Dal sito . Giusnaturalismo razionalistico Esponenti principali: Agostino di Ippona, Tommaso dAquino, U. Grozio, S. Pufendorf,

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• www.cirfid.unibo.it/didattica

Giusnaturalismo razionalistico

• Esponenti principali: Agostino di Ippona, Tommaso d’Aquino, U. Grozio, S. Pufendorf, T. Hobbes, J. Locke, J.-J. Rousseau

• Il diritto di natura è il diritto che deriva dalla ragione (dell’uomo o comune all'uomo e a Dio)

• le norme sono entità morali derivate dalla ragione (entitates, facultates morales, vincula moralia)

• Il diritto precede il potere

• Ragione per Grozio (Prolegomena al De Jure Belli ac Pacis, § 11): principi del diritto naturale (es.: “pacta sunt servanda”)

• Et haec quidem, quae iam diximus, locum aliquem haberent, etiamsi daremus, quod sine summo scelere dari nequit, non esse deum, aut non curari ab eo negotia humana

• Queste cose poi, che abbiamo già detto, avrebbero luogo anche se concedessimo – cosa che non può essere concessa senza la più grave empietà – che Dio non esiste o che non si occupa degli affari degli uomini

• Rapporto diritto/potere e dilemma di Eutifrone:

• Socrate chiede a Eutifrone: “Credi tu, forse, che il santo sia dagli Dei amato, perché è santo; o invece, perché è amato, è santo?”

• il giusto è tale perché è voluto da Dio, o è voluto da Dio perché è giusto?

• Per Grozio = è voluto da Dio perché è giusto

• Giusnaturalismo razionalistico

• Tommaso d’Aquino (1225-1274):

• - sviluppa elaborazione e sintesi delle diverse versioni della legge naturale presenti nel cristianesimo

• patristica e scolastica

• La patristica: Atenagora, Origene, Tertulliano, Lattanzio, S. Ambrogio,

• Agostino di Ippona (354-430)

• Problemi della riflessione cattolica presenti nella patristica

• = rapporto tra verità di ragione e verità di fede

• la sintesi viene trovata nel concetto di legge naturale

• presente nell’opera di Paolo di Tarso [Lettera ai Romani con riferimento ai Gentili: “fanno per natura (physei) le opere della legge”]

• Idea di legge naturale genera altro problema relativo al ruolo della grazia [nella escatologia cristiana vi sono eletti e dannati; (es. “beati i poveri nello spirito perché è loro il regno dei cieli”)]

• Nel giusnaturalismo cattolico la legge di natura ha due versioni: volontaristica o razionalistica

• = nella versione razionalistica (ad es. Pelagio) conduce alla negazione del ruolo della grazia divina per la salvezza

• Polemica antipelagiana di Agostino e adozione di idea volontarista (e di predestinazione)

• Soluzione di Tommaso d’Aquino

• Avviene a partire dal recupero dell’aristotelismo (v. prove dell’esistenza di Dio: sono 5 e a posteriori)

• = conciliazione verità di ragione e di fede

• Il maestro di Tommaso è Alberto Magno

• S. Tommaso fa prevalere la visione razionalistica del diritto naturale

• Razionalismo di S. Tommaso:

• A) elimina naturalismo

• - definisce la legge (che indica le azioni da fare o da omettere) come rivolta solo agli uomini

• B) riserva il volontarismo alle leggi per la salvezza dell’anima

• - Su questa base elabora il sistema delle leggi:

• lex aeterna (ordine razionale finalistico del mondo posto da Dio)

• lex naturalis (parte della lex aeterna conosciuta dagli uomini per irradiazione, sinderesi)

• lex humana (diritto positivo)

• lex divina (diritto positivo divino = dieci comandamenti)

• Principio del diritto naturale• = bonum faciendum, malum

vitandum

• = modi nei quali è possibile dedurre la legge umana da quella naturale:

• Sono due:• A) per modum conclusionum• = per deduzione da principi• = jus gentium

• B) per modum determinationis

• = per specificazione di principi

• = jus commune

• - ruolo della conformità del diritto umano al diritto naturale

• Diritto non conforme è corruzione della legge (anche S. Agostino)

• “Non est lex sed legis corruptio”

• Anche se:

• - Legge naturale ha vis directiva e non vis coactiva rispetto ai governanti

• - Mancanza di diritto di resistenza contro tiranno

• Ex defectu tituli

• Ex parte exercitii

• - Leges iniustae possono vincolare per evitare scandalo e turbamento

• PROBLEMA DELLA DISTINZIONE TRA

= diversa concezione della ragione umana

• Tre principali punti di differenza

Giusnaturalismo razionalisticoAntico/medievaleAgostino di IpponaTommaso d’Aquino

Giusnaturalismo razionalisticoModerno

= contrattualismo(a partire dal XVII sec.)Grozio e s.t. T. Hobbes

• 1) ruolo della ragione

• 2) tipo di razionalità

• 3) naturalità o artificialità del potere

1) diversa concezione del ruolo della ragione antico/moderno:

Ragione è individuazione

di principi razionali della natura umana

sulla cui base è possibile organizzare il mondo

(universo è infinito)

Ragione èriflesso

dell’ordinerazionale

e finalistico delle cose

e del mondo

• Giusnaturalismo moderno conduce a Secolarizzazione del diritto naturale

Aristotelismo(anche Tommaso d’Aquino)

Utilizzo nozione di causa finale= ogni essere ha un fine,

fine è la sostanza delle cose= universo ordinato

secondo leggi finalistichestabilite da Dio

Picodella Mirandola

Horatio dehominis dignitateOrdine è costruito

dal soggetto(non più ordine recepito)

2) Tipo di razionalità

Antico/moderno

Prevalenzadi una razionalità

di tipo

induttivo

Prevalenza diuna razionalità

di tipo

deduttivo

Per Grozio:

due sistemi di conoscenza

• A priori = principi dedotti dalla natura razionale dell’uomo

• A posteriori = ciò che è diffuso tra i diversi popoli

• Hobbes: conoscenza more geometrico demonstrata

• = assiomi razionali e deduzione (teoremi)

• 3) organizzazione sociale e potere politico

• Antico/moderno

Fenomenonaturale

Fenomenoartificiale

• Aristotele = uomo è “zoon politikon”• = È animale sociale• Tommaso d’Aquino• De regimine principum• Naturalità del comando politico

• Locke specificità forme della obbligazione politica

• = differenza da padre di famiglia, capitano della nave

• Ex generatione, ex delicto, ex contractu

• Conseguenza principale

• Cambia concezione dei diritti

• nasce individualismo

• Antico/moderno

status individuo

• Sintesi

Antico:- Ragione come riflesso- Razionalità induttiva- Naturalità socialità

- e potere- Diritti come status

Moderno:- Ragione a priori

- Razionalità deduttiva- Artificialità potere- Diritti individuali

• Effetti dell’affermazione del giusnaturalismo razionalistico moderno

• Giusnaturalismo e codificazioni • Giusnaturalismo come “Ideologia

della codificazione” (G. Tarello)• Giusnaturalismo quale

presupposto storico delle codificazioni e del positivismo giuridico

• 2 effetti principali:

• 1) Affermazione della concezione (poi propria del positivismo giuridico) del diritto positivo come “comando del sovrano”

• = volontarismo e imperativismo

• 2) razionalizzazione del diritto esistente

• = diritto come sistema ordinato

• 1) Concezione del diritto positivo come “comando del sovrano”

• Fondamento è contrattualismo

• Lessico del contrattualismo:• a) Stato di natura• b) Contratto sociale [uno (pactum

subiectionis) o due patti (societatis e subiectionis)]

• c) Società politica (potere politico e giuridico)

• Ricostruzione di K. Olivecrona sulla base analisi di Grozio e Pufendorf

• Gli uomini liberi nello stato di natura alienano una parte della propria libertà (suum)

• attraverso la promessa (promissio facendi) ad un altro soggetto (sovrano)

• Questo soggetto acquisisce il potere di comando

• per il principio pacta sunt servanda gli individui hanno il dovere morale di obbedienza

• Stato di natura = è presociale (per Grozio vi è appetitus societatis)

• Stato di natura = ognuno ha la propria libertà (suum)

1) Stato di natura

2) Contratto sociale

• Contratto = viene ceduta una parte della propria libertà naturale e viene conferito il potere al sovrano

• Contratto: si delimitano i diritti dei singoli e i poteri del sovrano

3) Società politica

• Società politica = vi sono sovrano (potere di comandare) e sudditi (dovere di obbedienza)

• Società politica = si garantisce la pace sociale

Le norme diventano l’espressione del potere del sovrano:= della volontà del sovrano (volontarismo)= esprimono i suoi comandi (imperativismo)

• Si afferma• idea costitutiva del

diritto• = il sovrano crea la

legge • Rex facit legem• auctoritas non

veritas facit legem

• Declina• idea dichiarativa del

diritto• = il sovrano dice la

giustizia• Lex facit regem• Re è sub deo e sub

lege

• Diverse versioni del Contrattualismo

• in relazione a:

• - ruolo dello Stato

• - ruolo e posizione dei diritti

• - Esistenza di

• Un patto (pactum subiectionis)

• due patti (societatis e subiectionis)

• Thomas Hobbes (1588-1679)

• Assolutismo

• Il Leviatano (1651)

Hobbes = assolutismo

• Stato di natura = bellum omnium contra omnes (guerra di tutti contro tutti)

• Contratto sociale = un solo patto e cessione di tutti i diritti al sovrano

• Società politica = sovrano non soggetto ad alcun obbligo

• John Locke (1632-1704)

• liberalismo

• Due Trattati sul governo (1690)

Locke = liberalismo

• Stato di natura = • gli individui hanno già i diritti fondamentali =

vita, libertà e proprietà• È però imperfetto = manca Terzo per giudicare

nelle controversie• Contratto sociale = • 2 patti• istituzione del potere sovrano al fine di garantire

i diritti soggettivi naturali preesistenti dell'individuo

Locke = liberalismo

• Società politica =

• sovrano governa per garantire i diritti

• basa suo potere su rapporto di trust

• Vi è diritto di resistenza per

• - violazione dei diritti

• - esercizio abusivo del potere

• Jean-Jacques Rousseau (1712-1778)

• Democrazia

• Il contratto sociale (1762)

Rousseau = democrazia

• Stato di natura = • a-sociale = individui isolati liberi • Contratto sociale = deve rifondare la società

attuale (ingiusta e non libera)• 1 solo patto• Società politica = ha tutto il potere• è esercitato democraticamente • = identità tra chi governa e chi è governato• = democrazia diretta

• 2) Giusnaturalismo razionalistico come strumento di sistematizzazione razionale del diritto vigente

• A partire da impostazione deduttiva e da• Metodo a priori• = idea del diritto come sistema• = prepara il terreno dottrinale per le

codificazioni

diritto come sistema

•

filone germanicoG. Wilhelm Leibniz

Christian WolffScuola Wolffiana

filone franceseJean DomatR. J. Pothier

• Gottfried Wilhelm von Leibniz (1646-1716)

• problema della teodicea

• = il rapporto tra la giustizia di Dio e la presenza nel mondo del Male

• Polemica degli Epicurei contro gli Stoici:• Dio o non vuole togliere i mali o non può, o

può e non vuole, o non vuole ne può o vuole e può. Se vuole e non può è impotente. Se può e non vuole è invidioso. Se non vuole ne può è invidioso e impotente. Se vuole e può, il che solo conviene a Dio, da che cosa deriva l'esistenza dei mali e perché non li toglie?

• Male è non essere (serve per raggiungere il bene) (v. Giobbe)

• Per Leibniz viviamo nel migliore dei mondi possibili

• Razionalizzazione del diritto

• Problema della certezza

• Contro utilizzo di espedienti pratici nella decisione giudiziale:

• - non liquet

• - sorte

• - arbitrio

• - punto dell’amico

• Soluzione è approccio matematizzante al diritto

• = Norma come proposizione che enuncia una verità

• Legislatore deve fissare regole ed eccezioni

• l'interprete deciderà attraverso un procedimento logico-deduttivo

• = diritto inteso come sistema completo di norme organizzato logicamente

• = interpretazione come procedimento meramente logico-deduttivo

• Jean Domat (1625-1696)

• Lois civiles dans leur ordre naturel (1689)

• Mettere ordine nel diritto vigente• Distinzione tra

immutabili (diritto naturale e diritto romano)• leggi

arbitrarie

• Leggi immutabili sono suscettibili di scoperta razionale

• Applica idea di sistema al diritto privato• delle regole di diritto in generale• delle persone• delle cose• delle obbligazioni• delle successioni

• Christian Wolff (1679-1754)

• Sistema razionale a partire da concetto di soggetto giuridico

• a) soggetto non come sinonimo di assoggettato ma come titolare di posizioni giuridiche soggettive

• b) soggetto come destinatario unico e indeterminato della norma

• Esigenze di razionalizzazione e certezza del diritto

• Nascono contro situazione caratterizzata dal particolarismo giuridico

• = mancanza di unità e coerenza del diritto

• Due aspetti del particolarismo: • a) pluralità di fonti del diritto• b) pluralità di situazioni soggettive

• Pluralità di fonti:

• - Diritto legislativo

• - Diritto comune (romano e germanico)

• - Rationes giudiziarie, equità

• = ruolo del giudice per creazione del diritto

• distinzione tra lex e interpretatio

• Brocardo: In claris non fit interpretatio (solo se caso previsto)

• Eterointegrazione del diritto

• pluralità di situazioni soggettive

• = diverso diritto (e diritti) sulla base della diversa appartenenza cetuale

• = Manca soggetto unico di diritto

• Opera di razionalizzazione:

• - parallela ad affermazione Stato moderno (centralizzazione del potere)

• - affermazione della borghesia

• - si svolge prevalentemente in relazione al diritto romano

• Giusnaturalismo razionalistico conduce alle Codificazioni

• Principali codificazioni:

• a) 1794 = Prussia

• Allgemeines Landrecht für die Preussischen Staaten

• principali autori: S. Cocceio, J. Von Carmer

• b) 1804 = Francia

• Code civil des Français

• ripubblicato come Code Napoléon nel 1807

• principali autori: J.-J. de Cambacéres, J.M. Portalis

• c) 1811 = Austria

• Allgemeines Bürgerliches Gesetzbuches für die deutschen Erblände

• principale autore: F. von Zeiller