Aspectos Legales Inversión Franquicias

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ASPECTOS LEGALES INVERSIÓN EN FRANQUICIAS

José Cruz Campillo14 de noviembre del 2013


Agenda

• La Franquicia

• El Contrato de Franquicia– Definición– Objeto– Características

• Régimen Jurídico Aplicable al Contrato de Franquicia– Ley 20-00 Propiedad Industrial– Ley 173 Protección Agentes Importadores– Ley 16-95 Inversión Extranjera– Derecho Común– Tratados Internacionales

• Asuntos de Interés


LA FRANQUICIA


La Franquicia: Definición

• Esq uema comercial mediante un sistema de organización, imagen, marca, modalidades de prestación de servicio y elaboración de productos, y know how que permite:

– Franquiciador: Expansión presencia a menor riesgo

– Franquiciatario: Adquisición know how reduciendo riesgo comercial de su inversión

– Consumidor: Acceso a sistemas y productos reconocidos operados por conocedores del mercado local


CONTRATO DE FRANQUICIA


El Contrato de Franquicia: Definición

• Definición:

“Contrato de colaboración para la explotación de un mercado, por el cual una de las partes otorga el uso de una marca y facilita tecnología para la fabricación de un bien mediante una disciplina preestablecida, y la otra asume las obligaciones de elaborar el producto o brindar el servicio utilizando la marca y pagando por ello una suma a la empresa principal.”


El Contrato de Franquicia: Objeto

El Franquiciador

Bienes, Servicios, Propiedad Intelectual, Know How, asistencia

técnica, y licencia

Royalties y otras contraprestaciones

El Franquiciatario

Propósito:Que el Franquiciatario Explote bajo su solo riesgo comercial el bien o servicio con pautas y directrices obligatorias y características distintivas


El Contrato de Franquicia: Características

• De naturaleza comercial• Formal (escrito y objeto de registro)• Oponible a terceros• Consensual• De ejecución sucesiva• Bilateral o sinalagmático• Oneroso (pago regalías, montos fijos, o porcentajes)• De suministro• De subordinación técnica• Atípico


RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE


Régimen Jurídico Aplicable

• Ley 20-00 sobre Propiedad Industrial

• Ley 173 Protección Agentes Importadores

• Ley 16-95 Inversión Extranjera

• Derecho Común– Código Civil– Ley 149-08 Sociedades Comerciales– Código Tributario

• Tratados Internacionales– DR-CAFTA


Ley 20-00 Propiedad Industrial

• Licencia relativa a una marca podrá inscribirse en ONAPI para oponibilidad a terceros

• Normas aplicables en ausencia de estipulación:– Uso de la marca durante la vigencia del registro, en todo el territorio

y con respecto de todos los productos cubiertos por la marca– No cesión de la licencia ni otorgamiento de sublicencias– No exclusividad de la licencia– No otorgamiento de licencias ni el uso de la marca en el territorio en

caso de licencias exclusivas

• Registro Contratos de Franquicia ante ONAPI

• Ley 20-00 v. Ley 173


Ley 173 Protección Agente Importador

• Aplicable a toda relación de distribución de bienes y servicios extranjeros

• Objetivo: protección al distribuidor local contra terminaciones sin justa causa

• Registro facultativo

• Condición de orden público (excepción DR-CAFTA)

• Terminación relación de distribución únicamente por justa causa



• Prueba de la existencia justa causa recae sobre el concedente

• Terminación sin justa causa:– Término injustificado del contrato– Sustitución del distribuidor– Rehúso renovación del contrato sin justa causa– Disminución derechos del distribuidor

• El grueso de la indemnización consiste en los beneficios brutos de los últimos 5 años, más 10% del promedio de los beneficios brutos por cada año contractual en exceso de 5



• Responsabilidad solidaria del nuevo distribuidor

• Métodos Utilizados Para Mitigar Aplicación Ley 173:

– Contrato regido por leyes de otros países

– Renuncias (waivers) al registro bajo Ley 173

– Designación de múltiples franquiciatarios no exclusivos

– Establecimiento de subsidiarias no operacionales


Ley 16-05 Inversión Extranjera

• Creada para regular el registro inversión extranjera

• No es un registro obligatorio

• Otorga ciertas ventajas: repatriación en monedas libremente convertibles– Liberalización convertibilidad moneda nacional por el Código

Monetario y financiero

• Permite la propiedad del 100% del capital de una sociedad dominicana por extranjeros


Derecho Común

• Ley 149-08 sobre Sociedades

– Subsidiaria dominicana

– Sucursal

– Inscripción en Registro Mercantil

• Código Tributario

– Inscripción en el RNC

– Cumplimiento obligaciones tributarias

– Retención ISR para pago de royalties

• Código Civil– Regula las relaciones contractuales y establece obligaciones– Art. 1134: Contrato = Ley entre las Partes


Tratados Internacionales: DR-CAFTA

• Entrada en vigencia: 1 marzo 2007

• Modificaciones a Ley 173:– Los criterios Ley 173 para indemnización no son

aplicables a empresas Americanas o controladas por una persona jurídica/física americana

– Requiere adhesión expresa a la Ley 173

– Los montos de indemnización no serán mayores que los otorgados por el Código Civil

– Arbitraje para solución de disputas


Tratados Internacionales: DR-CAFTA

• Contratos suscritos antes del DR-CAFTA– Continuarán siendo regidos por Ley 173– Principio Constitucional de Irretroactividad Ley

• Contratos suscritos después del DR-CAFTA– Modificación naturaleza de ley de orden público– Terminación, sin penalización, a la expiración contrato– Acuerdos particulares por indemnización– Resolución alternativa de conflictos


ASUNTOS DE INTERÉS


Franquiciador: Puntos a Considerar

• Vehículo Corporativo: Subsidiaria o Sucursal

• Decisión sobre Exclusividad

• Protección Ley 173

• Royalties: Pagaderos en Moneda Libremente Convertible; Retención ISR por Pagos al Exterior

• Registro bajo Ley 20-00


Franquiciatario: Puntos a Considerar

• Vehículo Corporativo a Utilizar

• Esquema de Inversión: Separación Derecho de Franquicia del Derecho Desarrollo Unidad Negocio

• Existencia de otros Concesionarios Registrados

• Compromiso Prestación Asistencia Técnica

• Retención ISR por Pagos Royalties al Exterior

• Revisión Derechos Terminación Anticipada


Concesionario: Puntos a Considerar

• Nacionalidad del Concedente

• Derechos de Exclusividad

• Registro Ley 173

• Protección Contra Obligaciones Asumidas por el Concedente con otros Concesionarios

• Derecho de Preferencia para Explotación de Franquicia en el Territorio


¡Gracias!

JOSÉ CRUZ [email protected]


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