Bogdasarovs prezentacija savu-dalu-iegade_20-09-2012

Savu daļu iegādes finansēšanas aizlieguma piemērošana sabiedrībām ar ierobežotu atbildību

Rīgā, 2012. gada 20. septembrīJānis Bogdasarovs

Zvērinātu advokātu biroja “Raidla Lejiņš & Norcous” jurists,Mg.iur. Latvijas Universitāte,

LL.M. Commercial law, Erasmus University Rotterdam

Savu akciju/daļu iegādes finansēšanas aizliegumaregulējums likumā

• Akciju sabiedrība: Sabiedrībai aizliegts izsniegt aizdevumu vai citādi tieši vai netieši

finansēt trešās personas šīs sabiedrības akciju iegādei(Komerclikuma 241. pants)

• Sabiedrība ar ierobežotu atbildību: Komerclikums neparedz tiešu aizliegumu sabiedrībām ar

ierobežotu atbildību finansēt savu daļu iegādi

Tiesu prakse savu daļu iegādes finansēšanasaizlieguma piemērošanā SIA

• ‘Lai arī likuma normā [piez. – Komerclikuma 241. pants] ir runa par akcijuiegādi, pēc likuma analoģijas šī norma attiecināma arī uz sabiedrībām arierobežotu atbildību, jo saskaņā ar Komerclikuma 1. panta otro daļu –komercdarbība ir atklāta saimnieciskā darbība, kuru savā vārdā peļņasgūšanas nolūkā veic komersants.’ (Rīgas apgabaltiesas spriedums lietā nr. C-2408/10)

• ‘Kaut arī minētā likuma norma [piez. – Komerclikuma 241. pants] tiešā veidāattiecas uz akciju sabiedrībām, taču vadoties pēc Civillikuma 4. panta, ņemotvērā akciju sabiedrību un sabiedrības ar ierobežotu atbildību starpāpastāvošo būtisko līdzību (abas ir kapitālsabiedrības, kuru darbību regulēKomerclikuma 134. – 184. pants), tiesa uzskata, ka pēc analoģijasKomerclikuma 241. pantā noteiktais aizliegums ir piemērojams arīsabiedrībām ar ierobežotu atbildību.’ (Rīgas apgabaltiesas spriedums lietā nr. C-2487/19)

Tiesu prakse savu daļu iegādes finansēšanasaizlieguma piemērošanā SIA (2)

• Vai tiešām Komerclikumā pastāv atklāts likuma robs savu daļuiegādes finansēšanas aizlieguma piemērošanā sabiedrībām arierobežotu atbildību, t.i. vai pastāv tāda tiesiskā situācija, kurasregulējums nav ietverts likumā, kaut arī šādam regulējumamatbilstoši likuma teleoloģijai būtu bijis jābūt?

• Vai atbilstoši Komerclikuma regulējumam savu daļu iegādesfinansēšana attiecībā uz sabiedrībām ar ierobežotu atbildību irpieļaujama?

Savu akciju iegādes finansēšanas aizliegumaregulējuma izcelsme un mērķis

• Anglo-sakšu tiesību noteikumi par kapitāla saglabāšanas pienākumuBritu statūtsabiedrībām

• Pirmo reizi kodificēts Apvienotās karalistes 1929. gada Sabiedrībulikumā (Companies Act 1929)

• Kontinentālā Eiropā ieviests ar Padomes Otrās Direktīvas(77/91/EEK) 23. pantu

• Komerclikumā ieviests tā sākotnējā redakcijā

• Mērķis – saglabāt sabiedrības kapitālu, tādējādi aizsargājotsabiedrības akcionāru un trešo personu (kreditoru) intereses

Padomes Otrā Direktīva (77/91/EEK)

• Direktīvas noteikumi obligāti piemērojami tikai akciju sabiedrībām(public limited liability companies) (Padomes Otrās Direktīvas 1. pants)

• Direktīvas 23. pants – aizliegums akciju sabiedrībām tiešā vainetiešā veidā finansēt savu akciju iegādi

• Dalībvalstīm izvēles brīvība Padomes Otrās Direktīvas noteikumupiemērošanā sabiedrībām ar ierobežotu atbildību (private limitedliability companies)

• Grozījumi Padomes Otrajā Direktīvā 2006/68/EK - dalībvalstu izvēleaizlieguma piemērošanā, ja savu akciju iegādes finansēšana iratļauta, jāievēro Direktīvā minētie nosacījumi

Savu daļu iegādes finansēšanas aizliegumaregulējums citās valstīs - Lielbritānija• 2006. gada Sabiedrību likums (Companies Act 2006) līdz 2008. gada

1. oktobrim: Aizliegums finansēt savu akciju/daļu iegādi akciju sabiedrībām (public

companies) un sabiedrībām ar ierobežotu atbildību (private companies) Sabiedrībām ar ierobežotu atbildību savu daļu iegādes finansēšana ir

pieļaujama, ja tiek ievērota ‘whitewash procedure’

• 2006. gada Sabiedrību likums (Companies Act 2006) pēc 2008. gada1. oktobra: Aizliegums finansēt savu akciju iegādi akciju sabiedrībām Sabiedrībām ar ierobežotu atbildību savu daļu iegādes finansēšana ir

atļauta

Savu daļu iegādes finansēšanas aizliegumaregulējums citās valstīs - Vācija• Sabiedrību ar ierobežotu atbildību likums (Gestez betreffend die

Gesellschaften mit beschränkter Haftung) neparedz tiešu aizliegumusabiedrībai finansēt savu daļu iegādi

• Savu daļu iegādes finansēšana sabiedrībām ar ierobežotu ir atļauta,ja tiek ievēroti noteikumi par kapitāla saglabāšanu: ‘No aktīviem, kas paredzēti pamatkapitāla saglabāšanai nedrīkst veikt

izmaksas sabiedrības dalībniekiem’ (GmbHG 30. pants 1. daļa) Līdz 2008. gada 1. novembrim – ‘Unterbilanz test’ Pēc 2008. gada 1. novembra:

kapitāla saglabāšanas noteikumi nav piemērojami, ja ir noslēgts peļņasnodošanas līgums vai izmaksa dalībniekam ir nodrošināta ar atbilstošupretprasījumu

Valdes locekļa krietna un rūpīga saimnieka pienākumos ietilpst izvērtēt vaikatrs konkrētais darījums neapdraud sabiedrības maksātspēju

Secinājumi• Komerclikuma 241. panta regulējuma piemērošana pēc analoģijas

sabiedrībām ar ierobežotu atbildību vērtējama kritiski: Lai gan nevar noliegt būtisko līdzību starp AS un SIA (abas ir

kapitālsabiedrības) tomēr Komerclikums paredz atšķirīgu regulējumuvairākos būtiskos jautājumos

Šķietams likuma robs – likumdevēja mērķis nav bijis noteikt savu daļuiegādes finansēšanas aizliegumu SIA: Latvijas likumdevējs nav realizējis dalībvalstīm piešķirto izvēles brīvību

piemērot savu daļu iegādes finansēšanas aizliegumu SIA, kamēr citi OtrāsDirektīvas noteikumi ir piemērojami, kā AS tā SIA (iekļauti Komerclikuma XIsadaļā Kapitālsabiedrība)

Komerclikuma 241. pants atrodas Komerclikuma XIII sadaļā – Akcijusabiedrība nevis XI sadaļā - Kapitālsabiedrība, kas norāda uz likumdevējamērķi regulēt savu akciju iegādes finansēšanas aizliegumu tikai akcijusabiedrībām

Kā rāda citu valstu prakse – AS noteiktais savu akciju iegādesfinansēšana aizliegums, netiek piemērots SIA, ja vien to tieši neparedzlikums

Secinājumi (2)

• Ja likumdevēja mērķis ir noteikt savu daļu finansēšanas aizliegumusabiedrībām ar ierobežotu atbildību, tad jāpilnveido Komerclikums!

Paldies!

Jānis Bogdasarovs

RAIDLA LEJIŅŠ & NORCOUSTel.: +371 6724 0689

Fakss: +371 6782 1524E-pasts: [email protected]

Mājas lapa: www.rln.lv

K. Valdemāra iela 20Rīga, LV 1010

Latvija

IGAUNIJARoosikrantsi 2EE-10119 TallinnTel. +372 640 7170Fax +372 640 7171www.rln.ee

LIETUVALvovo 25LT-09320 Vilnius Tel. +370 5250 0800Fax +370 5250 0802 www.rln.lt

LATVIJAValdemāra 20LV-1010 RīgaTel. +371 724 0689 Fax +371 782 1524 www.rln.lv