BWJ – Bernischer Anwaltsverband/Rechtswissenschaftliche Fakultät der Universität Bern: Donnerstag, 28. Februar 2008, 17.15 Uhr – 18.45 Uhr Lawine gesellschaftsrechtlicher Revisionen in der Schweiz – kein Entrinnen für Spezialisten und Allgemeinpraktiker von Peter V. Kunz Prof. Dr. iur., Fürsprecher, LL.M. (Georgetown University) Ordentlicher Professor für Wirtschaftsrecht Direktor am Institut für Wirtschaftsrecht sowie Leiter des Departements für Wirtschaftsrecht an der Universität Bern [email protected]
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BWJ – Bernischer Anwaltsverband/Rechtswissenschaftliche Fakultät der Universität Bern: Donnerstag, 28. Februar 2008, 17.15 Uhr – 18.45 Uhr Lawine gesellschaftsrechtlicher.
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BWJ – Bernischer Anwaltsverband/Rechtswissenschaftliche Fakultät der Universität Bern: Donnerstag, 28. Februar 2008, 17.15 Uhr – 18.45 Uhr
Lawine gesellschaftsrechtlicher Revisionen in der Schweiz – kein Entrinnen für Spezialisten und Allgemeinpraktiker
von
Peter V. Kunz
Prof. Dr. iur., Fürsprecher, LL.M. (Georgetown University)Ordentlicher Professor für WirtschaftsrechtDirektor am Institut für Wirtschaftsrecht sowie Leiter des Departements für Wirtschaftsrecht an der Universität Bern
Stimmrechtssuspendierung:• Art. 20 Abs. 4bis BEHG: „Auf Verlangen der
Aufsichtsbehörde, der Gesellschaft oder eines ihrer Aktionäre kann der Richter die Ausübung des Stimmrechts der Person, die eine Beteiligung unter Verletzung der Meldepflicht erwirbt oder veräussert, für die Dauer von bis zu fünf Jahren suspendieren. (…)“.
• umstritten – Auswahl:- Rückwirkung (z.B. Implenia v. Laxey Partners)?- Verschulden als Voraussetzung?- Drittwirkung auf verkaufte Aktien?- Fernwirkung auf andere Aktionärsrechte?- Kriterien zur Abwägung- Lit. (PVK): Die Stimmrechtssuspendierungsklage im revidierten Börsenrecht –
Eine neue Sanktion bei Meldepflichtverletzungen mit grossem Drohpotential, SZW Juni 2008
2626
Übersicht zu den Revisionen – Spezialgesetze 2. Fusionsgesetz (FusG)
a) Allgemeines
Inkrafttreten: 1. Juli 2004
klassischer Bereich des Gesellschaftsrechts – gewisse Teile aus dem Aktienrecht nun „ausgelagert“ in Spezialgesetz!
Anwendbarkeit auf Publikumsgesellschaften und private Gesellschaften
konzernrechtliche Bedeutungen – z.B.:• „Mutter-Tochter-Fusionen“ + „Schwester-Fusionen“• „Squeeze out Mergers“
Lit. (PVK):- Das neue Fusionsgesetz (FusG), in: Entwicklungen im Gesellschaftsrecht I (Bern 2006)185 ff.- Arbeitsrecht – Neuerungen aufgrund des Fusionsgesetzes, in: Aktuelle Probleme des
Arbeitsrechts, Bd. 55 Europa Institut Zürich (Zürich 2005) 71 ff- Umwandlung und Vermögensübertragung im schweizerischen Fusionsrecht - Blicke zurück und
Eingriff in Organisationsfreiheit der Gesellschaften
RAG ergänzt neues Revisionsrecht
4141
Übersicht zu den Revisionen – Spezialgesetze
c) Spezialfragen
RAB:• öffentlich-rechtliche Anstalt des Bundes mit Sitz in Bern• eigene Rechtspersönlichkeit• VR mit max. fünf Mitgliedern + Direktion• Aufsicht des Bundesrats
Integration der RAB in die neue FINMA?
4242
Übersicht zu den Revisionen – Spezialgesetze
5. Bucheffektengesetz (BEG)
a) Allgemeines
Botschaft: 15. November 2006
Teil des Finanzmarktrechts
Haager Wertpapierübereinkommen (HWpÜ)
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Übersicht zu den Revisionen – Spezialgesetze
b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte
sog. Entmaterialisierung von Wertpapieren (z.B. Aktien)
• Einzel-Wertpapiere: nein
• Massen-Wertpapiere: ja
Lit. (PVK): Legislative Aktivitäten im Finanzmarktrecht – zum Entwurf für ein neues Bundesgesetz über Bucheffekten (Bucheffektengesetz, BEG), in: Anlagerecht, SBT 2007 - Schweizerische Bankrechtstagung 2007 (Basel 2007) 25 ff.
4444
Übersicht zu den Revisionen – Spezialgesetze
c) Spezialfragen
Immobilisierung („Aus-dem-Verkehr-ziehen“) – drei Varianten• sog. Sammelverwahrung von Wertpapieren:
• 1991 = materielle GmbH-Rechtsrevision (via Verweisungen auf Aktienrecht..!)
• 2008 = formelle GmbH-Rechtsrevision
Lit. (PVK): Grosse GmbH-Rechtsreform als Chance und Herausforderung für schweizerische Unternehmungen – Die GmbH (bzw. GoGh) als neuer „Superstar“ im Gesellschaftsrecht?, in: Jusletter vom 30. April 2007, Rz. 1 ff.
5353
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte
Strukturelles• personenbezogene Körperschaft• Annäherung an AG..!
zahlreiche Neuerungen – Beispiele• sog. Einpersonen-GmbH• Änderungen beim Stammkapital:
- kein Maximalkapital mehr + unverändertes Minimalkapital (CHF 20'000.--)
- Stammanteil mindestens CHF 100.-- (statt CHF 1'000.-- bzw. Mehrfaches)
- Vollliberierung der Stammanteile – Übergangsfrist
5454
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
• Verbesserung der Verkehrsfähigkeit:- keine öffentliche Beurkundung mehr für Übertragung
• keine Haftung mehr für Gesellschafter – GmbH = GoGh..!
• weitere Details:- Erwerb eigener Stammanteile bis 10% bzw. 35%- sog. Anschlussaustrittsrecht
• unzulässig (und damit unterschiedlich zum Aktienrecht - PS- Sonderprüfung….
5555
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen 2. Neues GmbH-Recht
c) Spezialfragen
Entwicklung der Zahlen• 1955: 1'539; 1970: 2'776; 1985: 2'859; 1992: 2'964; 1993:
Konkurrenz für andere Gesellschaftsformen• AG: z.B. Umwandlungen gemäss FusG• Personengesellschaften: GmbH-Gründungen werden zunehmen
- Alternativen- Haftungsbeschränkung?- PmbH?
5656
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
Europäische Union (EU)• AG hat Priorität (z.B. SE)• GmbH:
- (noch) keine EU-Verordnung; aber:- sog. Europäische Privatgesellschaft (EPG) in
Vorbereitung!
Reflex: ev. Revisionspflicht für GmbH durch neues Revisionsrecht…
5757
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
3. Zu jüngeren „kleinen“ Aktienrechts- bzw. OR-Revisionen
a) Allgemeines
1883/1936/1991, d.h. jeweils mehr als 50 Jahre zwischen „grossen“ Revisionen…
1991: nach 27 Jahren der Revisionsarbeiten war OR-Revision schon überholt..!
5858
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte
1. Mai 2001: Senkung des Mindestnennwerts der Aktien auf heute 1 Rappen
1. Juni 2002: kaufmännische Buchführung/“neue Technologie“ berücksichtigt
1. Januar 2007: Vergütungstransparenz bei VR/GL von Publikumsgesellschaften
1. Januar 2008 (mit GmbH-Revision):- Einpersonen-AG kann gegründet werden- Firmenzusatz „Aktiengesellschaft“ bzw. „AG“ obligatorisch
5959
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
c) Spezialfragen
Aufräumarbeiten mit der aktuellen „grossen“ Aktienrechtsrevision geplant – und nachher soll dann wieder Ruhe herrschen..!
Probleme von „kleinen“ Revisionen:• Rechtssicherheit• Berechenbarkeit
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Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen 4. Zur aktuellen „grossen“ Aktienrechtsrevision
a) Allgemeines
Partialrevision, aber sog. „grosse“ Aktienrechtsrevision!
Vorarbeiten weit fortgeschritten• Botschaft/Entwurf: 21. Dezember 2007• Begleitbericht/Vorentwurf: 2. Dezember 2005• parlamentarische Arbeiten beginnen…
Inhalt = Aktienrecht + Rechnungslegungsrecht (aus „Split“ des RRG…)
Lit. (PVK): Status Quo der „grossen Aktienrechtsrevision“ – Ein legislatives Mammutprojekt für das 21. Jahrhundert, in: Entwicklungen zum Gesellschaftsrecht III (Bern 2008) 159 ff.
6161
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte
Leitlinie = Verbesserung der sog. Corporate Governance
vorgeschlagene Neuerungen:• sog. Kapitalband (d.h. Flexibilisierung des AK)
- Lit. (PVK): Flexibilisierung des Aktienkapitals – ein Hybrid-Konzept im Spannungsfeld von zwingendem Aktienrecht und Eigenverantwortlichkeit, REPRAX 2 (2000) 18-52
• Grenzwertsenkung bei Minderheitsrechten:- Einberufung/Traktandierung- Sonderuntersuchung (ex. Sonderprüfung)
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Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
• Verbesserung bei Generalversammlung- sog. multilokale GV- sog. elektronische GV („Internet-GV“)- Einberufung und Vollmachten auf elektronischem Weg
• Verbesserung bei Aktionärsklagen- Rückforderungsklage- Auflösungsklage
• Totalrevision des Rechnungslegungsrechts
6363
Übersicht zu den Revisionen – OR-Revisionen
4. Zur aktuellen „grossen“ Aktienrechtsrevision
b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte
Streitpunkte
• Limitierung der Revisionsstellenhaftung?
• Vinkulierung?
- Lit. (PVK): Die Vinkulierung als Geheimwaffe gegen unfreundliche Übernahmeversuche – Plädoyer für die Ergänzung der laufenden Aktienrechtsrevision um eine Vinkulierungs-Debatte, NZZ Nr. 268 (17. November 2007) 33
- aber:• Problem der sog. Kettensperre! Mögliche Ansätze:
- Rechtsmissbrauch gemäss Art. 2 ZGB- Beweislastumkehr z.B. nach 1 Monat- Missbrauch spätestens nach 2 Monaten („analog“ Art.
706a Abs. 1 OR)
Diskussion in der Praxis: a.o. GV der UBS AG vom 27. Februar 2008 (Pflichtwandelanleihe wird abgesichert mit bedingtem Kapital in Höhe von CHF 13 Mia.)
7272
Schlussbemerkungen
1. Fokus auf Körperschaften
• Tradition…• AG-Revision + GmbH-Revision + neues Revisionsrecht• neue spezialgesetzliche AG gemäss KAG = SICAV• EU – ebenfalls AG im Fokus (z.B. SE)• Abschaffung der Kommandit-AG?• zentral = aktuelle „grosse“ Aktienrechtsrevision..!
7373
Schlussbemerkungen
2. Vernachlässigung der Personengesellschaften
• Personengesellschaften werden insbesondere durch GmbH „bedrängt“…
• Alternativen:- Haftungsbeschränkung für unbeschränkt haftbare
Gesellschafter? Ermöglichung einer (schweizerischen) GmbH & Co. KG!
- neue Gesellschaftsform: sog. Partnerschaft mit beschränkter Haftung (PmbH)?
- Lit. (PVK): Besteht ein gesetzgeberischer Revisionsbedarf? Konkurrenzkampf um die beste Rechtsform für KMU – Kapitalgesellschaft oder Personengesellschaft? GmbH oder bald PmbH?, Finanz und Wirtschaft, Nr. 55 (14. Juli 2007) 29
7474
Schlussbemerkungen
• Perspektiven):- KkK gemäss KAG = neue Personengesellschaft- KkK als mögliches Vorbild für Überarbeitung des
Personengesellschaftsrechts im Sinne einer schweizerischen GmbH & Co. KG…
• Bedeutung: z.B. für sog. Privatbankiers
• Lit. (PVK). Aktualitäten im schweizerischen Personengesellschaftsrecht – ein erster Überblick, in: Entwicklungen im Gesellschaftsrecht II (Bern 2007) 135 ff.
7575
Schlussbemerkungen
3. Siegeszug der GmbH
• Alternative zu AG wegen AG-Annäherung durch erste GmbH-Rechtsrevision
• Konkurrenz gegen:- AG (z.B. bei der Gründung)- Personengesellschaften (z.B. bei Umwandlungen)
• EPG auf EU-Ebene (mit-)berücksichtigen…
7676
Schlussbemerkungen
4. Gesellschaftsrechtliches KMU-Statut
• Beispiele:- FusG-Privilegierungen für KMU- neues Revisionsrecht mit Opting-out- neues GmbH-Recht
• Personengesellschaften: Revisionsbedarf..!
• Eigen-Leben des BEHG…
• angebliche „Einheit des Aktienrechts“…
7777
Schlussbemerkungen
5. Neu: „Die Gesellschaftsform ist tot, es lebe die Wirtschaftsform“!
• aktuell = Revisionsrecht
• künftig = Rechnungslegungsrecht
7878
Schlussbemerkungen
6. Zukunft des Gesellschaftsrechts
• Schaffung eines Allgemeinen Teils des Gesellschaftsrechts?• Schaffung eines kodifizierten Konzernrechts?• Schaffung eines schweizerischen Aktiengesetzes
(AktG)?
• keine Zukunft sollte haben:- „Ad hoc-ismus“- „Experditis“…
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Peter V. Kunz
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