1. Форс мажорные обстоятельства в сегодняшних условиях (Крым, Донецк, Луганск) 2. Взаимоотношения Компании и работника- закупщика 3. Договор закупки (поставки) – если в цепочке поставщиков оказалось фиктивное или недобросовестное предприятие Бойко Ю. Н. партнер адвокатского объединения «Нацина Рачук», руководитель практики налогового консалтинга и медиации Адвокатское объединение «Нацина Рачук»
Первая летняя конференция по закупкам 26.07.2014 Ассоциация Закупщиков Украины (АЗУ)
Welcome message from author
This document is posted to help you gain knowledge. Please leave a comment to let me know what you think about it! Share it to your friends and learn new things together.
Transcript
1. Форс мажорные обстоятельства в сегодняшних условиях (Крым, Донецк, Луганск)
2. Взаимоотношения Компании и работника- закупщика
3. Договор закупки (поставки) – если в цепочке поставщиков оказалось фиктивное или недобросовестное предприятие
Бойко Ю. Н.
партнер адвокатского объединения «Нацина Рачук», руководитель практики налогового консалтинга и медиации
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Форс мажорные обстоятельства сегодня – Крым, Донецк, Луганск
Луганская и Донецкая области – АТО
Правовые ограничения при АТО
(ст.14 Закона Украины «О борьбе с терроризмом»):
•ограничения нахождения в зоне АТО
•специальный допуск на территорию проведения АТО
•частичное или полное прекращения работы предприятий
•временные ограничения прав и свобод граждан
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
КРЫМ – временно оккупированная территория (ст.3 Закона Украины «Об оккупированной территории Украины» от 15.04.2014 г. № 1207-VII)
Проект Закона № 4032а от 06.06.2014 г. о СЭЗ в Крыму:
•на территории Крыма НЕ взымаются общегосударственные налоги, в том числе налог на прибыль и НДС, кроме налога на доходы физических лиц
•ввоз/вывоз товаров с территории Крыма приравнивается к экспорту/импорту товаров
•эвакуация/перенос бизнеса из Крыма
Ответственность за невыполнение условий договора
(предусмотрена законодательством и самим договором):
• неустойка (штраф, пеня)
• возмещения убытков
• одностороннее расторжение договора
• отказ от выполнения договора
Если сторона договора докажет, что невыполнение договора произошло из-за форс мажора, то такая сторона освобождается от ответственности, предусмотренной законодательством и/или договором (ст. 617 ГКУ, ст. 218
ХКУ) – отсрочка исполнения обязательств, избежание штрафных санкций
Сторона НЕ освобождается от выполнения обязательства после прекращения действия обстоятельств неодолимой силы (форс мажора),кроме случаев расторжения или отказа от договора
- Невозможно предусмотреть такие обстоятельствана момент заключения договора
- Невозможно избежать или преодолеть такие обстоятельства
- Обязательность оповещения другой стороны о наступлении непреодолимых препятствий
- Удостоверение факта наступления непреодолимых препятствийкомпетентной организацией (ТПП).
Сторона, которая ссылается на действие форс-мажорных обстоятельств, должна доказать факт наступления таких доказательств.
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Отдельные случаи в Донецкой, Луганской области и в Крыму могут быть признаны таким, которые соответствуют критериям форс мажорных обстоятельств
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Форс мажор должен быть:
•предусмотрен условиями договора
•подтвержден компетентным органом (ТПП)
•подтвержден в случае необходимости другими доказательствами (справки органов
внутренних дел, видеозаписи, записи телепередач и т.д.)
Ответственность работника-закупщика перед Компанией -работодателем
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Виды ответственности:
1) дисциплинарная 2) административная •выговор •увольнение
3) материальная 4) уголовная•ограниченная•полная
Предел материальнойответственности (полная и ограниченная ответственность)
За ущерб, причиненный предприятию при исполнении трудовых обязанностей, работники несут материальную ответственность в размере прямого действительного ущерба, но не больше своего среднего месячного заработка
(ч. 1 ст. 132 КЗоТ с изменениями, внесенными согласно Закону № 1255-VII от 13.05.2014 г.)
При полной ответственности работники несут материальную ответственность в полном размере ущерба, нанесенного по вине такого работника
Договор о полной материальной ответственности может быть заключен предприятием с работниками, которые непосредственно связанны с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой или применением в процессе производства переданных им ценностей
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Работники - должностные лица несут полную материальную ответственность (ч. 1 ст. 132 КЗоТ)
Ответственность за неполученную предприятием прибыль (упущенную выгоду) может быть возложена только на должностных лиц предприятия (ч. 4 ст. 130 КЗоТ) - другие работники возмещают только прямой ущерб
Прямой ущерб - потеря, ухудшение или снижение ценности имущества, необходимость для предприятия нести расходы на восстановление, приобретение имущества или провести дополнительные (вызванные нарушением работником трудовых обязанностей), денежные выплаты(п. 4 постановления Пленума ВСУ от 29 декабря 1992 г. № 14)
Главный критерий должностного лица - наличие у него организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций(письмо Министерства образования и наукимолодежи и спорта Украины от 22.02.2013 г. N 1332-0-26-13/11,постановление Пленума ВСУ от 26.04.2002 г.№ 5)
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Риски для Компании и работников,их минимизация:
Риски:
-нечеткость урегулирования статуса должностного лица-закупщика
-закрепление статуса должностного лица на уровне должностной инструкции и/или трудового договора
-заключение договора о полной материальной ответственности
-уменьшение влияния человеческого фактора на процесс закупки
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Договор закупки – если в цепочке поставщиков оказалось фиктивное или недобросовестное предприятие
Риски:-сторнирование налогового кредита и налоговых расходов
-наложение штрафных санкций
-встречные налоговые проверки, обыски и выемки
-открытие уголовного производства
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Отсутствие в законодательстве определения «фиктивное юридическое лицо», «недобросовестное предприятие», «налоговая яма», «транзитер», «серое предприятие» и т.д.
Фиктивность сделки может устанавливаться:
1) решением суда по иску налогового органа по основаниям, приведенным в ст. 55-1 ХКУ (фиктивная деятельность с последующей отменой госрегистрации)
2) решением суда общей юрисдикции (местные суды) - приговором по уголовному делу в отношении фиктивности деятельности по ст. 205 УК
3) решением хозяйственного суда о недействительности фиктивной сделки, совершенная без намерения создания правовых последствий по иску одной из сторон сделки или другого заинтересованной стороны (ст. 234 ГКУ).
Исходя из норм законодательства и практики их применения есть правовые основания для защиты безопасности и интересов бизнеса и его руководителей, в случае выявления недобросовестного контрагента в цепочке поставщиков
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
• Подтвердить реальность операции
• Обратить внимание суда на международную практику
• Установить факт осуществления процедурных нарушений
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Как выиграть налоговый спор?
Минимизация рисков, связанных с «недобросовестностью» контрагента
• включить в договор обязательность предоставления Поставщиком Компании-закупщику регистрационных и уставных документов
• предусмотреть в договоре гарантии касательно правового статуса сторон договора (плательщик НДС, наличие лицензионных документов, а также подтверждения местонахождения поставщика)
• включить в договор положения о возмещении убытков поставщиком товаров, в случае ненадлежащего оформления им документов, в том числе налоговых накладных
• для защиты интересов Компании-закупщика включить в договор пункт о возмещении вреда Поставщиком причиненного Компании-закупщику вследствие нарушения Поставщиком налогового и другого законодательства
• периодически проводить контроль комплектности, полноты и правильности заполнения первичных документов (юридический и налоговый аудит)
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Законопроект о налоговом компромиссе: панацея или плацебо?
Предусматривает уплату только 10 % от согласованной суммы налога
(налог на прибыль/НДС) (законопроект о налоговом компромиссе от 26.05.2014 г. № 4930 )