Evoluzione giurisprudenziale Individual rights e diritti della personalità

Evoluzione Evoluzione giurisprudenzialegiurisprudenziale

Individual rightsIndividual rights e diritti della e diritti della personalitàpersonalità

Liberty propertyLiberty propertyLiberty dignityLiberty dignity Liberty property: diritti individuali Liberty property: diritti individuali

a decidere sulle questioni a decidere sulle questioni fondamentali della propria vitafondamentali della propria vita

Liberty dignity: diritto alla Liberty dignity: diritto alla sviluppo in relazione ai valori sviluppo in relazione ai valori fondamentali della persona fondamentali della persona umanaumana

Il guscio vuoto dei Il guscio vuoto dei dirittidiritti Identità, Identità, riservatezza, riservatezza,

immagine,immagine, nome, nome, volto,volto, sessualità, sessualità,

procreazione,procreazione, salute, salute, integrità, integrità, proprietà proprietà intellettualeintellettuale

“un guscio destinato a essere riempito di diritti, così come i diritti sono destinati a riempire quel guscio “

Qualità -autoevidentiQualità -autoevidenti

intrasmissibilità, intrasmissibilità, indisponibilità, indisponibilità, irrinunciabilità, irrinunciabilità, inespropriabilità, inespropriabilità, imprescrittibilità, imprescrittibilità, insurrogabilità insurrogabilità

Perché la cultura Perché la cultura anglosassone?anglosassone?

living willliving will,, substitutedsubstituted judgmentjudgment, , welfarewelfare proxyproxy, , assistedassisted suicidsuicid informedinformed consentconsent,, qualityquality ofof lifelife, , bestbest interestinterest, , life-sustaining treatmentlife-sustaining treatment

XIV emendamentoXIV emendamento

Section. 1. All persons born or naturalized in Section. 1. All persons born or naturalized in the United States and subject to the the United States and subject to the jurisdiction thereof, are citizens of the United jurisdiction thereof, are citizens of the United States and of the State wherein they reside.States and of the State wherein they reside.

No State shall make or enforce any law No State shall make or enforce any law which shall abridge the privileges or which shall abridge the privileges or immunities of citizens of the United States; immunities of citizens of the United States; nor shall any State nor shall any State deprive any person of life, liberty, or property, without due process of law; nor deny to any person within its jurisdiction the equal protection of the laws. .

XIV emendamento XIV emendamento costituzione USAcostituzione USA

Informed consentInformed consent e e batterybattery si sono venuti lentamente a si sono venuti lentamente a saldare al problema della tutela della saldare al problema della tutela della privacyprivacy attraverso il XIV emendamento della Costituzione attraverso il XIV emendamento della Costituzione americana, che riconosce il diritto dell'individuo di americana, che riconosce il diritto dell'individuo di essere lasciato libero da pressioni di terzi o dello essere lasciato libero da pressioni di terzi o dello Stato nelle scelte di carattere personale. Stato nelle scelte di carattere personale.

““Per la Per la common lawcommon law (battery) una persona non può (battery) una persona non può essere neppure toccata senza il suo consenso… essere neppure toccata senza il suo consenso… Questa concezione dell’integrità del corpo è stata Questa concezione dell’integrità del corpo è stata incorporata nel consenso informato… Il corollario incorporata nel consenso informato… Il corollario logico di questa dottrina del consenso informato è logico di questa dottrina del consenso informato è che il paziente possiede il diritto di non consentire o che il paziente possiede il diritto di non consentire o di rifiutare il trattamento”. (Corte suprema Cruzan by di rifiutare il trattamento”. (Corte suprema Cruzan by Cruzan v. Director, Missouri Department of Health Cruzan v. Director, Missouri Department of Health 497 US 261 (1990)497 US 261 (1990)

““l’interesse dello Stato alla l’interesse dello Stato alla protezione della vita si ferma protezione della vita si ferma davanti ai diritti di libertà davanti ai diritti di libertà dell’individuo” (Cruzan)dell’individuo” (Cruzan)

Art. 8 Dichiarazione Art. 8 Dichiarazione europea dei diritti europea dei diritti dell’uomodell’uomo "1. Ogni individuo ha diritto al rispetto della

sua vita privata e familiare 2. Non può esservi ingerenza di una autorità

pubblica nell'esercizio di tale diritto a meno che tale ingerenza sia prevista dalla legge ed è necessaria in una società democratica nell'interesse della sicurezza nazionale, pubblica sicurezza, al benessere economico del paese, per la prevenzione di disordini o reati, la protezione della salute o della morale, o per la protezione dei diritti e delle libertà altrui. "

Skinner v. Oklahoma, Skinner v. Oklahoma, 316 U.S. 535 (1942)316 U.S. 535 (1942) E’ incostituzionale la legge che impone la E’ incostituzionale la legge che impone la

sterilizzazione forzata solo per alcuni reati sterilizzazione forzata solo per alcuni reati perché, non si possono creare perché, non si possono creare discriminazioni quando si tratta di diritti discriminazioni quando si tratta di diritti fondamentali come fondamentali come

tthe right to have offspringshe right to have offsprings

Il diritto di avere figli (divieto della Il diritto di avere figli (divieto della sterilizzazione forzata), ma anche il diritto sterilizzazione forzata), ma anche il diritto di non avere figli (contraccezione- aborto) di non avere figli (contraccezione- aborto)

…le decisioni che coinvolgono le scelte più intime e personali della vita di un individuo e che sono quindi fondamentali per la sua dignità e autonomia, sono essenziali rispetto alla libertà tutelata dal XIV emendamento, libertà che consiste nel diritto di determinare la propria nozione di esistenza Compassion in Dying v. Washington 1997

Privacy - Individual self-determination Privacy No- entry

SterilizzazioneSuicidioassistito

Eutanasia Contraccezione Aborto

Ognuno ha diritto di definire il proprio concetto di esistenza (Casey 1992) Contraccezione - aborto

Roe v. Wade 410 U.S. Roe v. Wade 410 U.S. 113 (1973)113 (1973)

il diritto alla privacy personale include il diritto di abortire, ma non è incondizionato… la limitazione può essere giustificata soltanto da un “interesse statale dominante”

penombra del nono e del quattordicesimo emendamento

Noi non dobbiamo risolvere la difficile questione di quando la vita abbia inizio…In breve il non nato non è stato mai riconosciuto, in diritto, pienamente come persona. In vista di tutto ciò noi non siamo d’accordo che il Texas, adottando una teoria della vita, possa annullare i diritti della donna gravida in gioco

Roe- Quinlan- CruzanRoe- Quinlan- Cruzan

In In RoeRoe l’autonomia della donna, dinanzi alla l’autonomia della donna, dinanzi alla decisione di abortire, veniva giustificata decisione di abortire, veniva giustificata attraverso il diritto a preservare l’integrità del attraverso il diritto a preservare l’integrità del proprio corpo.proprio corpo.

In In QuinlanQuinlan la richiesta di interrompere le cure la richiesta di interrompere le cure da parte dei genitori appariva fondata sul da parte dei genitori appariva fondata sul diritto della paziente a non subire una diritto della paziente a non subire una “intrusione” fisica sproporzionata rispetto alle “intrusione” fisica sproporzionata rispetto alle possibilità di miglioramento della qualità della possibilità di miglioramento della qualità della vita. vita.

Per quanto aborto ed eutanasia fossero Per quanto aborto ed eutanasia fossero profondamente diversi, apparivano, attraverso profondamente diversi, apparivano, attraverso questa ricostruzione, legati dalla “stringente questa ricostruzione, legati dalla “stringente somiglianza” di impedire una somiglianza” di impedire una bodily invasionbodily invasion: : in contrasto con una volontà espressa, in un in contrasto con una volontà espressa, in un caso; ingiustificata, nell’altro. caso; ingiustificata, nell’altro.

Salute - EutanasiaSalute - Eutanasia

Brophy v. New England Sinai Hospital 497 N.E.2d 626 (Mass. 1986) si afferma che gli interventi non devono essere invasivi o intrusivi in sé, ma è sufficiente che siano ritenuti tali.A partire da un sentenza della Corte suprema del Massachusetts (Saikewicz v.. Superintendent of Belchertown State Hospital 370 N.E.2d 417 Maas. 1977) la giurisprudenza americana sposta progressivamente il problema dalla tutela della qualità della vita alla tutela della privacy, con il relativo divieto di intromettersi nella vita altrui.

Planned Parenthood v. Planned Parenthood v. Casey, SO5 U.S. 833, Casey, SO5 U.S. 833, 841 (1992)841 (1992)

«Il cuore della libertà è rappresentato dal diritto di definire il proprio concetto di esistenza, del suo significato, dell’universo e del mistero della vita umana. Se le opinioni relative a questi argomenti fossero imposte dallo Stato, non sarebbe possibile autodeterminare la propria personalità».

Referring to cases such as Eisenstadt v. Baird 405 U.S. 438 (1972) and Griswold v. Connecticut -381 U.S. 479 (1965),

The right to have offsprings (Skinner v. Oklahoma 1942)

Rightto h

offspringsRight to

haveoffsprings

Privacyautonomy

60-70

PrivacyFamily

ContraccezioneAborto

sterilizzazione

Right tohave

offsprings

Privacy60-70

Family

Contraccezione

Aborto

Sacred precinctsof marital bedroom

Intimate association

Bodily integrity

Person’s being

The right of the individual, married of single, to be free … into … decision whether to bear or beget a child

Right tohave

offsprings

Privacy60-70

Family

Contraccezionebear

Abortobeget

Sacred precinctsof marital bedroom

Intimate association

Bodily integrity

Person’s being

The right of the individual, married of single, to be free … into … decision whether to bear or beget a child

Diritto allalibertà sessuale?

Right to have offsprings

PrivacyNo entry – Bodily invasion

Famiglia = automia nella pianificazione familiare

Sessualità = autodeterminazione nella sfera sessuale

SterilizzazioneAbortoContraccezioneFecondazione artificialeClonazione

Bowers v. Harwick 1986

…avrebbero interpretato la Costituzione nel senso che essa conferisca un diritto alla privacy che si estende alla sodomia omosessuale, Il senso di questa serie di casi è stato definito in … (relazioni familiari, educazione dei figli, procreazione, matrimonio, aborto, contraccezione). Questi ultimi tre casi sono stati interpretati come affermazione di un diritto individuale fondamentale… di decidere se (bear or beget a child).Pur accettando le decisioni di questi casi e le interpretazioni di cui sopra, crediamo sia evidente che nessuna analogia esiste con il diritto costituzionale rivendicato in questo caso… Non è stata dimostrata alcuna connessione tra l’attività omosessuale e la famiglia, il matrimonio o la procreazione.

Lawrence v. Texas Lawrence v. Texas 20032003

…la questione è se la maggioranza abbia il diritto di ricorrere al potere dello Stato per imporre le proprie opinioni sull’intera società attraverso la loro codifica nel diritto penale…

Nostro dovere è definire e delimitare la libertà di tutti, non decretare un nostro codice morale (Casey)

Contraccezioneaborto

transessualismo sterilizzazioneirreversibile

Diritto allariproduzione

assistita

Maternità Cosciente e responsabile

Diritto allasalute

Diritto allaPianificazione familiare

Diritto alla sessualità?

EutanasiaSuicidioassistito

Donazionedi

organi

Venditadi

materiale genetico

Diritto a disporre di sé

DivietoBodily invasion

diritto al consensoinformato

Diritto a rifiutare le cure

Delimitazione delle Delimitazione delle sfere di azionesfere di azione ““Autodeterminazione in questo Autodeterminazione in questo

senso non significa autonomia della senso non significa autonomia della volontàvolontà

Significa stabilire un criterio di Significa stabilire un criterio di demarcazione rispetto agli altri demarcazione rispetto agli altri uomini: come a nessuno è lecito, uomini: come a nessuno è lecito, spingere, costringere o forzare un spingere, costringere o forzare un altro a morire così nessuno può altro a morire così nessuno può costringere un altro a continuare a costringere un altro a continuare a vivere vivere

Testimoni di GeovaTestimoni di Geova

In In Re HughesRe Hughes 259 61 1 259 61 1 A. A. 2d 1148 (N.J. 2d 1148 (N.J. 1992).1992).

la Corte stabilì: la Corte stabilì: «Un Testimone di Geova capace di intendere e «Un Testimone di Geova capace di intendere e

di volere, o una persona che ha simili di volere, o una persona che ha simili convinzioni, ha tutto il diritto di rifiutare in convinzioni, ha tutto il diritto di rifiutare in tutto o in parte il trattamento medico, anche tutto o in parte il trattamento medico, anche fino al punto di sacrificare a vita (. . .). Se un fino al punto di sacrificare a vita (. . .). Se un paziente dovesse decidere, con piena paziente dovesse decidere, con piena consapevolezza dei rischi impliciti nella consapevolezza dei rischi impliciti nella situazione, di rifiutare il trattamento medico situazione, di rifiutare il trattamento medico che lo tiene in vita, il paziente comunica che lo tiene in vita, il paziente comunica questa decisione per mezzo di indicazioni questa decisione per mezzo di indicazioni verbali chiare e convincenti, di atti o verbali chiare e convincenti, di atti o dichiarazioni scritte; in questo modo dovrebbe dichiarazioni scritte; in questo modo dovrebbe essere manifestata la sua volontà “essere manifestata la sua volontà “

Donna in gravidanzaDonna in gravidanza

““is entitled not to be forced is entitled not to be forced to submit to submit to an invasion of her bodyto an invasion of her body against her against her will, whether her own life or that of her will, whether her own life or that of her unborn child depends upon it”unborn child depends upon it”

St George's Healthcare NHS Trust v S St George's Healthcare NHS Trust v S (1999)(1999)

Re MB (Medical Treatment) l997 2 FLR Re MB (Medical Treatment) l997 2 FLR 426, CA analoga soluzione nel caso di 426, CA analoga soluzione nel caso di una donna che rifiutava il parto una donna che rifiutava il parto cesareo perché aveva paura degli aghicesareo perché aveva paura degli aghi

Quando un soggetto è Quando un soggetto è capace di rifiutare le capace di rifiutare le

cure?cure? “ “più grave è la decisione, maggiore deve più grave è la decisione, maggiore deve

essere la capacità richiesta” (essere la capacità richiesta” (more serious the more serious the decision, the greater the capacity requireddecision, the greater the capacity required), ),

comprendere e condividere le informazioni sul comprendere e condividere le informazioni sul trattamento (trattamento (comprehending and retaining comprehending and retaining treatment informationtreatment information); );

credere nella loro efficacia (credere nella loro efficacia (believing itbelieving it); ); soppesarle fino ad arrivare a una scelta soppesarle fino ad arrivare a una scelta

((weighing it in the balance to arrive at choiceweighing it in the balance to arrive at choice))

Re C (Adult: Refusal of Treatment) [1994] 1 WLR Re C (Adult: Refusal of Treatment) [1994] 1 WLR

Soggettività e Soggettività e malattiamalattia

Consenso informato- centralità della volontà del pazienteSi tratta di un concetto che ha lentamente superato la tradizionale immagine negativa della malattia come accertato stato patologico (disease, nel mondo anglosassone), per abbracciare qualsiasi rilevante limitazione della sfera di relazione (illness, sickness). Si è passati da un modello oggettivo a una visione sempre più psicologia e individualistica, sempre più legata all'idea della qualità della vitaLa Corte costituzionale (Sentenza n. 309 del 7-16 luglio 1999) ha attribuito alla salute una struttura legislativa "che ne configura la vocazione espansiva"

Esempi legislativi

SaluteSalute1987 (sez. V – 18 marzo) modello “funzionale di salute” in cui non si devono valutare le potenzialità del corpo, lasciandole inalterata, ma le capacità di inserimento sociale: “una maggiore serenità nei rapporti con il coniuge e con il partner…”

Nel 1988 (sent. n. 298,) la Cassazione stabilisce il principio per cui la salute non si esaurisce nella «mera euritmia organo- funzionale » (cioè nella assenza di malattia) ma è uno «stato di completo benessere che coinvolge gli aspetti interiori della vita quali avvertiti e vissuti dal soggetto stesso»

Danno biologicoDanno biologico

Corte costituzionale 184\1986“la Cost., garantendo principalmente valori personali, svela che l’art. 2043 deve essere posto in correlazione agli artt. della Carta fondamentale, e che pertanto va letto in modo idealmente idoneo a compensare il sacrificio che gli stessi valori subiscono a causa dell’illecito

Corte di Cassazione – sez. V Corte di Cassazione – sez. V 18 marzo 1987 18 marzo 1987

A seguito dell’abrogazione del delitto di procurata impotenza (art. 552 c.p.) per effetto della legge sull’interruzione della gravidanza, tale condotta fosse ancora punibile alla luce dell’ art. 583 cpv. n. 3 c. p. che contempla la procurata impotenza come circostanza aggravante del reato di lesioni personali. Era avvenuto che il legislatore, emanando la legge sull’aborto, avesse genericamente abrogato tutti i delitti contro la sanità e l’integrità della stirpe in cui era ricompressa anche la procurata impotenza, senza dire nulla delle altre norme in cui questa ipotesi era contemplata.

continuacontinuaSi poteva ritenere che l’abolizione della fattispecie speciale dell’art. 552 implicasse anche l’abrogazione tacita del più generale capoverso dell’art. 583 oppure il medico, che avesse praticato una sterilizzazione irreversibile su richiesta del soggetto continuava a rispondere del reato di lesioni personali aggravate?

Art. 5 o art. 32?

Art.5 o artt. 2 e 3?

continuacontinuaLa salute non va considerata, in maniera statica, alla luce della struttura del corpo, con il conseguente obbligo di lasciarne inalterate le potenzialità biologiche, ma in maniera dinamica alla luce del progetto di vita del soggetto e della sua possibilità di articolare la propria esistenza entro equilibrati rapporti sociali. E’ proprio quello che vuole lo “sterilizzando”: “una maggiore distensione o serenità nei rapporti con il coniuge e con il partner, per finalità di norma socialmente rilevanti… o anche socialmente indifferenti, non autorizzando l’attuale sistema normativo l’esclusione della sterilizzazione c.d. edonistica”

continuacontinua

““D’altra parte, malgrado i non infondati D’altra parte, malgrado i non infondati dissensi, non può neppure non prendersi dissensi, non può neppure non prendersi atto delle linee di tendenza dell’attuale atto delle linee di tendenza dell’attuale ordinamento che, in considerazione della ordinamento che, in considerazione della salute psichica dell’individuo, consente, salute psichica dell’individuo, consente, con la legge 14 aprile 1982 n. 164 sul con la legge 14 aprile 1982 n. 164 sul transessualismo, compromissioni ben transessualismo, compromissioni ben più vaste dell’integrità fisica o, con la più vaste dell’integrità fisica o, con la stessa legge citata sull’aborto, una ben stessa legge citata sull’aborto, una ben più grave e irreversibile distruzione della più grave e irreversibile distruzione della vita in fierivita in fieri” ”

caso «Massimo»caso «Massimo»ASSISE FIRENZE, 26.6.1991ASSISE FIRENZE, 26.6.1991

Nell’Agosto del 1983, il primario chirurgo di un Nell’Agosto del 1983, il primario chirurgo di un ospedale di Firenze, prof. Massimo, ricevuto il ospedale di Firenze, prof. Massimo, ricevuto il consenso da parte di una paziente consenso da parte di una paziente all’asportazione per via endorettale di un all’asportazione per via endorettale di un adenoma villoso, opta - ad operazione in corso e adenoma villoso, opta - ad operazione in corso e senza informare previamente la persona senza informare previamente la persona interessata - per la totale amputazione del retto, interessata - per la totale amputazione del retto, con successiva deviazione dell’intestino ed con successiva deviazione dell’intestino ed impianto di un ano artificiale. Dopo due mesi, la impianto di un ano artificiale. Dopo due mesi, la paziente decede a seguito delle lesioni paziente decede a seguito delle lesioni cagionate dalla più intrusiva - e non consentita - cagionate dalla più intrusiva - e non consentita - attività operatoria.attività operatoria. [ [

Caso MassimoCaso MassimoIl 21 Aprile 1992, la sezione quinta della Corte di Cassazione Il 21 Aprile 1992, la sezione quinta della Corte di Cassazione

condanna il condanna il medicomedico per omicidio preterintenzionale per omicidio preterintenzionale

(art. 584 c.p.: (art. 584 c.p.: Chiunque, con atti diretti a commettere uno dei Chiunque, con atti diretti a commettere uno dei delitti preveduti dagli articoli 581 delitti preveduti dagli articoli 581 [Percosse][Percosse] e 582 e 582 [Lesione [Lesione personale]personale], cagiona la morte di un uomo, è punito con la , cagiona la morte di un uomo, è punito con la reclusione da dieci a diciotto annireclusione da dieci a diciotto anni).).

La Suprema Corte, entrando nel merito del rapporto La Suprema Corte, entrando nel merito del rapporto medicomedico--paziente, ricostruisce la dinamica salute-libertà in questi paziente, ricostruisce la dinamica salute-libertà in questi termini: fermo restando l’obbligo del termini: fermo restando l’obbligo del medicomedico di attivarsi per di attivarsi per “impedire l’evento” “impedire l’evento” exex art. 40, comma 2, c.p.(in conformità art. 40, comma 2, c.p.(in conformità con l’art. 32, comma 1, Cost.), la fonte di liceità del con l’art. 32, comma 1, Cost.), la fonte di liceità del trattamento va individuata nel consenso informato del trattamento va individuata nel consenso informato del paziente (come si può evincere dall’art. 32, comma 2, Cost.).paziente (come si può evincere dall’art. 32, comma 2, Cost.).

Caso MassimoCaso Massimo

““……se il trattamento non consentito se il trattamento non consentito ha uno scopo terapeutico, e ha uno scopo terapeutico, e l’esito sia favorevole, il reato di l’esito sia favorevole, il reato di lesioni sussiste, non potendosi lesioni sussiste, non potendosi ignorare il diritto di ognuno di ignorare il diritto di ognuno di privilegiare il proprio stato privilegiare il proprio stato attuale…attuale…””..

Altre decisioni Altre decisioni cassazionecassazione

Corte: Cass. Pen. 1572/01, “Firenzani” (“Corte: Cass. Pen. 1572/01, “Firenzani” (“…la legittimità di …la legittimità di per sé dell’attività medica richiede per la sua validità e per sé dell’attività medica richiede per la sua validità e concreta liceità, in principio, la manifestazione del consenso concreta liceità, in principio, la manifestazione del consenso del paziente…del paziente…”);”);

Cass. Pen. 11640/06, “Caneschi” (“Cass. Pen. 11640/06, “Caneschi” (“…la mancanza del …la mancanza del consenso del paziente o l’invalidità del consenso consenso del paziente o l’invalidità del consenso determinano l’arbitrarietà del trattamento determinano l’arbitrarietà del trattamento medicomedico chirurgico e, quindi, la sua rilevanza penale…chirurgico e, quindi, la sua rilevanza penale…”);”);

Cass. Pen. 11335/08, “Huscer” (“…Cass. Pen. 11335/08, “Huscer” (“…il criterio di disciplina il criterio di disciplina della relazione della relazione medicomedico-malato è quello della libera -malato è quello della libera disponibilità del bene salute da parte del paziente in disponibilità del bene salute da parte del paziente in possesso delle capacità intellettive e volitive, secondo una possesso delle capacità intellettive e volitive, secondo una totale autonomia di scelte che può comportare il sacrificio totale autonomia di scelte che può comportare il sacrificio del bene stesso della vita e che deve essere sempre del bene stesso della vita e che deve essere sempre rispettata dal sanitario…rispettata dal sanitario…”);”);

Cass. Pen. 37077/08, “Ruocco” (“Cass. Pen. 37077/08, “Ruocco” (“…non è… possibile …non è… possibile ipotizzare la mancanza di consenso quale elemento della ipotizzare la mancanza di consenso quale elemento della colpa, perché l’obbligo di acquisire il consenso informato colpa, perché l’obbligo di acquisire il consenso informato non integra una regola cautelare la cui inosservanza non integra una regola cautelare la cui inosservanza influisce sulla colpevolezza…influisce sulla colpevolezza…”). ”).

Recenti riletture del caso Recenti riletture del caso “Massimo”“Massimo”

Appartiene ormai, infatti, a reiterate pronunce della Corte di Appartiene ormai, infatti, a reiterate pronunce della Corte di cassazione,cassazione,

sia nella sede civile (Sez. III, 30 maggio 1996, Scarpetta c. sia nella sede civile (Sez. III, 30 maggio 1996, Scarpetta c.

Ospedale civile di Ancona),Ospedale civile di Ancona), sia nella sede penale (Sez. IV, 11 luglio 2001, Firenzani; Sez. I, 29 sia nella sede penale (Sez. IV, 11 luglio 2001, Firenzani; Sez. I, 29

maggio 2002, PG Torino c. Volterrani; ma anche, sostanzialmente, maggio 2002, PG Torino c. Volterrani; ma anche, sostanzialmente, Sez. IV, 9 marzo 2001, Barese),Sez. IV, 9 marzo 2001, Barese),

il principio secondo cui il fondamento della liceita` il principio secondo cui il fondamento della liceita` penale dell’attivita` medico-chirurgica consista non penale dell’attivita` medico-chirurgica consista non gia` nel consenso del paziente, bensı` nella sua gia` nel consenso del paziente, bensı` nella sua intrinseca utilita` e vantaggiosita` socialeintrinseca utilita` e vantaggiosita` sociale

Attenuazione del Attenuazione del principioprincipio Cass. Pen., 26446/02, “Volterrani”, Cass. Pen., 26446/02, “Volterrani”,

secondo cui “secondo cui “…qualora il …qualora il medicomedico effettui ugualmente il trattamento effettui ugualmente il trattamento rifiutato, potrà profilarsi a suo carico il rifiutato, potrà profilarsi a suo carico il reato di violenza privata, ma non reato di violenza privata, ma non mai… il diverso e più grave reato di mai… il diverso e più grave reato di omicidio preterintenzionale, non omicidio preterintenzionale, non potendosi ritenere che le lesioni potendosi ritenere che le lesioni chirurgiche, strumentali all’intervento chirurgiche, strumentali all’intervento terapeutico, possano rientrare nelle terapeutico, possano rientrare nelle previsioni di cui all’art. 582 c.p.…previsioni di cui all’art. 582 c.p.…”.”.

Il casoIl caso Una paziente, ricoverata nel reparto di Una paziente, ricoverata nel reparto di

ginecologia di un ospedale romagnolo, ginecologia di un ospedale romagnolo, viene sottoposta ad un intervento di viene sottoposta ad un intervento di laparoscopia operativa nonché, senza laparoscopia operativa nonché, senza soluzione di continuità, a soluzione di continuità, a salpingectomia con asportazione della salpingectomia con asportazione della tuba sinistra.tuba sinistra.

L’intervento riesce perfettamente. È, L’intervento riesce perfettamente. È, anzi, posto in essere nel pieno rispetto anzi, posto in essere nel pieno rispetto delle delle leges artisleges artis, e con competenza , e con competenza superiore alla media. superiore alla media.

Sennonché, la paziente aveva prestato Sennonché, la paziente aveva prestato - nella fase pre operatoria - il proprio - nella fase pre operatoria - il proprio consenso informato per il solo consenso informato per il solo intervento di laparoscopia intervento di laparoscopia

““……Il chirurgo… non potrà Il chirurgo… non potrà rispondere del delitto di lesioni, per rispondere del delitto di lesioni, per il sol fatto di essere il sol fatto di essere “chirurgicamente” intervenuto sul “chirurgicamente” intervenuto sul corpo del paziente… è sugli esiti corpo del paziente… è sugli esiti dell’obiettivo terapeutico che andrà dell’obiettivo terapeutico che andrà misurata la correttezza dell’agere, misurata la correttezza dell’agere, in rapporto, anche, alle regole in rapporto, anche, alle regole dell’arte…dell’arte…”.”.

2437/09 delle Sezioni 2437/09 delle Sezioni unite penali della unite penali della Cassazione Cassazione

Non sussiste il reato di violenza privata:Non sussiste il reato di violenza privata:a) nella fattispecie di cui all’art. 610 c.p., sono rinvenibili due a) nella fattispecie di cui all’art. 610 c.p., sono rinvenibili due componenti distinte, ossia la violenza, e l’evento costrittivo componenti distinte, ossia la violenza, e l’evento costrittivo che ne costituisce esito: applicare tale ipotesi di reato all’atto che ne costituisce esito: applicare tale ipotesi di reato all’atto medicomedico-chirurgico significherebbe ammettere, -chirurgico significherebbe ammettere, indebitamente, una sovrapposizione e confusione di tali indebitamente, una sovrapposizione e confusione di tali elementi, posto che “elementi, posto che “…la violenza sulla persona non potrebbe …la violenza sulla persona non potrebbe che consistere nella operazione; e … l’evento di coazione che consistere nella operazione; e … l’evento di coazione risiederebbe nel fatto di “tollerare” l’operazione…risiederebbe nel fatto di “tollerare” l’operazione…”;”;b) il requisito della costrizione postula il dissenso della b) il requisito della costrizione postula il dissenso della vittima: nei confronti di un paziente anestetizzato, nel quadro vittima: nei confronti di un paziente anestetizzato, nel quadro di un concordato intervento terapeutico, “di un concordato intervento terapeutico, “…difetta quel …difetta quel requisito di contrasto di volontà fra soggetto attivo e quello requisito di contrasto di volontà fra soggetto attivo e quello passivo che costituisce presupposto indefettibile…passivo che costituisce presupposto indefettibile…”;”;c) nella “omologa” fattispecie di cui all’art. 609 bis c.p., il c) nella “omologa” fattispecie di cui all’art. 609 bis c.p., il legislatore ha introdotto un’espressa equiparazione tra legislatore ha introdotto un’espressa equiparazione tra l’ipotesi di costringimento, con violenza o minaccia, a subire l’ipotesi di costringimento, con violenza o minaccia, a subire atti sessuali, e l’ipotesi del compimento dell’atto sessuale atti sessuali, e l’ipotesi del compimento dell’atto sessuale “abusando delle condizioni di inferiorità fisica o psichica della “abusando delle condizioni di inferiorità fisica o psichica della persona offesa”: a riprova del fatto che, di per sé, persona offesa”: a riprova del fatto che, di per sé, l’approfittamento mero (della condizione di anestetizzato del l’approfittamento mero (della condizione di anestetizzato del paziente) non può considerarsi riconducibile al tenore dell’art. paziente) non può considerarsi riconducibile al tenore dell’art. 610 c.p.610 c.p.

Non sussiste il reato di Non sussiste il reato di lesionilesioni

: “: “…non può non convenirsi con quanti ritengono che il …non può non convenirsi con quanti ritengono che il concetto di ‘malattia’, più che evocare l’impiego di un concetto di ‘malattia’, più che evocare l’impiego di un elemento descrittivo della fattispecie, rinvia ad un elemento descrittivo della fattispecie, rinvia ad un parametro normativo extragiuridico, di matrice parametro normativo extragiuridico, di matrice chiaramente tecnico-scientifica…chiaramente tecnico-scientifica…”, cosicché tale ”, cosicché tale requisito dovrà considerarsi riconducibile ad ogni requisito dovrà considerarsi riconducibile ad ogni ipotesi di “ipotesi di “…processo patologico evolutivo …processo patologico evolutivo necessariamente accompagnato da una più o meno necessariamente accompagnato da una più o meno rilevante compromissione dell’assetto funzionale rilevante compromissione dell’assetto funzionale dell’organismo…dell’organismo…”.”.

Cosicché, perché il reato si configuri, all’alterazione Cosicché, perché il reato si configuri, all’alterazione anatomica (lesione) dovrà seguire una menomazione anatomica (lesione) dovrà seguire una menomazione funzionale (malattia).funzionale (malattia).

L’ inevitabile traduzione di tale assunto, sotto il profilo L’ inevitabile traduzione di tale assunto, sotto il profilo soggettivo, sta nella necessaria estensione soggettivo, sta nella necessaria estensione dell’elemento psicologico alla componente dinamica dell’elemento psicologico alla componente dinamica della malattia: tale elemento “della malattia: tale elemento “…non potrà non …non potrà non proiettarsi a ‘coprire’ anche la conseguenza proiettarsi a ‘coprire’ anche la conseguenza ‘funzionale’ che dalla condotta illecita è derivata…‘funzionale’ che dalla condotta illecita è derivata…”.”.

Esiste un dovere di curarsiEsiste un dovere di curarsi(Cassazione 21748/2007)(Cassazione 21748/2007)

Benché sia stato talora prospettato un obbligo per l'individuo di attivarsi a vantaggio della propria salute o un divieto di rifiutare trattamenti o di omettere comportamenti ritenuti vantaggiosi o addirittura necessari per il mantenimento o il ristabilimento di essa, il Collegio ritiene che la salute dell'individuo non possa essere oggetto di imposizione autoritativo-coattiva.

Il rifiuto delle terapie medico-chirurgiche, anche quando conduce alla morte, non può essere scambiato per un'ipotesi di eutanasia, ossia per un comportamento che intende abbreviare la vita, causando positivamente la morte, esprimendo piuttosto tale rifiuto un atteggiamento di scelta, da parte del malato, che la malattia segua il suo corso naturale

Chiave giuridica Chiave giuridica condivisa ?condivisa ? Non vi è nessun dovere legale di mantenere Non vi è nessun dovere legale di mantenere

un soggetto in vita ad ogni costo. Il mero un soggetto in vita ad ogni costo. Il mero fatto che esitano strumenti tecnici per fatto che esitano strumenti tecnici per prolungare la vita, non implica che debbano prolungare la vita, non implica che debbano essere impiegati (morte cerebrale). essere impiegati (morte cerebrale).

Non deve essere l’efficienza degli apparati Non deve essere l’efficienza degli apparati tecnici a determinare e se e quando tecnici a determinare e se e quando prolungare la vita, ma devono essere la prolungare la vita, ma devono essere la dignità e alla qualità della vita del paziente a dignità e alla qualità della vita del paziente a determinare i limiti e gli scopi del determinare i limiti e gli scopi del trattamento medicotrattamento medico

Postilla Bompiani Postilla Bompiani Documento Rifiuto cure Documento Rifiuto cure CNBCNB Per queste ragioni il diritto al rifiuto/rinuncia dei trattamenti Per queste ragioni il diritto al rifiuto/rinuncia dei trattamenti

sanitari non può essere considerato un diritto generico, ma sanitari non può essere considerato un diritto generico, ma circoscritto a determinate condizioni cliniche e fortemente circoscritto a determinate condizioni cliniche e fortemente condizionato dallo stato di malattia, e non è la sola volontà del condizionato dallo stato di malattia, e non è la sola volontà del paziente - per quanto necessaria e ricercata - a legittimarlo. Ne paziente - per quanto necessaria e ricercata - a legittimarlo. Ne consegue che, mentre potrebbero non esservi problemi ad consegue che, mentre potrebbero non esservi problemi ad accogliere un rifiuto motivato nei termini di una scelta moralmente accogliere un rifiuto motivato nei termini di una scelta moralmente legittima e che tiene conto di tutti i valori in giuoco, ben diverso è legittima e che tiene conto di tutti i valori in giuoco, ben diverso è il caso di una scelta che non si condivide e che non sembra il caso di una scelta che non si condivide e che non sembra dettata da criteri moralmente vincolanti. dettata da criteri moralmente vincolanti.

Nel documento del CNB non viene, inoltre, fatta una adeguata Nel documento del CNB non viene, inoltre, fatta una adeguata distinzione tra esercizio dell’autodeterminazione come distinzione tra esercizio dell’autodeterminazione come disposizione “su di sé” o come disposizione “di sé”. Se, infatti, disposizione “su di sé” o come disposizione “di sé”. Se, infatti, l’esercizio dell’autodeterminazione come disposizione “su di sé” l’esercizio dell’autodeterminazione come disposizione “su di sé” sta ad indicare il coinvolgimento del paziente nel percorso sta ad indicare il coinvolgimento del paziente nel percorso terapeutico e la sua volontà di aderire o meno al consiglio del terapeutico e la sua volontà di aderire o meno al consiglio del medico, l’esercizio dell’autodeterminazione come disposizione “di medico, l’esercizio dell’autodeterminazione come disposizione “di sé” porta inevitabilmente anche al riconoscimento del cosiddetto sé” porta inevitabilmente anche al riconoscimento del cosiddetto “diritto a morire”. “diritto a morire”.

Ivi la lettura dell’art. Ivi la lettura dell’art. 32 Cost.32 Cost.

L’opzione per il favor vitae e il favor curae dell’art. 32 risulta dalla lettura del 1° comma [“La Repubblica tutela la salute come fondamentale diritto dell’individuo e interesse della collettività e garantisce cure agli indigenti”], ove si considera fondamentale il diritto alla salute ritenuta a un tempo un bene dell’individuo e interesse della collettività. In base a questo principio è logico dedurre che la cura è un valore che l’individuo deve ricercare e che - di conseguenza - il rifiuto di qualsiasi trattamento sanitario non è un bene né per la persona malata né per la società nel suo complesso. Il corollario è che il paziente, anche se in senso strettamente giuridico non è obbligato a curarsi, ha però il dovere morale (o se vogliamo civico) di farlo.