК РФ МЧП посвящена ст.
14 "Применение норм иностранного права", которая практически полностью
повторяет текст ст. 1191 ГК РФ "Установление содержания норм иностранного
права". Помимо этой статьи нормы МЧП содержатся в главах 31, 32 и 33 АПК.
Глава 31 АПК "Производство по делам о признании и приведении в
исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных
решений" регулирует порядок подачи и рассмотрения заявления о признании и
приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных
арбитражных решений, основания отказа, вынесение арбитражным судом
1 Федеральный конституционный закон от 31.12.1996 N 1-ФКЗ (ред. от 25.12.2012) "О
судебной системе Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1997. - N 1, - Ст. 1. 2 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ
(ред. от 07.05.2013) // СЗ РФ. – 2002.- N 46. - Ст. 4532. 3 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред.
от 07.06.2013) // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3012. 4 Закон РФ от 07.07.1993 N 5338-1
(ред. от 03.12.2008)
"О международном коммерческом арбитраже"
(вместе с "Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-
промышленной палате Российской Федерации", "Положением о Морской арбитражной
комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации") // Ведомости СНД и
ВС РФ. – 1993. - N 32. - Ст. 1240. 5 Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 05.04.2013) "Об исполнительном
производстве" (с изм. и доп., вступающими в силу с 09.05.2013) // СЗ РФ. – 2007. - N 41. - Ст.
4849. 6 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N
4462-1) (ред. от 05.04.2013) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - N 10. - Ст. 357.
- условия принятия нотариусом документов, составленных за границей;
- порядок взаимоотношений нотариуса с органами юстиции других
государств;
- обязанность нотариуса по обеспечению доказательств, требующихся для
ведения дел в органах других государств.
Закон РФ "О международном коммерческом арбитраже" установил
правовые основы третейского разбирательства коммерческих споров,
возникающих в рамках международного делового оборота.
В ст. 10 Федерального закона "Об исполнительном производстве"
предусмотрено, что положения данного Закона распространяются на
иностранных граждан, лица без гражданства и иностранные организации при
исполнении в отношении их судебных актов, актов других органов и
должностных лиц. Статья 11 устанавливает порядок исполнения решений
иностранных судов и арбитражей.
Следует отметить, что материально-правовые нормы МЧП помимо
законов могут содержаться и в подзаконных актах. В качестве примера можно
привести следующие акты:
- ныне утратившие силу указы Президента РФ:
- от 24 декабря 1993 г. N 2285 "Вопросы соглашений о разделе продукции
при пользовании недрами"1;
- от 27 сентября 1993 г. N 1466 "О совершенствовании работы с
иностранными инвестициями"2;
- от 16 декабря 1993 г. N 2146 "О привлечении и использовании в
Российской Федерации иностранной рабочей силы"3;
1 Указ Президента РФ от 24.12.1993 N 2285 "Вопросы соглашений о разделе продукции при
пользовании недрами" // Собрание актов Президента и Правительства РФ. – 1994. - N 1.
Утратил силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 28.08.1996 N 1275. 2 Указ Президента РФ от 27.09.1993 N 1466 "О совершенствовании работы с иностранными
инвестициями" // Собрание актов Президента и Правительства РФ. – 1993. - N 40. Утратил
силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 29.08.2001 N 1088. 3 Указ Президента РФ от 16.12.1993 N 2146 (ред. от 05.10.2002) "О привлечении и
использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы" // Собрание актов
- от 29 апреля 1994 г. N 847 "О дополнительных мерах по
упорядочиванию привлечения и использования в Российской Федерации
иностранной рабочей силы"1;
- утративший силу Приказ Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82 "О правилах
составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение".
Вместо него действует Приказ Минобрнауки от 29 октября 2008 г. N 327 "Об
утверждении Административного регламента исполнения Федеральной
службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их
рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов
Российской Федерации на изобретение"2;
- сохранившее свое действие Постановление Правительства РФ от 29
марта 2000 г. N 275 "Об утверждении Правил передачи детей на усыновление
(удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в
семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил
постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей,
являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных
иностранными гражданами или лицами без гражданства"3.
Президента и Правительства РФ. – 1993. - N 51. -ст. 4934. Документ утратил силу с 15 января
2007 года в связи с изданием Указа Президента РФ от 28.12.2006 N 1475. 1 Указ Президента РФ от 29.04.1994 N 847 "О дополнительных мерах по упорядочению
привлечения и использования в Российской Федерации иностранной рабочей силы" // СЗ РФ.
– 1994. - N 2. - Ст. 77. 2 Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 322 (с изм. от 06.10.2011) "Об утверждении
Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по осуществлению в
установленном порядке продления срока действия патента на изобретение, относящееся к
средствам, для применения которых требуется получение разрешения уполномоченного на
это органа в соответствии с законодательством Российской Федерации, срока действия
патента на промышленный образец, свидетельства (патента) на полезную модель,
свидетельства о регистрации товарного знака, знака обслуживания, свидетельства на право
пользования наименованием места происхождения товара, а также восстановления действия
патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, прекращенного в связи с
неуплатой в установленный срок пошлины за поддержание его в силе" // Бюллетень
нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - N 26. - 2009. 3 Постановление Правительства РФ от 29.03.2000 N 275 (ред. от 14.02.2013) "Об
утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления
контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории
К первой группе договоров относятся прежде всего международные
соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств (Венская
конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция о
международном финансовом лизинге1 и др.). Обязательства государств состоят
в том, чтобы их судебные и административные учреждения применяли
положения данных документов в случаях, когда конкретные гражданские
отношения находятся в сфере регулирования этих договоров. Фактическая же
реализация положений таких соглашений осуществляется на уровне субъектов
частного права. К договорам, содержащим материально-правовые нормы,
относятся также соглашения в области охраны объектов интеллектуальной
собственности, согласно которым государства обязаны, во-первых, обеспечить
определенный уровень охраны данных объектов и, во-вторых, признавать и
защищать права иностранных авторов и субъектов прав промышленной
собственности.
Вторая группа - договоры о правовой помощи и правовых отношениях по
гражданским, семейным и уголовным делам, содержащие унифицированные
коллизионно-правовые нормы в области гражданских и семейных отношений.
Судебные и административные учреждения государств-участников при
разрешении конкретных дел обязаны применять в приоритетном порядке перед
правилами национального законодательства именно те коллизионные нормы,
которые содержатся в данных договорах. Унифицированные коллизионные
нормы содержатся также в конвенциях, регулирующих отдельные виды
отношений, например в Женевской конвенции, направленной на разрешение
1 Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Заключена в Оттаве
28.05.1988) // СЗ РФ. – 1999. - N 32. - Ст. 4040.
Россия присоединилась к Конвенции с заявлением.
81
коллизий законов о переводных и простых векселях, 1930 г.1
Самостоятельную группу образуют соглашения в области
международного гражданского процесса и арбитража, которые содержат
нормы о гражданско-процессуальных правах иностранных граждан и
юридических лиц, разграничении юрисдикции судов, исполнении иностранных
судебных решений и иностранных судебных поручений, признании и
исполнении иностранных арбитражных решений (Конвенция о вручении за
границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым
делам 1965 г.2, Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных
документов по гражданским или торговым делам.3
К сфере международного частного права относятся также между-
народные соглашения, являющиеся источниками международного публичного
права, прежде всего двусторонние договоры о торгово-экономическом
сотрудничестве (договоры о дружбе и торговле, о дружбе, торговле и
мореплавании и пр.). В целом такие договоры содержат весьма общие фразы о
содействии государств-участников развитию взаимной торговли, однако
устанавливают и вполне конкретные положения, например режим наибольшего
благоприятствования в торговле для иностранных граждан и юридических лиц
соответствующего государства. Сходными характеристиками обладают
соглашения о режиме свободной торговли, согласно которым государства
обязаны привести свою внутреннюю таможенную и экспортно-импортную
политику в соответствие с договором. К этой же группе примыкают
1 Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и
простых векселях (Заключена в Женеве 07.06.1930) (Вступила в силу для СССР 25.11.1936) //
Собрание Законов. – 1937. - Отд. II. - N 18. - Ст. 109.
СССР присоединился к Конвенции 25 ноября 1936 года. 2 Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским
или торговым делам (заключена в г. Гааге 15.11.1965) // СЗ РФ. – 2004. - N 50. - Ст. 4951. 3 Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским
или торговым делам (заключена в г. Гааге 15.11.1965) // СЗ РФ. – 2004. - N 50. - Ст. 4951.
Для Российской Федерации данный документ вступил в силу с 1 декабря 2001 года.
82
соглашения о товарообороте и платежах, например Соглашение о создании
платежного союза стран СНГ 1994 г.1
Среди торговых договоров выделяют общие (договоры о торговле и
мореплавании, другие торговые соглашения) и конкретные (соглашения о
товарных поставках, товарообороте и платежах, клиринговые соглашения,
торговые конвенции). Кредитные соглашения как разновидность
экономических договоров либо касаются предоставления кредитов самими
государствами, либо определяют основные условия предоставления кредитов, а
сами кредиты предоставляются не государствами, а другими субъектами
(банками, фирмами)2. Как отмечал Л.А. Лунц, «кредитные соглашения между
государствами относятся к сфере международного публичного права, а не к
сфере гражданского права... В подобных случаях государства в отношениях
между собой используют и цивилистическую технику, но отношения остаются
в сфере международного права. Такого рода правоотношения могут
регулироваться лишь нормами международного публичного права, а не
нормами внутреннего права какой-либо страны...»3.
Для международного частного права имеют значение также
международные договоры, предметом которых являются основные права и
свободы человека и гражданина, такие как Европейская конвенция о защите
прав человека и основных свобод 1950 г.4 с Протоколами, Международный
пакт о гражданских и политических правах 1966 г.5 и др., в соответствии с
которыми государства-участники обязуются обеспечить перечисленные в
данных соглашениях права всем лицам, находящимся под юрисдикцией
1 Соглашение стран СНГ от 21.10.1994 "О создании Платежного союза государств -
участников Содружества Независимых Государств" // СЗ РФ. – 1997. - N 39. - Ст. 4467.
Для Российской Федерации документ вступил в силу с 23 января 1997 года. 2 Богуславский М.М. Международное экономическое право. М.: Международные
отношения. - 1986. - С. 155. 3 Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х т. М.: Спарк. - 2002. - С. 535. 4 Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Заключена в г. Риме 04.11.1950) //
СЗ РФ. – 2001. - N 2. - Ст. 163. 5 Международный Пакт от 16.12.1966 О гражданских и политических правах // Бюллетень
Верховного Суда РФ. - N 12. - 1994.
Пакт вступил в силу для СССР с 23 марта 1976 года.
83
соответствующего государства, в том числе иностранцам.
Ряд договоров направлен на унификацию правовых норм. Под
унификацией гражданского законодательства понимается обязательство
государства - участника договора «придерживаться при регулировании
определенных внутренних отношений известных норм, содержащихся в
международном договоре»1. Как отмечает А.Л. Маковский, унификация
характеризуется тем, что в «международном договоре устанавливаются
завершенные правовые нормы... готовые без преобразования к применению в
системе внутреннего права государств - участников договора, а... государство
принимает на себя обязанность обеспечить их применение»2 (метод прямой
унификации права). С точки зрения автора, признаками, характеризующими
непосредственно действующие нормы, являются: 1) высокая степень
разработанности нормы (она должна быть «завершенной», т.е. не требующей
конкретизации со стороны государства); 2) действие нормы в системе
внутреннего права; 3) обязанность государства обеспечить применение таких
норм («придать унифицированным нормам такую правовую силу, которая
необходима для их применения субъектами права, подпадающими под
юрисдикцию данного государства...»). В литературе такие нормы иногда
называют «нормами прямого действия», хотя единство в употреблении данного
термина отсутствует. При этом если такие нормы воспроизводятся в
национальном правовом акте, то положения такого внутреннего акта являются
внутренними правовыми нормами.
На применение международных договоров РФ ориентируют суды
положения ФКЗ «О судебной системе РФ»3, ст. 13 АПК РФ, ст. 11 ГПК РФ.
Отдельные федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые
отношения, наряду с распространенной формулировкой о приоритетном
1 Лунц Л.А. Соотношение международного договора и внутригосударственного закона в
гражданском и трудовом праве. Ученые записки ВНИИСЗ. - 1968.- Вып. 14. - С. 226. 2 Маковский AJI. Унификация морского права и понятие международного частного
морского права // СЕМП. - 1979. - М.: Наука. - 1980. - С. 223. 3 Федеральный конституционный закон от 31.12.1996 N 1-ФКЗ (ред. от 25.12.2012) "О
судебной системе Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1997. - N 1. - Ст. 1.
84
применении содержат ссылки на конкретные международные договоры РФ. В
руководящих указаниях Пленумов Верховного и Высшего арбитражного судов
РФ содержатся положения о применении к гражданско-правовым отношениям
норм международного права. Так, Высший Арбитражный Суд РФ
неоднократно указывал на необходимость соблюдения положений ч. 4 ст. 15
Конституции РФ, доводил до сведения судов информацию о действующих
международных договорах, в исполнении которых принимают участие
арбитражные суды России, и приводил их перечень (письмо ВАС РФ от 16
августа 1995 г. "О Перечне действующих международных договоров, в
исполнении которых участвуют арбитражные суды РФ", Постановление
Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 г. N 8 "О действии международных
договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного
процесса")1 В указанном постановлении (№ 8), например, содержатся указания
арбитражным судам, касающиеся применения международных договоров РФ:
определение международного договора, формы выражения согласия на
обязательность международного договора, источники опубликования
договоров, рекомендации о соотношении юридической силы и толковании
международных договоров (пп. 1-4 постановления). Кроме того, ВАС РФ
проводит регулярные обзоры практики рассмотрения арбитражными судами
споров по делам с участием иностранных лиц, содержащие конкретные
указания о применении норм международных договоров РФ, разъясняет судам
общей юрисдикции некоторые вопросы применения норм международного
права (п. 5). Разъяснения о применении международных договоров для системы
судов общей юрисдикции были даны Пленумом Верховного суда РФ в
постановлении от 31 октября 1995г. «О некоторых вопросах применения
судами Конституции РФ при осуществлении правосудия»2, а также в
специальном постановлении Пленума от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении
1 Вестник ВАС РФ. 1999. N 11; Вестник ВАС РФ. 2001. N 1. 2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8 (ред. от 16.04.2013) "О
некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при
осуществлении правосудия" // Бюллетень Верховного Суда РФ. - N 1. - 1996.
судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм
международного права и международных договоров РФ»1.
Можно выделить несколько правил действия и применения
международных договоров на территории России.
1. Международные договоры являются составной частью правовой
системы РФ (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), но применяются лишь в случаях,
когда отношение попадает в сферу их действия в соответствии с положениями
этих договоров.
2. Нормы международного договора применяются непосредственно, если
из самого договора не следует, что для его применения требуется издание
внутригосударственного акта (п. 2 ст. 7 ГК РФ). При этом к признакам,
свидетельствующим о невозможности непосредственного применения
положений международного договора РФ, относятся, в частности,
содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по
внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств.
Положение о непосредственном действии норм международных договоров
обычно связывается с концепцией так называемых самоисполнимых
международных договоров, то есть способных действовать самостоятельно без
посредства какого-либо национального акта. Соответственно для
осуществления несамоисполнимых договоров («не непосредственно
действующих») требуется принятие внутригосударственных правовых актов.
Классическим примером служит утверждение постановлением ЦИК и СНК
СССР № 104/31 от 7 августа 1937г. Положения о переводном и простом векселе
в связи с присоединением СССР к Женевской конвенции, устанавливающей
Единообразный закон о переводном и простом векселе 1930 г. Обязательства
государств по данной Конвенции сформулированы следующим образом:
«Стороны обязуются ввести в действие на своих территориях по
1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 N 5 (ред. от 05.03.2013) "О
применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм
международного права и международных договоров Российской Федерации" // Бюллетень
Верховного Суда РФ. - N 12. - 2003.
86
принадлежности... Единообразный закон, составляющий Приложение 1 к
настоящей конвенции» (ст. 1 Конвенции).
3. Соотношение юридической силы российских нормативных актов и
международных договоров РФ зависит от многих факторов: 1) уровня принятия
договора (межгосударственный, межправительственный, межведомственный);
2) формы выражения согласия (ратификация, принятие, присоединение и др.).
Так, приоритетом над федеральными законами обладают только те
международные договоры, согласие на обязательность которых для РФ
выражено в форме федерального закона. Международные договоры РФ,
согласие на обязательность которых выражено Правительством РФ, обладают
преимуществом перед постановлениями Правительства РФ, указами
Президента РФ, а также актами федеральных органов исполнительной власти.
Межведомственные международные договоры РФ, регламентирующие
гражданские отношения, обладают приоритетом лишь в отношении актов
соответствующего ведомства.
Межведомственные соглашения распространены в транспортном праве, в
области интеллектуальной собственности, стандартизации продукции и услуг.
В то же время необходимо отметить, что «любой международный договор,
независимо от того, каким органом государства он подписан, обязывает
государство в целом, а не его отдельный орган».
4. Важное значение имеет вопрос о соотношении юридической силы
различных международных договоров между собой. В зависимости от того, от
чьего имени заключаются международные договоры РФ, они могут быть
межгосударственными, межправительственными или межведомственными.
Несмотря «на эти различия, - отмечает И.И. Лукашук, - все они являются
договорами государства в целом» и независимо от их уровня «согласно
международному праву обладают равной юридической силой»1. Равная
юридическая сила следует из того, что в международном праве не проводится
1 Звеков В.П., Лукашук И.И., др. Комментарий к Федеральному закону "О международных
договорах Российской Федерации". М.: 1996. - С. 35.
87
какой-либо градации международных договоров. Государство не может
отказаться от выполнения межправительственного договора, заключенного с
одним государством, на том основании, что он противоречит
межгосударственному договору, заключенному с другим государством. В то же
время принцип «специальный нормативный акт имеет преимущество перед
общим» (lex specialis derogat generalis) в определенной степени действует и в
праве международном. В частности, в постановлении Пленума ВАС РФ № 8 «О
действии международных договоров РФ применительно к вопросам
арбитражного процесса» указывается: «Суд учитывает, что двусторонний
международный договор является специальным нормативным актом по
отношению к многосторонним международным договорам регионального и
всеобщего характера» (п. 3). Так, в рамках СНГ действует как общая
многосторонняя Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и
уголовным делам 1993г., так и двусторонние договоры о правовой помощи,
заключенные Россией с отдельными странами СНГ. При разрешении дела суд
должен в первую очередь применять нормы двустороннего договора.
5. Международные соглашения субъектов РФ (соглашения об
осуществлении международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ)
в соответствии со ст. 7 ФЗ «О координации международных и
внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации»1 не являются
международными договорами.
6. Необходимо учитывать особенности толкования и применения
международно-правовых норм. Как отмечается в литературе, «даже успешные
усилия по унификации текста применимого закона договаривающихся стран не
гарантируют единообразия в толковании этого текста». При толковании
договоров должны использоваться те средства толкования, которые
предусмотрены международным правом, прежде всего Венской конвенцией о
праве международных договоров 1969 г. (ст. 31-33). Основными средствами
1 Федеральный закон от 04.01.1999 N 4-ФЗ "О координации международных и
внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации" // СЗ РФ. - N 2. – 1999. - Ст.
231.
88
толкования являются текст договора (включая преамбулу, приложения и любые
соглашения и документы, относящиеся к договору), «любое последующее
соглашение между участниками относительно толкования договора или
применения его положений», «любые соответствующие нормы
международного права». Для выяснения намерений сторон допускается
обращение к дополнительным средствам толкования, в том числе к
подготовительным материалам и обстоятельствам заключения договора.
Сложности состоят в том, что нормы ст. 31-33 Венской конвенции 1969 г.
являются универсальными и не предназначены для того, чтобы учитывать
специфику рассматриваемых договоров и облегчать работу национальных
органов юстиции и субъектов гражданского права по толкованию
соответствующих положений. Реально на практике участники гражданских
правоотношений и российские суды не имеют возможности использовать все
вышеупомянутые средства толкования, а ограничиваются анализом только
текста договора.
В соответствии с п. 1 ст. 31 Венской конвенции 1969 г. «договор должен
толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое
следует придавать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и
целей договора». Характеристика такого «обычного значения» в ней не
содержится, но анализ пп. 1 и 4 ст. 31 Конвенции позволяет утверждать, что
если договор не дает специальной характеристики какому-либо термину или не
установлено, что государства-участники намеревались придать термину
специальное значение, то он имеет обычное значение.
Многие договоры, регулирующие гражданско-правовые отношения,
содержат правила об их толковании. Так, например, п. 1 ст. 7 Венской
конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
устанавливает: «При толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее
международный характер и необходимость содействовать достижению
единообразия в ее применении...». Аналогичные положения содержатся в ст. 6
89
Конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г.1, ст. 4 Конвенции о
международных переводных векселях и международных простых векселях 1988
г.2
7. Международный договор должен быть опубликован. Вступившие в
силу в РФ договоры (кроме договоров межведомственного характера) подлежат
опубликованию в «Собрании законодательства РФ», «Бюллетене
международных договоров», «Российской газете». Международные договоры
РФ, заключенные министерствами и ведомствами, публикуются в официальных
изданиях этих органов. Требование ч. 3 ст. 15 Конституции РФ об обязательном
опубликовании нормативных правовых актов распространяется также на
международные договоры РФ. Однако это не всегда соблюдается на практике.
Так, например, Бернская конвенция, присоединение к которой состоялось в
1995 г.3, была впервые официально опубликована в России лишь в 2003 г., и
долгое время сохранялась правовая неопределенность относительно того,
имеются ли достаточные правовые основания для ее применения в России.
8. Определенные сложности возникают в применении и толковании
многоязычных договоров. Следует придерживаться таких правил, как принцип
максимального использования разноязычных текстов договоров, принцип
установления единого смысла, закрепленного в текстах на разных языках.
9. Необходимо учитывать дату вступления в силу договора. Так,
государство может ратифицировать договор, но он может не вступить в силу,
поскольку необходимого числа ратификационных грамот еще не собрано.
После ратификации договора, как правило, должно пройти какое-то время для
его вступления в силу для данного государства. При применении договора
1 Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Заключена в Оттаве
28.05.1988) // СЗ РФ. – 1999. - N 32. - Ст. 4040. 2 Конвенция Организации Объединенных Наций о международных переводных векселях и
международных простых векселях (Заключена в г. Нью-Йорке 09.12.1988) // Международное
частное право в документах. Сборник нормативных актов. Т. I.- М.: Юристъ. - 1996. - С. 66 -
101.
Конвенция не вступила в силу на 02.05.2012. Россия подписала Конвенцию 30.06.1990. 3 Бернская Конвенция по охране литературных и художественных произведений от
09.09.1886 (ред. от 28.09.1979) // Бюллетень международных договоров. - N 9. – 2003.
Вступила в силу для России с 13 марта 1995 года.
90
следует установить, действует ли он для соответствующего иностранного
государства, с какого времени, в какой редакции, и не сделало ли это
государство каких-либо оговорок к договору. Так, многие международные
конвенции прямо предусматривают право государств делать оговорки при их
подписании, ратификации или присоединении к ним. В соответствии с
международным правом, если сделана оговорка, то в отношении государства,
сделавшего оговорку, и государств, принявших ее, договор действует с учетом
оговорки (т.е. применяется новая норма). В отношениях же с государствами,
возразившими против оговорки, не применяется ни новая норма (она отклонена
возражением), ни норма договора (она не приемлема для государства,
сделавшего оговорку).
10. Наконец, в соответствии с заявлением МИД РФ 1992 г. Россия
рассматривается в качестве стороны всех действующих международных
договоров бывшего СССР. Международные договоры СССР, обязательные для
РФ в силу правопреемства, опубликованы в Ведомостях Верховного Совета
СССР, а также сборниках действующих договоров СССР. В настоящее время
сохраняется неопределенность с применением некоторых международных
договоров бывшего СССР, например не ясна ситуация с применением
некоторых договоров бывшего СССР об экономическом и техническом
сотрудничестве с развивающимися странами, которые ранее дополнялись
основанными на них контрактами (гражданско-правовыми сделками) между
предприятиями соответствующих стран.
4. Обычаи
В общей теории права под обычаями понимаются «правила поведения
общего характера, исторически складывающиеся в силу данных фактических
отношений и вошедшие в привычку в результате многократного повторения».
Среди обычаев принято выделять «правовые обычаи», то есть обычаи,
санкционированные государством посредством отсылки к ним в законе или
91
восприятия их судебной или арбитражной практикой.
Можно выделить три вида обычаев как источников международного
частного права.
1. Внутригосударственные обычаи - это те, которые образовались и
существуют в рамках юрисдикции одного государства. В ст. 1186 ГК РФ
говорится, что право, подлежащее применению к отношениям, осложненным
иностранным элементом, определяется, в том числе, на основании обычаев,
признаваемых в РФ. Речь в данном случае идет об обычаях, содержащих
коллизионные нормы. Именно в этом качестве они выступают источником
международного частного права. Обычаи, о которых идет речь в ст. 1186 ГК
РФ, следует отличать от обычаев, содержащих материальные предписания, то
есть регулирующих гражданско-правовые отношения по существу. Для
обозначения последних ГК РФ использует термин «обычаи» (ст. 5 ГК РФ)1.
Обычаи, как правило, не содержат коллизионных норм и, таким образом,
источником международного частного права не являются. Тем не менее такие
обычаи будут применяться к международному частноправовому отношению,
если коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права.
Статья 5 ГК РФ определяет обычай как сложившееся и широко
применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной
деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения,
независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
В целом система обычаев в России еще не сложилась, и в литературе
указывается на отсутствие у суда четких ориентиров в применении торговых
обычаев при разрешении дел и необходимость систематизации обычаев
делового оборота и торговых обыкновений. Обычаи распространены в сфере
торгового мореплавания.
2. Международные обычаи, сложившиеся в практике взаимоотношений
между государствами, являются источниками международного публичного
1 СЗ РФ. – 1994. - N 32 - Ст. 3301. (Изменения, внесенные Федеральным законом от
30.12.2012 N 302-ФЗ, вступили в силу с 1 марта 2013 года).
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. N 5
"О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм
международного права и международных договоров Российской Федерации"1;
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 ноября 2003 г. N 18
"О подсудности дел, вытекающих из морских требований"2;
- Определение Верховного Суда РФ от 12 января 1999 г.3;
- Определение Верховного Суда РФ от 1 февраля 2005 г. N 5-Г05-14;
- Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня
1999 г. N 8 "О действии международных договоров Российской Федерации
применительно к вопросам арбитражного процесса"5;
- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 25 декабря 1996 г. N 10 "Обзор практики рассмотрения споров по делам с
участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами после 1
июля 1995 года"6;
- Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня
1999 г. N 8 "О действии международных договоров Российской Федерации
применительно к вопросам арбитражного процесса"7;
- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 18 января 2001 г. N 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами
споров, связанных с защитой иностранных инвесторов"8;
- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 22 декабря 2005 г. N 96 "Обзор практики рассмотрения арбитражными
судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных
1 Бюллетень Верховного Суда РФ. -2003. - N 12. 2 Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2004. - N 1. 3 Бюллетень Верховного Суда РФ. - 1999. - N 7. - С. 2. 4 Бюллетень Верховного Суда РФ. -2005. - N 10. 5 Вестник ВАС РФ. - N 8. - 1999. 6 Вестник ВАС РФ - N 3. - 1997. 7 Вестник ВАС РФ. - N 8. – 1999. 8 Вестник ВАС РФ. - N 3. – 2001.
/Отв. ред. Дмитриева Г.К. - 2-е изд., перераб. и доп. - Проспект. – 2010. – С. 64. 2 Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. М. Юристъ. - 2012. – С. 68. 3 Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 02.06.1999 N 19пв-99пр. Договором
между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам предусматривается взаимное
признание и исполнение решений судов по гражданским и семейным делам одного
государства на территории другого. При этом под "судами" понимаются государственные (а
не третейские) суды, то есть суды общей компетенции и арбитражные (хозяйственные) суды.
иностранцев в стране пребывания в правах и обязанностях с местными
гражданами и юридическими лицами. С одной стороны, в силу принципа
формальной взаимности иностранным гражданам в другой стране могут
предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том
числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем
государстве. С другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления
им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление
таких прав не предусмотрено законодательством этого иностранного
государства. Например, если в одной стране на всей ее территории иностранцам
не предоставляется право частной собственности на землю
сельскохозяйственного назначения или лесные угодья, то это не означает, что
гражданин такого государства не будет пользоваться этими же правами в
1 Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. -
Ст. 4850.
132
другом государстве, где подобные ограничения для иностранцев не
установлены.
По действующему в России законодательству предоставление
национального режима иностранным гражданам не обусловлено наличием
взаимности. Из этого следует, что суд или иной орган не может требовать
наличия взаимности для российских граждан, за исключением случаев, когда
это прямо предусмотрено в федеральном законе или международном договоре.
Иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно находящиеся на
территории РФ, имеют право на получение компенсационных выплат согласно
Федеральному закону «Об обязательном страховании гражданской
ответственности владельцев транспортных средств»1. Однако временно
находящиеся на территории РФ граждане иностранного государства имеют
такое право лишь в случае, если в соответствии с законодательством этого
иностранного государства аналогичное право предоставлено гражданам РФ.
Принцип взаимности используется в различных двусторонних
международных договорах, заключенных Россией с другими государствами
(например, в Соглашении между Правительством РФ и Правительством
Украины о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности
1993 г.2, в Соглашении о торговых и коммерческих отношениях между Россией
и Канадой 1992 г.3 и др.).
В отдельных странах СНГ принцип взаимности применяется при
решении вопроса о признании и исполнении решений иностранных судов (в
Белоруссии, Грузии). В отношении стран СНГ, в том числе и России,
участвующих в Нью-Йоркской конвенции 1958 г.4 о признании и приведении в
1 Федеральный закон от 25.04.2002 N 40-ФЗ (ред. от 07.05.2013) "Об обязательном
страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" // СЗ РФ. –
2002. - N 18. - Ст. 1720. 2 Бюллетень международных договоров. - 1994. - N 3. 3 Бюллетень международных договоров. - 1994. - N 3. 4 Конвенция Организации Объединенных Наций о признании и приведении в исполнение
иностранных арбитражных решений (Заключена в г. Нью-Йорке в 1958 г.) (вместе со
"Статусом Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных
133
исполнение иностранных арбитражных решений, этот принцип взаимности
подлежит применению, даже если решение было вынесено в стране, в
Конвенции не участвующей. При ратификации Советским Союзом этой
Конвенции было сделано заявление о том, что "СССР будет применять
положения настоящей Конвенции в отношении арбитражных решений,
вынесенных на территории государств, не являющихся участниками
Конвенции, лишь на условиях взаимности".
Используется ли принцип взаимности в отношении применения в России
иностранного права? В силу целого ряда коллизионных норм международных
договоров России и внутреннего законодательства должно применяться
иностранное право. Наличие взаимности не является необходимой
предпосылкой для применения иностранного права. В ст. 1189 ГК РФ
предусмотрено следующее: "1. Иностранное право подлежит применению в
Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем
иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за
исключением случаев, когда применение иностранного права на началах
взаимности предусмотрено законом. 2. В случае, когда применение
иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она
существует, если не доказано иное".
Из приведенного текста ст. 1189 следует, что требование наличия
взаимности не устанавливается в качестве условия для применения
иностранного права. Применение иностранного права, как правило, носит
безусловный характер. Правило ст. 1189 имеет практическое значение не
только для суда или иного органа (например, прокуратуры, нотариата), который
обязан применять иностранное право. Оно имеет значение и для стороны в
споре, стремящейся по тем или иным причинам путем ссылки на отсутствие
взаимности добиться того, чтобы суд отказался от применения иностранного
права.
решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 года)" (по состоянию на 2 мая 2012 года)) // Вестник ВАС
РФ. - N 8. – 1993.
134
В п. 2 ст. 1189 разъясняется, как должен поступить суд или иной орган
при наличии в каком-либо законе исключений из общего правила о
неприменении взаимности. В этом случае не нужно доказывать наличие
взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности,
предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. Таким
образом, ГК РФ устанавливает презумпцию наличия взаимности.
Из приведенного положения ст. 1189 следует сделать вывод о том, что
при рассмотрении спора стороны, доказывающие, что иностранное право
соответствующего государства не может быть применено, должны
предоставить доказательства, свидетельствующие об отсутствии взаимности, и
эти доказательства должны быть приняты судом.
Реторсии. В некоторых случаях государства вводят ограничения прав
иностранных граждан и юридических лиц, когда по отношению к их субъектам
права или к товарам в соответствующих иностранных государствах введены
дискриминационные меры. Такие ограничения носят ответный характер и
именуются реторсиям и. Их целью является восстановление взаимности.
Применение реторсий допускает и российское законодательство. Согласно ст.
1194 ГК РФ «правительством РФ могут быть установлены ответные
ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных
неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых
имеются специальные ограничения имущественных и личных
неимущественных прав российских граждан и юридических лиц».
Предусматривают установление ответных ограничений процессуальных прав в
отношении иностранных лиц также п. 4 ст. 398 ГПК РФ и п. 2 ст. 254 АПК РФ.
Реторсии могут применяться лишь в ответ на специальные ограничения
прав российских лиц. Так, если в иностранном государстве принимается
нормативный акт, ограничивающий права всех иностранных граждан (а не
только российских), то нет оснований для введения ответных ограничений.
В литературе можно встретить и более широкое понимание реторсий как
ответных ограничений, которые могут касаться не только прав иностранных
135
лиц, но и в целом всего комплекса торговых отношений с соответствующим
государством. В частности, в соответствии со ст. 40 ФЗ «Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности»1
Правительство России может вводить меры ограничения внешней торговли
товарами, услугами и интеллектуальной собственностью (ответные меры) в
случае, если иностранное государство: 1) не выполняет принятые им по
международным договорам обязательства в отношении России; 2)
предпринимает меры, которые нарушают экономические интересы России, ее
субъектов, муниципальных образований или российских лиц, в том числе меры,
которые необоснованно закрывают российским лицам доступ на рынок
иностранного государства или иным образом необоснованно дискриминируют
российских лиц; 3) не предоставляет российским лицам адекватную и
эффективную защиту их законных интересов в этом государстве и т.д.
Контрольные вопросы
1. Что такое коллизионная норма и какова ее структура?
2. Какие основные типы коллизионных привязок изучаются
международным частным правом?
3. Назовите основные критерии определения национальности
юридических лиц в международном частном праве.
4. Что такое проблема обратной отсылки и как она решается в
законодательстве и практике России и зарубежных стран?
5. В чем суть проблемы квалификации?
6. Что такое предварительный коллизионный вопрос?
7. Каково отношение государств к ситуации обхода закона?
8. Какие основные проблемы возникают на практике в связи с
применением оговорки о публичном порядке?
9. 9. Что такое "взаимность" в МЧП и в каких сферах МЧП она
1 Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. -
Ст. 4850.
136
применяется?
137
IV. Субъекты международного частного права
1. Понятие и виды иностранных граждан
2. Коллизионные вопросы праводееспособности иностранных граждан
3. Правовое положение отдельных категорий иностранцев
4. Правовое положение иностранных юридических лиц, их филиалов
и представительств в России
5. Правовой статус международных хозяйственных объединений
6. Правовые режимы иностранных физических и юридических лиц
7. Государство как субъект международных частноправовых
отношений. Иммунитет государства и его виды
8. Международная организация как субъект международного частного
права.
Субъектами международного частного права являются физические лица,
юридические лица, государства и международные организации. В силу того,
что правовое положение российских лиц и российского государства в
гражданском обороте на территории России рассматривается в курсе
российского гражданского права, в международном частном праве изучаются
вопросы участия в гражданских и иных частноправовых отношениях
иностранных физических и юридических лиц, а также иностранных государств
и международных организаций.
1. Понятие и виды иностранных граждан
Основу правового положения иностранных граждан в России составляют
нормы ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской
Федерации» от 25 июля 2002 г. (в ред. от 2 ноября 2004 г.), а также
международные соглашения России.
Иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся
138
гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия
гражданства (подданства) иностранного государства. Документами,
удостоверяющими личность иностранного гражданина в РФ, являются паспорт
иностранного гражданина либо иной документ, установленный Федеральным
законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в
качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.
Лицо без гражданства - это физическое лицо, не являющееся
гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия
гражданства (подданства) иностранного государства. Документами,
удостоверяющими личность лица без гражданства в России, являются: 1)
документ, выданный иностранным государством и признаваемый в
соответствии с международным договором РФ; 2) разрешение на временное
проживание; 3) вид на жительство; 4) иные документы, предусмотренные
законом или международным договором РФ.
Правовое положение лиц без гражданства определяется законода-
тельством государства, где они постоянно проживают, с учетом
международных обязательств этого государства. Правовой статус лиц без
гражданства во многом совпадает с тем, который имеют иностранные граждане,
но существуют и различия. Так, в отличие от иностранных граждан, лица без
гражданства не пользуются защитой и покровительством какого-либо
государства. В международном частном праве иностранных граждан и лиц без
гражданства принято обозначать единым термином - «иностранцы».
Основу правового положения иностранцев в России составляют
положения международных договоров РФ о правах человека. В соответствии со
ст. 17 Конституции РФ в России признаются и гарантируются права и свободы
человека и гражданина «согласно общепризнанным принципам и нормам
международного права». Нормы международных договоров, в которых
участвует Россия, содержащие перечень прав и свобод, а также раскрывающие
их основное содержание, распространяются в том числе на иностранцев
(например, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.,
139
Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г.).
Виды иностранных граждан. Во многих странах иностранцы
дифференцированы на различные категории, в зависимости от цели,
длительности пребывания и т.д. (студенты, туристы, сезонные рабочие и т.д.).
Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в РФ» делит
иностранных граждан на три категории: 1) временно пребывающие - лица,
прибывшие в Россию на основании визы (или в порядке, не требующем
получения визы) и не имеющие вида на жительство или разрешения на
временное проживание; 2) временно проживающие - лица, получившие
разрешение на временное проживание; 3) постоянно проживающие - лица,
получившие вид на жительство. Понятие "иностранный гражданин" включает в
себя понятие "лицо без гражданства", за исключением случаев, когда
федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные
правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.
Временно пребывающие иностранные граждане обязаны выехать из
России по истечении срока действия визы. Разрешение на временное
проживание выдается иностранному гражданину в пределах квоты,
утвержденной Правительством РФ. Срок действия разрешения - три года.
Разрешение на временное проживание не выдается, если данный иностранный
гражданин создает угрозу безопасности России или ее граждан, представил
поддельные документы, осужден либо имеет непогашенную судимость за
совершение тяжкого преступления, не может представить доказательств
возможности содержать себя и членов своей семьи в РФ в пределах
прожиточного минимума и др.
Вид на жительство выдается иностранному гражданину по его заявлению
территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере
миграции в течение срока действия разрешения на временное проживание. Для
получения вида на жительство иностранный гражданин обязан прожить в
России не менее одного года на основании разрешения на временное
проживание. Вид на жительство выдается иностранному гражданину на пять
140
лет, однако данный срок по его заявлению может быть продлен еще на пять лет
неограниченное количество раз. Вид на жительство, выданный лицу без
гражданства по заявлению о выдаче вида на жительство, поданному с 1 января
2013 года, содержит электронный носитель информации для хранения
персональных данных владельца, а также для хранения биометрических
персональных данных владельца (электронного изображения лица человека и
электронного изображения папиллярных узоров указательных пальцев рук
этого человека). Порядок выдачи или продления срока действия вида на
жительство, форма заявления о выдаче или продлении срока действия вида на
жительство, а также порядок подачи заявлений в форме электронных
документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей
общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал
государственных и муниципальных услуг, утверждается федеральным органом
исполнительной власти в сфере миграции. Порядок выдачи разрешения на
временное проживание и вида на жительство регламентируется Приказом ФМС
РФ от 29.02.2008 N 40 "Об утверждении Административного регламента по
предоставлению Федеральной миграционной службой государственной услуги
по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на
временное проживание в Российской Федерации"1 (ред. от 30.05.2011) и
Приказом ФМС РФ от 29.02.2008 N 41 "Об утверждении Административного
регламента по предоставлению Федеральной миграционной службой
государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без
гражданства вида на жительство в Российской Федерации"2 (ред. от 08.06.2011,
с изм. от 05.06.2012).
Иностранные граждане имеют право осуществлять трудовую
деятельность в России только при наличии разрешения на работу. Однако
такого разрешения не требуется: сотрудникам дипломатических
представительств, работникам консульских учреждений иностранных
1 Российская газета. – 2008. - N 106. 2 Российская газета. – 2008. - N 101.
установленного Правительством РФ образца. Выдача такого документа за
пределами территории РФ производится по письменному заявлению лица
дипломатическими представительствами или консульскими учреждениями РФ,
1 Сборник международных договоров СССР. - Вып. XLV.- 1991. 2 Федеральный закон от 24.05.1999 N 99-ФЗ (ред. от 23.07.2010) "О государственной
политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом" // СЗ РФ. –
1999. - N 22. - Ст. 2670.
148
а на территории РФ - органами внутренних дел РФ по месту пребывания лица.
Цель Закона - оказание государственной поддержки соотечественникам в
соответствии с нормами международного права, законодательством РФ, а также
с учетом законодательства иностранных государств. В Законе определены
конкретные сферы, в которых осуществляется поддержка соотечественников:
экономическая (стимулирование сотрудничества российских организаций с
хозяйствующими субъектами соотечественников и т.д.), социальная (поддержка
социально не защищенных категорий соотечественников и т.д.), культурная
(содействие в получении образования на родных языках, помощь культурным
центрам и т.д.), информационная (поддержка в распространении информации,
предоставление финансовых средств СМИ, принадлежащих
соотечественникам, и т.д.).
Можно заключить, что в Законе содержится весь комплекс вопросов,
касающихся взаимоотношения российского государства со своими гражданами
за рубежом, а также с лицами, которые имеют определенную связь с Россией.
4. Правовое положение иностранных юридических лиц,
их филиалов и представительств в России
В России иностранными юридическими лицами признаются те, которые
учреждены в иностранном государстве. Такого же подхода придерживаются
США, Великобритания и другие страны, в которых за основу определения
национальности юридического лица принят критерий инкорпорации. Скажем, в
странах Западной Европы применяется критерий оседлости. Соответственно
иностранными юридическими лицами в этих странах признаются те
юридические лица, органы управления которых находятся за рубежом.
Участвуя в гражданском обороте на территории России, иностранная
компания подчиняется одновременно двум правопорядкам. С одной стороны -
нормам российского гражданского законодательства: согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ
правила, установленные гражданским законодательством, применяются к
149
отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не
предусмотрено федеральным законом. Никаких изъятий или специальных
требований (регистрации или какого-либо разрешения на участие в
гражданском обороте на территории России) по сравнению с требованиями для
российских юридических лиц для иностранных организаций не предусмотрено.
С другой стороны, ряд вопросов статуса иностранной организации
регулируется законом того государства, где эта организация учреждена. В
соответствии с п. 2 ст. 1202 ГК РФ личный закон юридического лица
определяет: 1) статус организации в качестве юридического лица (иначе -
является ли организация юридическим лицом); 2) организационно-правовую
форму данного юридического лица; 3) требования к наименованию; 4) вопросы
создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства;
5) содержание правоспособности; 6) порядок приобретения гражданских прав и
несения гражданских обязанностей; 7) внутренние отношения, в том числе
отношения юридического лица с его участниками; 8) способность отвечать по
своим обязательствам. Те нормы права, которые регулируют указанные
вопросы, образуют статут юридического лица.
Законодательство России позволяет участвовать в гражданском обороте
иностранным организациям, которые не являются юридическими лицами по
иностранному праву. Например, английское товарищество (partnership) не
является юридическим лицом по английскому праву, равным образом как в
Германии не признаются юридическими лицами полные товарищества.
Личным законом таких организаций признается право той страны, где они
учреждены, и к их деятельности на территории России применяются правила,
которые регулируют деятельность юридических лиц (ст. 1203 ГК РФ). Как
отмечает А.С. Комаров, поскольку данные организации «создаются на основе
договора, заключаемого их учредителями, местом учреждения можно считать
место, где совершен учредительный договор». При этом такие организации,
созданные для предпринимательской деятельности, как правило, подлежат
также торговой регистрации. «В этом случае местом учреждения организации
150
можно было бы считать место, где она зарегистрирована и тем самым
приобрела право участвовать в торговом обороте»1.
Как показывает практика, вопрос о правоспособности компании, с
которой российская организация вступает в договорные отношения, имеет
важное значение для признания контракта действительным. В частности,
российская сторона должна знать о том, кто вправе вести переговоры и
подписывать контракт от имени иностранной компании, какова возможная
ответственность компании и/или ее учредителей. Ответы на указанные вопросы
можно найти в учредительных документах компании, а также в
законодательстве соответствующего государства о юридических лицах.
Правовой статус иностранной компании, как правило, подтверждается
выпиской из торгового реестра государства или иными эквивалентными
доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых в
соответствующем государстве. При этом документы, исходящие из
иностранного государства, должны быть надлежащим образом легализованы
или апостилированы.
В соответствии с п. 3 ст. 1202 ГК РФ при совершении сделки в России
иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение
полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное
праву страны, в которой была совершена сделка, за исключением случаев,
когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна
была знать об указанном ограничении (принцип «извинительного незнания»
иностранного закона).
Вопросы создания филиалов и открытия представительств решаются как
по личному закону юридического лица, так по законодательству того
государства, на территории которого создаются данные структуры.
Иностранные юридические лица вправе действовать на территории России как
непосредственно, так и через свои филиалы и представительства. Согласно ФЗ
1 См.: Комментарий к части третьей ГК РФ / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. С.
401.
151
«Об иностранных инвестициях в РФ»1 филиал иностранного юридического
лица создается в целях осуществления на территории России той деятельности,
которую ведет за пределами РФ его головная организация, и ликвидируется на
основании решения головной организации.
Закон предусматривает аккредитацию филиала в федеральном органе
исполнительной власти, под которым имеется в виду Государственная
регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ (до принятия нового
Федерального закона об иностранных инвестициях для регистрации филиала
аккредитация не требовалась). Головная организация представляет для
аккредитации филиала Положение о филиале и другие документы. В
Положении необходимо указать сведения о филиале (наименование,
местонахождение, цели создания и виды деятельности, порядок управления,
состав и сроки вложения капитала в основные фонды филиала), а также
сведения о головной организации (наименование, организационно-правовая
форма и юридический адрес). С момента аккредитации филиалу выдается
свидетельство на право осуществления деятельности в России. Ответственность
по долгам филиала несет головная организация (ст. 4 ФЗ «Об иностранных
инвестициях в РФ»).
Иностранные юридические лица вправе открывать в РФ свои
представительства. Порядок открытия представительств регламентируется
Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств
иностранных фирм, банков и организаций, утвержденным постановлением
Совета Министров СССР от 30 ноября 1989 г.2 Инофирма, заинтересованная в
открытии представительства, подает в соответствующий аккредитующий орган
письменное заявление, в котором излагается цель открытия представительства,
1 Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1999. - N 28. - Ст. 3493. 2 Постановление Совмина СССР от 30.11.1989 N 1074 (ред. от 11.07.1991) "Об утверждении
Положения о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных
фирм, банков и организаций" // Свод законов СССР. - Т. 9. - С. 173.
Фактически утратил силу в части порядка открытия и деятельности в Российской
Федерации иностранных кредитных организаций в связи с изданием Приказа ЦБ РФ от
1 Приказ Минюста России от 20.07.2011 N 269 (ред. от 29.11.2012) "Об утверждении Устава
федерального бюджетного учреждения "Государственная регистрационная палата при
Министерстве юстиции Российской Федерации" // Российская газета. - 2011. - N 174. 2 Приказ Минюста РФ от 25.11.1999 N 341 "О передаче функций отдела по работе с
представительствами иностранных юридических фирм". Документ опубликован не был. 3 Приказ Минюста РФ от 03.03.2009 N 62 "Об утверждении Порядка регистрации, открытия
и закрытия в Российской Федерации представительств иностранных религиозных
организаций" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.
- 2009. - N 13.
153
которая производится Министерством юстиции РФ либо органами юстиции
субъектов РФ. По итогам регистрации представительству выдается
свидетельство о регистрации на три года с возможностью его продления.
Представительство не может быть зарегистрировано, если цели его
деятельности противоречат законодательству РФ, представленные
учредительные документы не соответствуют требованиям законодательства РФ
или содержат недостоверные сведения. Представительства не могут заниматься
культовой и иной религиозной деятельностью, и на них не распространяется
статус религиозного объединения.
Иностранные кредитные организации вправе открывать свои
представительства в России с разрешения ЦБ РФ1. Представительство создается
иностранной кредитной организацией в целях изучения экономической
ситуации и положения в банковском секторе России, для оказания
консультационных услуг своим клиентам, поддержания контактов с
российскими кредитными организациями, развития международного
сотрудничества. При этом представительство не является юридическим лицом,
не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени
и по поручению представляемой им кредитной организации. ЦБ РФ дает
разрешения на открытие представительств сроком на три года в соответствии с
поступившими заявками тем иностранным кредитным организациям, которые
функционируют в своей стране не менее пяти лет и хорошо зарекомендовали
себя в банковской системе своей страны, имеют устойчивое финансовое
положение. Эти сведения предоставляет контрольный орган страны
местопребывания. Представительство организует свою работу в соответствии с
требованиями российского законодательства и указаниями ЦБ РФ.
Деятельность представительства прекращается: 1) по истечении срока, на
который выдано разрешение; 2) в случае отзыва лицензии на деятельность
иностранной кредитной организации; 3) по решению иностранной кредитной
1 Приказ Банка России от 07.10.1997 N 02-437 "О порядке открытия и деятельности в
Российской Федерации Представительств иностранных кредитных организаций" // Вестник
Банка России. - 1997. - N 76.
154
организации, открывшей представительство; 4) в случае, если деятельность
представительства противоречит законодательству РФ; 5) по решению ЦБ РФ
без указания причины.
5. Правовой статус международных хозяйственных объединений
Помимо иностранных юридических лиц на территории РФ действуют и
так называемые международные хозяйственные объединения. Они создаются
государствами на основе международного договора, но, в отличие от
международных организаций, целью их деятельности является извлечение
прибыли.
Главными участниками современной международной торговли являются
транснациональные корпорации (ТНК) и многонациональные предприятия
(МНП)1, для которых характерно экономическое единство при юридической
множественности. ТНК и МНП создаются по законодательству одного
государства, однако осуществляют свою деятельность в других государствах
через свои филиалы, представительства, дочерние предприятия,
самостоятельные юридические лица, организуемые по национальному
законодательству соответствующих государств. МНП имеют три основных
признака: существование нескольких предприятий в разных странах, наличие
между ними определенной связи и способность одного предприятия оказывать
существенное влияние на другое предприятие. Поскольку национальная
юрисдикция распространяется лишь на ту часть ТНК, которая находится на
территории соответствующего государства, национальное регулирование ТНК
не может быть эффективным, а следовательно, более предпочтительным было
бы использование международного регулирования. Однако деятельность ТНК и
МНП не урегулирована какими-либо обязательными международными
1 Проблема правового статуса международных хозяйственных объединений обусловлена
современным состоянием международно-правового регулирования их деятельности. Помимо
этого существует немало проблем с определением понятия международных хозяйственных
объединений, которые могут именоваться транснациональными корпорациями (ТНК),
многонациональными компаниями (МНК) и т.д.
155
нормами. Так, в рамках ООН принят Кодекс поведения ТНК, который не
является международным договором и не содержит юридически обязательных
норм. В 2000 г. Организация экономического сотрудничества и развития
(ОЭСР) приняла Правила для многонациональных предприятий, также
являющиеся рекомендацией для правительств тех стран, в которых ТНК ведут
свою деятельность. В Хартии экономических прав и обязанностей государств
1974 г.1 установлено право государства регулировать и контролировать
деятельность ТНК в пределах своей юрисдикции. В СНГ принята Конвенция о
транснациональных корпорациях2, однако Россия выразила намерение не стать
ее участником.
Международные хозяйственные объединения распространены также в
Европе. Согласно Регламенту ЕС о Европейских объединениях с общей
экономической целью от 25 июля 1985 г. (2137/85) оно создается исключительно
с целью оказания экономической помощи в осуществлении деятельности своих
участников, и оно не вправе заниматься какой-либо деятельностью, отличной
от предмета деятельности участников объединения. Европейское объединение
не имеет собственного уставного капитала, и солидарную ответственность по
его долгам несут его участники. В соответствии с национальным
законодательством такое объединение может не считаться юридическим лицом.
По многим вопросам, не урегулированным в Регламенте, государствам ЕС
предоставлена возможность выбора тех или иных моделей регулирования, в
связи с чем «Европейское объединение не является наднациональным
институтом, и в каждой стране оно приобретает свои отличительные черты,
связанные с различным регулированием многих вопросов деятельности
объединения на уровне национального законодательства».
Другой организационной формой в странах ЕС является Европейская
компания, действующая на основании Регламента об Уставе Европейской
компании от 8 октября 2001 г. № 2157/2001. Европейская компания является
1 Действующее международное право. Т. 3.- М.: Московский независимый институт
международного права, 1997. С. 135 - 145. 2 Конвенция о транснациональных корпорациях (Заключена в г. Москве 06.03.1998).
156
аналогом национальных акционерных обществ, и за ней во всех странах ЕС
признается статус юридического лица. По вопросам, не урегулированным в
Регламенте, к деятельности Европейской компании применяется
законодательство об акционерных обществах того государства ЕС, на
территории которого находится административный центр компании.
6. Правовые режимы иностранных физических
и юридических лиц
В международном частном праве принято выделять четыре вида режимов
иностранных физических и юридических лиц: национальный режим, режим
наибольшего благоприятствования, специальный режим и режим
недискриминации,
1. Национальный режим означает предоставление иностранным лицам
тех же прав, которые предоставлены отечественным гражданам и юридическим
лицам. Иностранные граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности
наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных законом (ч. 3 ст. 62
Конституции РФ). Согласно ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским
законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных
физических и юридических лиц, если иное не предусмотрено законом. Кроме
того, национальный режим фиксируется в торговых договорах России с
зарубежными странами, в договорах о правовой помощи по гражданским и
семейным делам. Например, согласно ст. 1 Минской конвенции 1993 г.
граждане государств - участников Конвенции пользуются на территории друг
друга такой же правовой защитой, как и собственные граждане данного
государства. Они вправе беспрепятственно обращаться в учреждения других
государств на тех же условиях, что и собственные граждане данных государств.
Законодательство РФ содержит изъятия в отношении предоставления
национального режима иностранным лицам.
157
1. В некоторых случаях национальный режим предоставляется на
условиях взаимности, т.е. иностранные инвестиции допускаются в ту или иную
отрасль национальной экономики только в случае, если в государстве
происхождения этих инвестиций разрешается аналогичная деятельность
инвесторов другого договаривающегося государства. Например, пункт 3 статьи
3 Соглашения между Правительством Российской Федерации и
Правительством Южно-Африканской Республики о поощрении и взаимной
защите капиталовложений: "Каждая Договаривающаяся Сторона оставляет за
собой право определять отрасли экономики и сферы деятельности, в которых
исключается или ограничивается деятельность иностранных инвесторов. Если
Договаривающаяся Сторона предоставляет специальные преимущества для
развития финансовых организаций с иностранным участием, то эта
Договаривающаяся Сторона не будет обязана предоставлять такие
преимущества для развития финансовых организаций или других инвесторов
другой Договаривающейся Стороны".
2. Для иностранных граждан установлены ограничения в отношении
занятия определенных должностей. В соответствии с законодательством они не
имеют права избирать и быть избранными в органы государственной власти
(постоянно проживающие в РФ иностранные граждане вправе избирать и быть
избранными в органы местного самоуправления), не могут находиться на
государственной или муниципальной службе, занимать государственные
должности; нести воинскую повинность, занимать должности капитана судна,
старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста
(ст. 56 КТМ РФ), не могут быть членами экипажа гражданского воздушного
судна РФ (ст. 56 ВК РФ), заниматься частной детективной или охранной
деятельностью, быть патентными поверенными.
3. Для иностранных лиц установлены ограничения в отношении занятия
определенной деятельностью. Так, иностранные лица могут заниматься
архитектурной деятельностью в РФ, если это предусмотрено международным
договором РФ. Если такой договор отсутствует, то архитектурной