UNIVERSIDAD TÉCNICA DE MACHALA UNIDAD ACADEMICA DE CIENCIAS SOCIALES CARRERA: JURISPRUDENCIA MODALIDAD: PRESENCIAL TESIS DE GRADO PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADO DE LOS JUZGADOS Y DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA. TEMA: “EL ESTADO DE INDEFENCIÓN ORIGINADO POR LA FALTA DE UNA INMEDIATA CITACIÓN AL DEMANDADO EN EL JUICIO DE ALIMENTOS DE NIÑOS” AUTORA: DIANA DOLORES GUERRERO PACCHA DIRECTOR: DR. CARLOS ESPINOSA MERIZALDE MACHALA – EL ORO – ECUADOR 2014
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UNIVERSIDAD TÉCNICA DE MACHALA
UNIDAD ACADEMICA DE CIENCIAS SOCIALES
CARRERA: JURISPRUDENCIA
MODALIDAD: PRESENCIAL
TESIS DE GRADO PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE
ABOGADO DE LOS JUZGADOS Y DE LOS TRIBUNALES DE LA
REPÚBLICA.
TEMA:
“EL ESTADO DE INDEFENCIÓN ORIGINADO POR LA FALTA DE UNA
INMEDIATA CITACIÓN AL DEMANDADO EN EL JUICIO DE
ALIMENTOS DE NIÑOS”
AUTORA:
DIANA DOLORES GUERRERO PACCHA
DIRECTOR:
DR. CARLOS ESPINOSA MERIZALDE
MACHALA – EL ORO – ECUADOR
2014
II
III
IV
DEDICATORIA.
A Dios mi creador, que me ha dado la oportunidad de seguir esta linda
carrera, a mi hermana que con su amor, cariño y compresión me da
fuerzas para seguir, alentándome siempre ser mejor y llegar con éxito a
mis metas y cumplir mis sueños anhelados de ser Abogada. A mis
padres, que con amor y paciencia me han ayudado, sobre todo a mi
madre, que aunque no esté conmigo sigue velando por mí.
V
AGRADECIMIENTO.
Al creador de todas las cosas, que me ha dado fuerzas para continuar
cuando he estado a punto de darme por vencida, por ello con toda humildad
dedico primeramente mi trabajo a Dios.
De igual forma dedico esta tesis a mi madre que aunque ya no se encuentre
conmigo físicamente, espiritualmente si lo está y me sigue apoyando desde
el cielo, convirtiéndose en mi energía y voluntad en los momentos más
difíciles.
A mi hermana que siempre ha estado junto a mí brindándome su apoyo,
muchas veces poniéndose en el papel de madre.
Al hombre que medio la vida, el cual me ha dado los mejores consejos,
siempre guiándome por un buen camino.
A mi tía María Eugenia Paccha Pérez, que gracias a su cuidado y consejos
fue un punto más de apoyo para culminar este sueño.
A todos los docentes de la Universidad Técnica de Machala que tuve la
oportunidad de conocer en estos años de estudio y que me ayudaron con
sabios conocimientos.
VI
TEMA:
“EL ESTADO DE INDEFENCION ORIGINADO POR LA FALTA DE UNA
INMEDIATA CITACION AL DEMANDADO EN EL JUICIO DE
ALIMENTOS”
VII
RESUMEN EJECUTIVO.
Frecuentemente se suelen encontrar inconvenientes con la aprobación y
aplicación de nuevos cuerpos legales o reformas planteadas sobre códigos
existentes, por tanto, el presente trabajo está orientado al análisis del
problema jurídico constituido por la falta de citación ágil al demandado
dentro del juicio de alimentos, ya que según el Art innumerado 8 del Código
Orgánico de la Niñez y Adolescencia la pensión alimenticia de debe pagar
desde la presentación a la demanda y al no existir disposición expresa de la
ley sobre el tiempo en que ha de cumplirse con la citación al demandado, es
probable que al momento de practicarla existan pensiones vencidas, y en el
caso de ser dos, el actor puede hacer uso del apremio personal, lesionando
de esta forma el derecho a la defensa y a la seguridad jurídica de la parte
accionada.
Con el presente trabajo de investigación he considerado necesario visibilizar
este problema y determinan con objetividad las violaciones que se derivan
del él, realizando un estudio legal, doctrinario y propositivo que permita
subsanar los errores que surgen de la aplicación equivocada de las normas
de la Ley Reformatoria al Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia, así
también demostrar los abusos que pueden surgir de la mala utilización de los
apremios personales.
VIII
ABSTRACT.
Often tend to find problems with the adoption and implementation of new
legal reforms bodies or raised existing codes , therefore , this study is aimed
at analyzing the legal problem constituted by the nimble lack of citation on
the defendant in the trial of food, that according to Art will unnumbered 8 of
the Código de la Niñez y Adolescencia alimony must be paid from the filing of
the lawsuit and the absence of express provision of the law on the time that
has complied with the summons to the defendant , is likely when there are
overdue pensions practice , and in the case of being two , the actor can use
the suit for collection , thus injuring the right to legal defense and security of
the driven part .
In this research I considered necessary to visualize this problem objectively
and determine violations arising from it, making a legal, doctrinal and
propositional study to correct errors arising from the misapplication of the
rules of the Law Reform the Código de la Niñez y Adolescencia, well
demonstrate the abuses that can arise from the misuse of personal
constraints.
IX
INDICE GENERAL.
Contenidos pág
Portada ............................................................................................................ I
Certificación .................................................................................................... II
Declaración de Responsabilidad .................................................................... III
Dedicatoria .................................................................................................... IV
Agradecimiento .............................................................................................. V
Resumen Ejecutivo ....................................................................................... VI
Abstrat ......................................................................................................... VII
Índice General ............................................................................................. VIII
Introducción .................................................................................................. XI
CAPÍTULO I
ASPECTOS GENERALES DE LA INVESTIGACIÓN
1.1. DESCRIPCIÓN EL PROBLEMA DE ESTUDIO ..................................... 13
1.2. JUSTIFICACIÓN 14
1.3. UBICACIÓN Y TIEMPO ......................................................................... 15
honradez, equidad, sano criterio, rectitud, disciplina y sobre todo sabios
conocimientos legales para dar la razón únicamente al que lo tiene.
Cierto es que hay ocasiones en las que el usuario de la justicia cree tener la
razón, pero no la tiene; ahí está la explicación que debe dar el jurista a su
cliente, para evitar un trabajo que será en vano; en otras ocasiones, los
abogados mismos por falta de técnica hacemos mal las cosas, y de esta
manera ponemos en conflicto a la justicia y al derecho, lo que quiere decir
que aun teniendo la razón, el juez nos negará, dado que hay que seguir
procedimientos formalistas, sin que podamos salirnos de ellos. Entonces, no
echemos la culpa a los jueces, de nuestras irresponsabilidades. La
seguridad jurídica se cimienta en la seriedad de usuarios, fiscales, jueces y
más operadores de justicia.
2.11. LA TUTELA JUDICIAL.
Es un concepto que plantea una compleja dificultad para poderlo definir,
debido a que puede ser visto de forma estrictamente procesal; bien como un
derecho que se desarrolla, a su vez, en varias vertientes, o porque se lo
considere como un derecho fundamental y por consiguiente, con su propia
jerarquía, lo que impone una consideración distinta de la mera óptica de
componente del debido proceso.
Cuando el Estado, a través del poder jurisdiccional, asume para sí y en
exclusiva la potestad de resolver los conflictos de relevancia jurídica, de
imponer sanciones y ejecutar las resoluciones que de dicho poder
provengan, asume al mismo tiempo un deber de carácter prestacional. Por
tanto, su organización debe prever mecanismos que sean adecuados y
otorgar al tutela que las personas requieren para solucionar sus
controversias.13
13
http://www.derechoecuador.com
36
Este derecho a la jurisdicción, que constituye un auténtico derecho subjetivo
de los ciudadanos, impone que el poder público se organice “de tal modo
que los imperativos de la justicia queden mínimamente garantizados”14. La
organización de la administración de justicia juega entonces un rol decisivo
en la estabilidad social del Estado y su sistema político.
El derecho a la jurisdicción, afirman Gimeno Sendra y Garberi Llobregat, no
es más que el derecho a la acción constitucionalizado. Esa importancia, de
antigua seguridad, encuentra sin lugar a dudas su origen en la autonomía
del derecho de acción, la cual hoy se reconoce indiscutiblemente y que
ayuda a comprender que hay un derecho a la tutela judicial efectiva, con
independencia de la existencia del derecho material controvertido. De esta
manera, toda persona, cumpliendo con los requisitos que el ordenamiento
jurídico prescribe, puede requerir del Estado la prestación del servicio
público tal como la administración de justicia a través de un proceso, el cual
debe reunir condiciones mínimas que aseguren a las partes la defensa
adecuada de sus derechos. La fórmula “juzgar y hacer ejecutar lo juzgado”,
como expresión de la potestad jurisdiccional, no es más que la aplicación del
derecho, por jueces y tribunales embestidos de jurisdicción y competencia,
con el propósito de dirimir conflictos y hacer efectivo el derecho declarado o
constituido.
En consecuencia, el derecho a la acción tiene un carácter de permanencia y
por ende subjetivo y autónomo, en cuanto no se ejerce hasta que su titular
requiera proteger judicialmente un derecho que considera le ha sido
vulnerado, lo cual, desde luego, no significa que se supedite a la existencia
del derecho material. Por ello también puede decirse que hay una relación
de acción y reacción entre la pretensión a la tutela jurídica como derecho
14 es.wikipedia.org wiki Tutela judicial efectiva
37
abstracto y a la pretensión material que se deduce a través de la demanda
en el proceso.
No se trata solo del derecho de acudir ante los jueces y tribunales para
obtener un pronunciamiento, sino, de concretizar, dinamizar ese derecho
mediante la pretensión procesal. La concepción abstracta del derecho se
complementa, pues, con la de pretensión procesal, y el deber prestacional
del Estado se manifiesta en su plenitud cuando el proceso concluye con una
resolución, que para ser tal debe cumplir con ciertas características y
formalidades. Se observa entonces la conjunción entre la acción, la
jurisdicción y el proceso, elementos que constituyen, como gráficamente lo
señala Véscovi, la “trilogía estructural” del derecho procesal.
Más allá de la dificultad que ha supuesto la elaboración de una doctrina
unitaria sobre el derecho a la acción, puede afirmarse que su derivación
inmediata es el derecho a la tutela judicial efectiva, como finalidad propia del
ejercicio de la función jurisdiccional, y derecho con una configuración y
características propias. Además, hoy es posible sostener que la
constitucionalización del derecho de acción es el derecho a la tutela judicial
efectiva, entendido ya como el derecho a la jurisdicción, alivia bastante la
carga para quien intente definir un término tan complejo como éste y sus
aplicaciones.
El derecho a la tutela judicial efectiva se conceptúa como el de acudir al
órgano jurisdiccional del Estado, para que éste otorgue una respuesta
fundada en derecho a una pretensión determinada que se dirige a través de
una demanda, sin que esta respuesta deba ser necesariamente positiva a la
pretensión. Queda claro, en consecuencia, que es un derecho de carácter
autónomo, independiente, del derecho sustancial, que se manifiesta en la
facultad de una persona para requerir del Estado la prestación del servicio
de administración de justicia, y obtener una sentencia, independientemente
de que goce o no de derecho material.
38
2.12. LA LEALTAD PROCESAL.
Es uno de los principios del derecho procesal que implica la garantía de
actuar con legalidad y dentro del ámbito de la moral, es decir, ser coherente
con lo que se informa al juez (fidem bona dicere) y lo que se hace dentro del
proceso (fidem facere).
Para Cicerón este principio era muy importante por ello decía “fides et religio
judicis” que en castellano significa “la buena fe es el fundamento de la
justicia, y la conciencia y la religión del juez”
La lealtad es ínsita al mandato, e implica que el representante o mandatario
actúe "como lo haría el mandante", con fidelidad a su manda y extremos
cuidado de sus intereses, lo que implica asumir frente a las otras partes y al
juez del proceso una conducta inalterablemente proba.
La lealtad refiere a la honestidad que le debemos a otro. La probidad, en
cambio, es la virtud de ser fieles a la nosotros mismos, a nuestros principios
morales. Estos son los requisitos conductuales que el artículo exige a
litigantes y abogados en su actuación en el proceso.
2.13. ABUSO DEL DERECHO.
Se denomina abuso del derecho a la situación que se produce cuando el
titular de un derecho subjetivo actúa de modo tal que su conducta concuerda
con la norma legal que concede la facultad, pero su ejercicio resulta
contrario a la buena fe, la moral, las buenas costumbres o los fines sociales
y económicos del Derecho. Igualmente, es el accionar de quien en ejercicio
39
de un derecho actúa con culpa o dolo, sin utilidad para sí y causando daños
a terceros.15
El abuso del derecho es el ejercicio de un derecho cuando sea contrario a
las exigencias así como la buena fe o los fines de su reconocimiento, o sea,
es abusivo cuando tenga por fin exclusivo daños a terceros el cual debe ser
indemnizado. El ejercicio abusivo del derecho, es considerado como un acto
ilícito y en el ambiente jurídico es tratado como un acto ilícito abusivo que se
diferencia del acto ilícito común porque en este se violan las normas legales.
El abuso de derecho, tiene sus orígenes, si bien no como tal, en el derecho
romano, cuya figura era el ius abutendi, donde se podía usar de cualquier
derecho, siendo el único límite el que daba el pretor, que solía equiparar con
la equidad, evitando el derecho abusivo. En la época medieval aparece la
teoría de la emulación, es la forma de que un derecho subjetivo en forma
disimulada tenía la intención no de hacer derecho sino de dañar a otro, si
bien no se aprecia la vigencia del abuso de derecho, si existía al menos la
idea primigenia del mismo, ya que era un derecho subjetivo aplicado con la
disimulada intención de causar un perjuicio sobre una persona o bien ajeno,
estas intenciones estaban generalmente asociadas con problemas de
vecindad. Otra teoría medieval antecedente del abuso del derecho fue la
teoría de la inmisiones, acá ya no tenía en cuenta la intención sino el
resultado de la acción. En esta el carácter no era subjetivo sino objetivo.
Esta teoría tenía que ver también con problemas de vecindad, uso de la
propiedad y los problemas que acarrea al vecino, teniendo el mayor
resultado en el campo legal en la época de la revolución industrial. Si bien
todos estos son antecedentes del abuso de derecho, ninguno se encuadraría
en el abuso de derecho en sí. Por primera vez la figura del abuso de derecho
aparece en la jurisprudencia francesa, si bien el código napoleónico de 1804
15
http://es.wikipedia.org/wiki/Abuso_del_derecho
40
no lo recepta, la misma jurisprudencia francesa con el transcurso del tiempo
comienza a tener en cuenta esta figura. La primera conocida fue la del
tribunal de colmar en 1855, la cual dice así: Si bien es cierto que el derecho
de propiedad es un derecho de algún modo absoluto, autorizando el uso de
este derecho el uso y abuso de la cosa, hay que tener en cuenta que este
derecho debe tener como limite la satisfacción de un interés serio y legítimo.
El tribunal se expedía así frente al conflicto entre dos vecinos, uno de ellos
haciendo uso de su propiedad construyo una chimenea (sin uso) que
bloqueaba la ventana del vecino. La sentencia fue derruir la chimenea. La
segunda fue la llamada sentencia de Lyon del año 1856: Un vecino instalo
una bomba de succión en su terreno para vaciar un estanque de agua de su
vecino donde abrevaban los animales del mismo, el agua que sacaba la
derramaba libremente en el campo sin ningún uso en particular, el tribunal
entendió que esto era un abuso de un derecho subjetivo y obligo a retirar la
bomba extractora e indemnizar al vecino por los daños producidos. Por lo
cual a fines del siglo XIX se produjeron las primeras sentencias (no aun
teorizadas) del abuso de derecho.
La teoría del abuso del derecho, como tal, fue formulada al inicio del siglo
XX. Su principal impulsor fue el francés Josserand. A su juicio, ningún
derecho era absoluto y el ejercicio de las facultades otorgadas por la ley,
debía ser conforme al espíritu que impulsó su sanción. La teoría del abuso
del derecho, sostiene que los derechos subjetivos no son absolutos, sino
relativos, es decir que se deben ejercer dentro de determinados límites,
como ser el fin que la ley tuvo en mira al reconocer ese derecho subjetivo, o
los límites impuestos por la buena fe.
Contrario a esta teoría, encontramos a Planiol que sostenía que si hay
abuso, no hay derecho. A su juicio, un acto abusivo sería al mismo tiempo
conforme y contrario al derecho, y esto era imposible.
41
2.14. MARCO LEGAL.
2.15. EL DERECHO DE ALIMENTOS DESDE LA PERSPECTIVA
CONSTITUCIONAL.
Dentro del marco constitucional podemos observar que el Art 44 de la Carta
Fundamental del Estado dice “El Estado, la sociedad y la familia promoverán
de forma prioritaria el desarrollo integral de las niñas, niños y adolescentes, y
asegurarán el ejercicio pleno de sus derechos; se atenderá al principio de su
interés superior y sus derechos prevalecerán sobre los de las demás
personas.
Las niñas, niños y adolescentes tendrán derecho a su desarrollo integral,
entendido como proceso de crecimiento, maduración y despliegue de su
intelecto y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un
entorno familiar, escolar, social y comunitario de afectividad y seguridad.
Este entorno permitirá la satisfacción de sus necesidades sociales, afectivo-
emocionales y culturales, con el apoyo de políticas intersectoriales
nacionales y locales”
Así también, el Art 45 establece “Las niñas, niños y adolescentes gozarán de
los derechos comunes del ser humano, además de los específicos de su
edad. El Estado reconocerá y garantizará la vida, incluido el cuidado y
protección desde la concepción.
Las niñas, niños y adolescentes tienen derecho a la integridad física y
psíquica; a su identidad, nombre y ciudadanía; a la salud integral y
nutrición; a la educación y cultura, al deporte y recreación; a la
seguridad social; a tener una familia y disfrutar de la convivencia
familiar y comunitaria; a la participación social; al respeto de su libertad y
dignidad; a ser consultados en los asuntos que les afecten; a educarse de
manera prioritaria en su idioma y en los contextos culturales propios de sus
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pueblos y nacionalidades; y a recibir información acerca de sus progenitores
o familiares ausentes, salvo que fuera perjudicial para su bienestar…”
Como se puede observar, la norma constitucional expresa que con claridad
que los niños, niñas y adolescentes son titulares del derecho de alimentos, y
asume a este no solo como la acción de alimentarse, sino que también se
relaciona con la salud, la educación, vivienda, reparación, entre otras.
Según la Constitución, el padre y la madre están obligados a proporcionar
los alimentos necesarios a los hijos, por ello, el Art 69 indica “…Se
promoverá la maternidad y paternidad responsables; la madre y el padre
estarán obligados al cuidado, crianza, educación, alimentación,
desarrollo integral y protección de los derechos de sus hijas e hijos, en
particular cuando se encuentren separados de ellos por cualquier
motivo…”
2.16. EL DERECHO A LA DEFENSA SEGÚN LA CONSTITUCIÓN.
El derecho a la defensa se encuentra consagrado en el numeral 7 del Art 76
de la Constitución de la República del Ecuador, el cual prescribe “…7. El
derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías:
a) Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o
grado del procedimiento.
b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de
su defensa.
c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.
43
d) Los procedimientos serán públicos salvo las excepciones previstas por la
ley. Las partes podrán acceder a todos los documentos y actuaciones del
procedimiento.
e) Nadie podrá ser interrogado, ni aún con fines de investigación, por la
Fiscalía General del Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra,
sin la presencia de un abogado particular o un defensor público, ni fuera de
los recintos autorizados para el efecto.
f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intérprete, si no
comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento.
g) En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de
su elección o por defensora o defensor público; no podrá restringirse el
acceso ni la comunicación libre y privada con su defensora o defensor.
h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que
se crea asistida y replicar los argumentos de las otras partes; presentar
pruebas y contradecir las que se presenten en su contra.
i) Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia.
Los casos resueltos por la jurisdicción indígena deberán ser considerados
para este efecto.
j) Quienes actúen como testigos o peritos estarán obligados a comparecer
ante la jueza, juez o autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo.
k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente.
Nadie será juzgado por tribunales de excepción o por comisiones especiales
creadas para el efecto.
44
l) Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas. No habrá
motivación si en la resolución no se enuncian las normas o principios
jurídicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicación a los
antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que
no se encuentren debidamente motivados se considerarán nulos. Las
servidoras o servidores responsables serán sancionados.
m) Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se
decida sobre sus derechos.”
Todo este marco constitucional desarrolla las garantías básicas sin las
cuales no se podría dar en debida forma un proceso, ya que el transgredir
estas disposiciones originaría graves violaciones a cualquiera de los
intervinientes del proceso.
2.17. APRECIACIÓN DE LAS GARANTÍAS JUDICIALES SEGÚN LOS
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES.
Actualmente el Ecuador se concibe como un estado Constitucional de
Derechos y Justicia, de tal forma que los derechos y las garantías
establecidas en la Constitución y los Instrumentos Internacionales de
Derechos Humanos deben ser aplicados de manera directa por los
servidores públicos, sean estos administrativos o judiciales. Estas
disposiciones se encuentran plasmadas de manera transversal en la Carta
Magna, sin embargo, específicamente se establecen en el numeral 3 del Art
11 y en el Art 424 de la Constitución de la República del Ecuador.
Este criterio ha sido desarrollado con asertividad por la Corte Constitucional
del Ecuador en uso de las facultades establecidas en el numeral 6 del Art
436 de la Constitución en concordancia con el Art 25 de la Ley Orgánica de
Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, dentro de la Sentencia
de Jurisprudencia Vinculante N° 001-10-PJO-CC del caso N° 0999-09-JP
45
publicada en el Registro Oficial N° 351 del miércoles 29 de diciembre de
2010, que en su numeral 20 establece que “Tres son los efectos esenciales
que trae consigo el Estado Constitucional, y que en un alto grado, su eficacia
descansa en las labores que deben desempeñar las Salas de Selección y
Revisión de la Corte Constitucional:
a) El reconocimiento de la Constitución como norma vinculante, valores,
principios y reglas constitucionales;
b) El tránsito de un juez mecánico aplicador de regla a un juez garante
de la democracia constitucional y de los contenidos axiológicos
previstos en la Constitución; y,
c) La existencia de garantías constitucionales vinculantes, adecuadas y
eficaces para la protección de todos los derechos constitucionales.”16
Con lo expuesto, considero que es importante aclarar los fundamentes por
los que es necesario considerar a los instrumentos internacionales como un
elemento connatural al marco constitucional y legal actual.
La Convención Americana de Derechos Humanos, también conocida como
Pacto de San José, describe las a garantías judiciales en su Art 8 y
establece “1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas
garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la
determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o
de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el
proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes
garantías mínimas:
16
Registro Oficial N° 351 del 29 de diciembre de 2010.
46
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o
intérprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la
preparación de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por
un defensor de su elección y de comunicarse libre y privadamente con su
defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el
Estado, remunerado o no según la legislación interna, si el inculpado no se
defendiere por sí mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido
por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal
y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas
que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse
culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción
de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a
nuevo juicio por los mismos hechos.
47
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para
preservar los intereses de la justicia.”17
En concordancia en el Art 8 de la Convención Americana de Derechos
Humanos tenemos al Art 25 ibídem que contiene el derecho a la protección
judicial que establece “1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y
rápido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitución, la ley o la presente
Convención, aun cuando tal violación sea cometida por personas que actúen
en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del
Estado decidirá sobre los derechos de toda persona que interponga tal
recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda
decisión en que se haya estimado procedente el recurso.”
2.18. PROCEDIMIENTO DEL JUICIO DE ALIMENTOS.
Dentro de la legislación ecuatoriana, el procedimiento para sustanciar el
juicio de alimentos de niños, niñas y adolescentes se encuentra determinado
en el Capítulo II Del Procedimiento para la fijación y cobro de pensiones
alimenticias y de supervivencia del Título V del Derecho a Alimentos18 del
17
Convención Americana de Derechos Humanos. 18
Ley publicada en el Registro Oficial N° 643 del 28 de julio de 2009.
48
Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia, en cuyo Art innumerado 34
establece “La demanda se presentará por escrito, en el domicilio del titular
del derecho y en el formulario que para el efecto elabore el Consejo de la
Judicatura, el cual estará disponible en su página Web. El formulario deberá
cumplir con los requisitos establecidos en el Código de Procedimiento Civil y
esta ley y además contendrá una casilla en la que el/la reclamante
individualice los datos de las personas que son obligados subsidiarios de la
prestación de alimentos según lo determina el artículo 5 innumerado de esta
ley; para notificaciones se señalará casillero judicial y/o la dirección de
correo electrónico para las notificaciones que le correspondan al actor.
El Juez/a que estuviere en conocimiento de la demanda mantendrá su
competencia en caso de que el titular del derecho cumpliere la mayoría de
edad.
En el formulario que contiene la demanda, se hará el anuncio de pruebas
que justifiquen la relación de filiación y parentesco del reclamante así como
la condición económica del alimentante y en caso de contar con ellas se las
adjuntará. De requerir orden judicial para la obtención de pruebas, deberá
solicitárselas en el formulario de demanda.
El/la demandado/a podrá realizar anuncio de pruebas hasta 48 horas antes
de la fecha fijada para la audiencia única.19
Seguidamente la demanda de alimentos deberá ser calificada por el Juez de
Familia en los término del Art innumerado 35 del Código de la Niñez y
Adolescencia “El Juez/a calificará la demanda dentro del término de dos días
posteriores a su recepción; fijará la pensión provisional de alimentos en base
a la tabla de pensiones; dispondrá la citación bajo prevenciones que de no
comparecer el demandado se procederá en rebeldía; y convocará a las
19
Código de la Niñez y Adolescencia.
49
partes a una audiencia, la misma que será fijada dentro del término de diez
días contados desde la fecha de citación.
La citación se la hará en la forma prevista en el Código de Procedimiento
Civil, a través de notario público o por boleta única de citación que será
entregada al demandado de ser necesario, con el apoyo de un miembro de
la fuerza pública, quien sentará la respectiva razón.
En los casos en los que se desconozca el domicilio del demandado/a, y
quien represente al derechohabiente carezca de los recursos para hacerlo,
el Consejo de la Judicatura realizará una sola publicación mensual en el
periódico de mayor circulación nacional, pudiendo solicitar la devolución de
lo pagado, cuando el citado/a comparezca.”
Es importante indicar que el inciso segundo del Art innumerado 35 del
Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia indica que la citación al
demandado debe hacerse en la forma prescrita por el Código de
Procedimiento Civil, sin embargo la norma no establece el tiempo en el que
se deberá cumplir con esta diligencia, es por ello que surge un problema
cuando no se cita inmediatamente al demandado, ya que las pensiones se
acumulan porque son fijadas en el auto de calificación.
Con respecto al tiempo en que debe cumplirse con la citación, el Consejo
Nacional de la Judicatura ha elaborado un Acuerdo Nacional de Buenas
Practicas para la Aplicación de la Ley Reformatoria al Título V, Libro
Segundo, “Del Derecho a Alimentos”, del Código Orgánico de la Niñez y
Adolescencia, el cual se publicó en el Registro Oficial N° 643 del julio 28 del
2009 que en lo pertinente indica “e) En relación al Art. Innumerado 8, se
estima que el Juez en el auto de calificación dispondrá que la parte
demandante, preste su colaboración para que se cite al/los demandados en
el menor tiempo posible. De no haberse especificado la forma de citación, se
dispondrá remitir el proceso a la Oficina de Citaciones, dejando a salvo el
50
derecho de la actora a hacer uso de las demás formas de citación, conforme
lo prevé el inciso segundo del Art. innumerado 35.
Lo anotado tiene como finalidad impedir una posible vulneración del derecho
a la defensa y a la seguridad jurídica, ya que sería inadmisible que
transcurran meses y años hasta que se produzca la citación y la
evacuación de audiencia única, con lo cual el obligado/a tendría que
pagar las pensiones acumuladas, lo que podría provocar su apremio
personal, pues el innumerado ut supra ordena pagar la pensión de
alimentos desde la presentación de la demanda.
A efectos de proceder con la citación en boleta única, esto es a través de un
miembro de la policía, se considera necesario que el Consejo de la
Judicatura y Consejo Nacional de la Niñez y la Adolescencia coordinen con
la Comandancia General de Policía la implementación de talleres para
capacitar e instruir a su personal.
Además se sugiere que el Consejo de la Judicatura disponga la elaboración
de un formato de citación única que se incorporará a la copia de demanda y
auto de calificación para que se proceda con la citación. Hasta tanto cada
Judicatura podrá elaborar dichos formatos”20
Este acuerdo de buenas prácticas no constituye una norma obligatoria,
puesto que no tiene fuerza de ley, además no posee ninguna especificación
sobre el tiempo en que tendrá que realizarse la citación al demandado, por
tanto no es una garantía procesal.
20
Acuerdo Nacional de Buenas Prácticas para la Aplicación de la Ley Reformatoria al Título V, del Libro Segundo “Del Derecho de Alimentos” del Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia, Registro Oficial N° 643 de Julio 28 de 2009
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2.19. EL DERECHO DE ALIMENTOS SEGÚN LA LEGISLACIÓN
COMPARADA.
Seguidamente se citará las normas relacionadas al derecho de alimentos en
la legislación peruana, a fin de realizar un análisis comparativo de la ley y
concluir las similitudes y diferencias que poseen dichos cuerpos normativos.
2.19.1. LEGISLACIÓN PERUANA.
Dentro del libro III del Código Civil Peruano, existe normado todo en cuanto
a lo que atiende el derecho de familia, a decir, el matrimonio, la sociedad
conyugal, los vínculos de filiación, la patria potestad, curadurías, derecho de
alimentos, etc. El derecho de alimentos se encuentra normado en el Código
Civil Peruano, que en su Art 472 y establece “Se entiende por alimentos lo
que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia
médica, según la situación y posibilidades de la familia. Cuando el
alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden también su
educación, instrucción y capacitación para el trabajo”
En relación con las disposiciones del Código de la Niñez y Adolescencia
ecuatoriano, las consideraciones sobre el alcance de las pensiones
alimenticias, esto es, que no se entiende exclusivamente como la necesidad
de nutrirse, sino que también abarca los gastos de habitación, vestido,
educación, asistencia médica, etc.
En cuanto a los aspectos generales relativos al procedimiento para la fijación
de la pensión alimenticia, la legislación peruana en el Art 481 prevé “Los
alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien
los pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las
circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones a que
se halle sujeto el deudor.
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No es necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del que
debe prestar los alimentos.”21
En cuanto al aumento de pensiones alimenticias, esta se rige a las
disposiciones contenidas en el Art 482 que prescribe “La pensión alimenticia
se incrementa o reduce según el aumento o la disminución que
experimenten las necesidades del alimentista y las posibilidades del que
debe prestarla.
Cuando el monto de la pensión se hubiese fijado en un porcentaje de las
remuneraciones del obligado no es necesario nuevo juicio para reajustarla.
Dicho reajuste se produce automáticamente según las variaciones de dichas
remuneraciones.”.
Las causales para la extinción del derecho a percibir alimentos se
encuentran establecidas en el Art 486 que indica “La obligación de prestar
alimentos se extingue por la muerte del obligado o del alimentista, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 728.
En caso de muerte del alimentista, sus herederos están obligados a pagar
los gastos funerarios.”22
Las características del derecho de alimentos en la legislación peruana
comparten estrechos vínculos con la legislación ecuatoriana, de esta forma
el Art 487 del Código Civil Peruano dispone “El derecho de pedir alimentos
es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e Incompensable.”