كتابة مذكرات المرافعات، محمود صبره

1

كتابة صحف الدعاوى ومذكرات المرافعات

محمود دمحم علي صبره استشاري الصياغة القانونية للعديد من المنظمات الدولية؛

محاضر مادة الصياغة القانونية في كلية الحقوق، جامعة القاهرة؛

مؤلف سلسلة كتب في الصياغة القانونية وصياغة العقود

دبي –صبره للتدريب القانوني معهد

2182يناير 81-22

2

المبحث األول

الترافع أمام القضاء وهيئات التحكيم

المطلب األول: مفهوم الترافع

استنادا إلى أسباب منطقية. وبعبارة أخرى، اإلقناع بنتائج معينةيقصد بالترافع عملية

طرح فرضيات تستند إلى المنطق من شأنها أن توصل إلى نتائج مقبولة. ويشمل الترافع كال من

. وينبني مفهوم الترافع على قواعد المنطق واإلقناع والمحادثة والحوارالمدنية المناظرةفن وعلم

. وفي الترافع، يكون الهدف األول لكل طرف وقواعد اإلجراءات في أوضاع حقيقية ومصطنعة

الفوز على الطرف اآلخر.

وعادة، يتكون الترافع من ثالث عناصر رئيسة:

مجموعة من الفروض؛ على األقل، فرضيتين .8

التسبيبو ، االستقراء، القياس(االستدالل) أدوات المنطق استخدام .2

التوصل إلى النتيجة .3

. وفي الترافع الشفهي، يتحدث المحامي إلى القاضي أو كتابياوقد يكون الترافع شفهيا أو

إلى المحكمة، غالبا محكمة االستئناف، وترافق المرافعة الشفهية مذكرات كتابية تعزز مرافعة كل

طرف شفهيا في النزاع القانوني بينهما. وقد يتاح للطرفين تقديم مرافعة ختامية تلخص الدفوع

المرافعة الختامية بعد تقديم األدلة. المهمة التي أبداها. وتقدم

المطلب الثاني: وظائف المرافعة الكتابية

تحديد الموضوعات المطلوب ي فللتبادل األول للمرافعات الكتابية تتمثل الوظيفة األولى

.الفصل فيها

وهذا، على سبيل المثال، هو الغرض الرئيس من اإلجراءات المنصوص عليها في قواعد

statement ofغرفة التجارة الدولية، التي بمقتضاها يجب على المدعي أن يقدم "بيان الدعوي"

case مع طلب التحكيمRequest for Arbitration وعلى المدعي عليه أن يقدم "دفاعه ،

defence مع "الرد "answer.على الطلب "

حتى تدير لموضوعات التي سيتم الفصل فيهااهيئة التحكيم تحدد المحكمة/ومن المهم أن

التحكيم وظهور األدلة، لن إجراءات التقاضي/. ومع سير صحيحةالتحكيم بطريقة عملية التقاضي/

فقد يتم التخلي عن يكون من غير المعتاد أن يعدل الطرفان الطريقة التي سيقدمان بها مرافعاتهما.

وثائق أو أدلة قدمها إلى بعض المسائل الخالفية، وقد تقدم مسائل خالفية جديدة استنادا، مثال،

الطرف اآلخر. وهذا إجراء مشروع وضروري بالفعل، بشرط أال يتم االنحراف بالموضوعات

في الجوهر للمحكمة/ المقدمة عن تلك التي تم هيئة التحكيم بدرجة تصبح معها مختلفة تماما

التحكيم.التقاضي/ تحديدها عند بدء

. ومن المهم تحديد استعراض الوقائعي فللمرافعات الكتابية الوظيفة الثانية وتتمثل

الوقائع بدقة وبشكل منظم. وقد تكون المسألة المطلوب الفصل فيها بسيطة؛ ومثال ذلك، أن تكون

د. وقد تكون المسألة المطلوب الفصل فيها من عنصر واحد، أو تتطلب اإلجابة عن سؤال محد

3

مركبة؛ ومثال ذلك، أن تكون من أكثر من عنصر، أو تتطلب اإلجابة عن عدد ال حصر له من

األسئلة.

بحيث ال يتم اإلسهاب في ويجب في عرض الوقائع، أن يتم ذلك بشكل منظم وموجز

. وعلى سبيل المثال، في النزاع المركب، يجب، أوال، تحديد عناصر الموضوع كتابة المذكرة

، إعطاء للتطويلوتقسيمه، ثم ترتيب العناصر، وأخيرا، تناول كل عنصر على حدة. ومثال

مقدمات طويلة، أو تكرار الوقائع نفسها في كل مرة يتم فيها تناول أحد عناصر الموضوع، أو

وبدال من ذلك، يجب أن تكون المقدمات مركزة في أول المذكرة. سرد كل الوقائع مرة واحدة

ومختصرة، وسرد الوقائع فقط ذات الصلة بكل عنصر من عناصر الموضوع محل البحث،

وأخيرا، اإلحالة إلى الوقائع التي سبقت اإلشارة إليها تجنبا للتكرار.

رف. وألداء هذه الوظيفة، التي تدعم مواقف كل ط إبداء الحجج ، فهيالوظيفة الثالثةأما

من األشكال. فمن ناحية، يمكن أن يمكن للمذكرات المقدمة من الطرفين أن تتخذ عددا ال نهائيا

تتصمن هذه المذكرات مرافعات كاملة تتصل بالجوانب القانونية، مع االستشهاد بحجج قانونية

ويستخدم هذا النوع من مصحوبة بأدلة مستندية وشهادات شهود خطية يعتمد عليها الطرفان.

المرافعات الكتابية عندما يكون من المتصور أنه لن تعقد جلسات مرافعة شفوية، أو أنه ستعقد

جلسات مرافعة شفوية موجزة جدا تطلب فيها هيئة التحكيم من الطرفين أن يوضحا باختصار

نواح معينة من مرافعاتها، أو ان يقدما مزيدا من المعلومات.

، مجرد التمهيد لجلسات المرافعة الشفهيةللمرافعات الكتابية الوظيفة الثالثة وقد تكون

التي سيتم فيها إدالء الشهود بشهاداتهم الشفهية أمام هيئة التحكيم، والترافع من قبل محاميي

الطرفين. وفي هذه الحالة، تقتصر وظيفة المرافعات الكتابية على تعريف أعضاء هيئة التحكيم

خر بشكل مناسب بالموضوعات الخالفية بين الطرفين حتي ال تحدث مفاجأت في والطرف اآل

جلسة المرافعة. وكثيرا ما يقال أنه يجب أال تسمح هيئة التحكيم بأي نوع من "المحاكمة بطريقة

".trial by ambushالكمين

المطلب الثالث: اختالف المرافعة الكتابية عن المرافعة الشفهية

الذي واألسلوب واألدوات الهدففعة الكتابية عن المرافعة الشفهية في تختلف المرا

يستخدمه كل منهما. فعلى حين تهدف المرافعة الكتابية إلى التأثير على عقل القاضي، تستهدف

تعتمد المرافعة الكتابية، في المقام األول، وبينماالمرافعة الشفهية التأثير على عاطفته ووجدانه.

باستخدام المنطق، تركز المرافعة الشفهية على استخدام البالغة والخطابة. وعلى على اإلقناع

حين تستخدم المرافعة الكتابية األسانيد القانونية والقضائية والفقهية، تخلو المرافعة الشفهية من

ذلك، وتستخدم أساليب مثل توجيه األسئلة االستنكارية، وعلى حين تستخدم المرافعة الكتابية،

ة، تراكيب طويلة للجمل، تستخدم المرافعة الشفهية، عادة، جمال قصيرة؛ وأخيرا، على حين عاد

قد يلجأ المحامي في المرافعة الشفهية إلى االرتجال، تخلو المرافعة الكتابية من االرتجال وتركز

على التنظيم الجيد للمذكرة.

4

المطلب الرابع: المبادئ األساسية للكتابة القانونية

Have a pointحدد الموضوع .1

لكي تكتب تحليال قانونيا صحيحا، ينبغيي أن تحيدد الموضيوع اليذي تتناوليه )أو الفرضيية

، عنيدما ال يعيرض األوليىالتي تحاول إثباتها(. وهناك مشكلتان فيميا يتعليق بهيذه النقطية؛

يتنيياول الكاتييب أييية فرضييية علييى اإلطييالق. وهنيياك وجهييان لهييذه المشييكلة؛ األول، عنييدما

الكاتب المشكلة بطريقة وصفية، بمعنى حصر جوانبها وأشكالها ولييس تحليلهيا. والثياني،

عندما يعرض فروضا متباينة دون حسم الرأي الصحيح منها.

ويعد عدم عرض فرض معين وكذلك عرض فروض عيدة عيدة دون اتخياذ موقيف حاسيم

وتجيازف، وتحيدد فرضيا معينيا منها أمرا غير مقبول. وعليك أن تمضي قدما إلى األمام،

وتحاول إثبات صحته.

، فتحدث عندما يعرض الكاتب القانوني مسائل عدة تتعليق بالموضيوع. الثانيةأما المشكلة

فكلمييا زادت دراييية المييرء بالموضييوع، زاد احتمييال أن يقييع أسيييرا لعديييد المسييائل التييي

المثييرة لالهتميام عليى يثيرها. وقيد يصيعب عليى الميرء مقاومية إغيراء تنياول كيل النقياط

األقييل فييي المسييودة األولييى، وميين ثييم، يطييرح نقاطييا عييدة دون ربطهييا معييا فييي تنظيييم

موضوعي واحد.

وتكمن خطورة ذلك في أن نفرا قليال من الناس هم الذين بمقدورهم أن يكتبوا بتعمق حول

أنيت أكثر من نقطة فيي وقيت واحيد. وربميا ال تكيون أنيت واحيدا مينهم. ومين األفضيل ليو

ركزت بشكل متعمق على الفرض الذي تطرحه. ومن الممكين التنيازل عين بعيض النقياط

التي ليست على صلة وثيقة بالموضوع أو عليى األقيل توظيفهيا لخدمية الموضيوع؛ ميثال،

عن طريق وضعها في شكل حواشي سفلية. وإذا كانت تلك النقاط ال تخدم الموضوع، من

األفضل تركها.

Get to the pointمباشرة ادخل في الموضوع .2

مثلما من المهم أن يطرح الكاتب القانوني فرضية معينة ويحاول إثبات صحتها، من المهم

بنفس القدر الدخول بسرعة معقولة في الموضوع. ويعني ذلك أنه يجيب علييك أن تكشيف

ييل . ومين ثيم، يمكنيك أن تبيدأ فيي تحلالفقرة األولى بقدر اإلمكانللقارئ عن فرضيتك في

فرضيتك اعتبارا مين الصيفحة الثانيية عليى األكثير ولييس فيي الصيفحة العشيرين ويجيب

علييك أن تظيل تيذكر القيارئ بفرضييتك كلميا مضييت قيدما فيي تحليليك وذليك عين طريييق

استخدام العناوين والجمل االنتقالية.

لحجج بالجمع بين المسألة الخالفية من جهة والوقائع وااستخم تنظيما عمليا يسمح لك .3

.واألسانيد ذات الصلة من جهة أخرى

artificialويرجييع السييبب فييي تييأخر تنيياول الموضييوع، غالبييا، إلييى التنظيييم المصييطنع

structure الذي يتبعه معظيم المحيامون فيي كتابياتهم. ويأخيذ هيذا التنظييم، عيادة، الترتييب

التالي:

5

ورد بهيا ذكير لفرضيية البحيث مقدمة )غالبا ما تكون مقدمية عامية للموضيوع، وإذا -أوال

يرد ذلك عادة في نهاية الصفحة الثالثة أو الرابعة في مكان غير واضح(.

خلفية عين الموضيوع )تعطيي نبيذة عامية عين السيياق التياريخي للمشيكلة والمفياهيم -ثانيا

صيفحة وتظهير غالبيا كميا 82القانونية التي سيتم تناولهيا فيي القسيم التحليليي بعيد

مقتطفات من دائرة معارف حول الموضوع(.لوكانت

الوقييائع )غالبييا مييا يتكييرر ذكرهييا بعييد ذلييك عنييد تحليلهييا فييي القسييم "خامسييا" أدنيياه، -ثالثييا

وكثييرا مييا يتضييمن هييذا القسيم سييردا لوقييائع غييير ضيرورية ليين تكييون ثميية حاجيية

لتناولها في تحليل المشكلة(.

ت الصييلة )يييتم فييي هييذا القسييم، عييادة، النصييوص القانونييية والمبييادئ القضييائية ذا -رابعييا

اإلشارة إلى أحكام المحاكم، ال سيما محاكم االستئناف والنقض أو التميييز، وعيادة

ما يشار إلى أحكام عدة وليس حكميا واحيدا وربميا يشيار إليى نقياط عيدة غيير تليك

التي يجيري تحليلهيا، وأحيانيا الحجيج التيي رفضيت أو قبليت وأيية مبيادئ قضيائية

ت متصلة بالنقطة محل البحث، أم ال(. سواء كان

التحليل )أخييرا، يتنياول الكاتيب بالشيرح والتحلييل النصيوص القانونيية والمبيادئ -خامسا

القضائية، ويكرر في هذا السياق الحجج والمبادئ التي تم بحثها في القسم السابق،

ضييحها فيي والوقائع التي تيم تناولهيا فيي القسيم اليذي سيبقه، والمفياهيم التيي تيم تو

القسم الثاني الخاص بخلفية الموضيوع، وربيط كيل ذليك معيا مين جهية عالقية كيل

باآلخر.

الخالصة )كرر النقاط الجوهرية التي تناولها في تحليله في القسم الخامس،ونادرا -سادسا

ما يحتوي هذا القسم على أي شيء جديد أو مهم(.

رف حججييك قبييل الصييفحة إن أسييوأ مييا فييي هييذا التنظيييم، هييو أن القييارئ ليين يعيي

العشييرين وميين المييرجح، أن القييارئ سيتشييتت ذهنييه ميين جييراء تنيياول المقدميية والخلفييية

والمفاهيم والوقائع والمبادئ القضائية وخالفه بيدون تركييز. وتيذكر دائميا إن القيارئ لييس

والدتك التي على استعداد ألن تقرأ أي شيء تكتبه باهتمام بالغ وحتى لو ذكرت فرضيتك

ي الصفحة األولى، فإن قارئك، ميع اتباعيك لهيذا التنظييم، سييكون قيد نسياها فيي الصيفحة ف

الخامسية ميين استعراضييك للسيياق التيياريخي للمشييكلة. وعنييدما تصيل إلييى تحليييل المشييكلة،

سيكون قد نسى الخلفية والتاريخ والمفاهيم التيي تناولتهيا فيي عشيرين صيفحة، ناهييك عين

يييه الكاتييب للييربط بييين األقسييام. وأخيييرا، فييإن اتباعييك لهييذا التكييرار الممييل الييذي يضييطر إل

التنظيم سيضعف قوة حججك بسبب تشتيتها وتقطيع أوصالها على امتداد مذكرتك.

فإذا كانت هذه هي عادتك في الكتابة، فكر فيي اليتخلص منهيا. لقيد حيان الوقيت ألن

كبر. لقد حان الوقت ألن تجرب استخدام تنظيما أكثر تكامال وتجانسا ويخدم تحليلك بشكل أ

تتعلم كيف تدخل فيي الموضيوع ابتيداء مين الصيفحة الثانيية ولييس الصيفحة العشيرين. لقيد

حيان الوقيت ألن تيتعلم كييف تسيتخدم تنظيميا عمليييا ييتالءم ميع الغيرض مين الميذكرة التييي

تكتبها وينبني على التحليل الذي قمت به لدعم فرضيتك.

حليل الذي تجريه لدعم فرضيتك. ومن ثم، يسمح لك وينبني التنظيم العملي على الت

بييأن تجمييع معييا بييين الوقييائع ميين جهيية والقواعييد القانونييية والنصييوص القانونييية والمبييادئ

القضائية ذات الصلة من جهة أخرى، وبذلك، تكون النتيجة التي توصلت إليها مبنيية عليى

أسس قانونية سليمة ومقنعة لمن يقراها.

6

أجزاء وتناول كل منها على حدة، ولكن، بطريقة منظمة قسم تحليلك إلى .4

يمكن للمرء أن يحلل موضيوعا ميا بطريقية منظمية. وهنياك طيرق عيدة لتنظييم تحلييل أي

فرضية لكن كل الطرق الجيدة تتفق في الخصائص المشتركة التالية:

يجب تقسيم التحلييل إليى أجيزاء؛ كيل منهيا يجيب فحصيه وتناوليه بطريقية متكاملية

منظمة.

.تنظيم المذكرة يجب أن يعكس الحجج التي تدعم فرضيتك

اكتييب ملخصييا بالنقيياط الرئيسيية قبييل أن تبييدأ فييي كتابيية مييذكرتك. وال يشييترط أن

يتضييمن الملخييص كييل العناصيير المكونيية لحجتييك مرتبيية فييي شييكل نهييائي يوضييح

.العناصر الرئيسة والعناصر الفرعية لها، وإنما اكتب العناصر الرئيسة فقط

.حاول أال تزيد عدد العناصر األساسية المكونة لكل حجة عن ثالثية عناصير فقيط

لميياذاأل ألن قييدرة اإلنسييان علييى التييذكر محييدودة. وفضييال عيين ذلييك، يمييل النيياس

بسرعة أو يتشتت ذهنهم كلما زادت العناصر الفرعية.

ضع األجزاء المهمة في متن النص، وأي شيء آخر خيار الينص )إميا فيي شيكل

شي سفلية أو حتى مالحق(.حوا

،إذا وجدت، أثناء الكتابة، أنك غيير راض عين تنظيميك اليذي وضيعته فيي البدايية

عدله كلما كان ذلك ضيروريا. أعيد قيراءة ميذكرتك بعيد أن تكيون قيد انتهييت منهيا

لمعرفة ما إذا كان التنظيم الذي اخترته ناجحا أم يحتا إلى تعديل.

Adopt a measured toneاطب اتبع أسلوبا مدروسا في التخ .5

يهمل الكاتب المبتدئ، غالبا، أهمية األسلوب في الكتابة. ولكي تحيدد نيوع األسيلوب اليذي

ستستخدمه في الكتابة، فكير فييمن ترييد إقناعيه بميا تكتيب. وعنيدما تعيرف الشيخص اليذي

تخاطبييه بمييذكرتك، سيييمكنك تحديييد األسييلوب الييذي ميين المييرجح أن يسييهل إقناعييه. وإذا

وضعت الشخص المخاطب بمذكرتك في اعتبارك، سيمكنك الحفاظ على ثبات أسلوبك.

وفييي الكتابييات القانونييية، بصييفة عاميية، ميين األفضييل اسييتخدام أسييلوب فييي الخطيياب يتسييم

بالعقالنييية المدروسيية كمييا لييو كنييت تقييول "دعنييا نفكيير بالعقييل فييي هييذا الموضييوع". وجييه

كرتك قاضيييا ذكيييا ال يعييرف الكثييير عيين خطابييك كمييا لييو كييان الشييخص المخاطييب بمييذ

الموضوع الذي تكتب عنه ولكنه على وشك اتخاذ قرار مهم فيه. إفترض أن القاضي لديه

بعض التحفظات إزاء موقفك لكنه ليم يكيون رأييه حتيى اآلن حيول الموضيوع. إن مهمتيك

لييس هي أن تحتاط وتخاطب كل اعتراضاته ومخاوفه المحتملة. ومن المهم أن تفعل ذليك

بطريقة دفاعيية وإنميا بطريقية إيجابيية عين طرييق مناقشية كيل االعتبيارات التيي قيد تبيدو

متعارضة مع موقفك في إطار تحليل الموضوع.

وتجنب استخدام أسلوب غليظ أو متزمت في الخطاب ألن ذلك من شأنه أن يجعل القيارئ

ذا األسيلوب سييجعل يشعر بأنه يتم إجباره عليى تبنيي موقفيك. وفضيال عين أن اسيتخدام هي

قارئك يشعر بالغضب، سيشتت ذهنه بحيث يجعله ال يدرك جدارة حججك.

وبالمثييل، تجنييب اسييتخدام األسييلوب العييامي أو الصييحفي فييي الخطيياب ألن ذلييك ميين شييأنه

يجعييل القييارئ يشييعر أنييك غييير جيياد أو أنييك ال تسييتطيع تنيياول الموضييوع إال ميين الناحييية

7

أسيلوبا يتسييم بيالغموض أو عييدم اليقيين سيييجعل القييارئ العاطفيية فحسييب. كميا أن اتباعييك

يشك في أنه سيجني أية فائدة من قراءة ما تكتبه.

إن أسلوب الخطاب من أهم األشياء التي سيتجعل القيارئ يحيدد ميا إذا كيان يثيق أو ال يثيق

في الكاتب. فإذا كان أسلوب الخطاب خاطئا، سيكف معظم القراء عن قراءة مذكرتك.

أشياء ملموسة وبسط كلما كان ذلك ممكنااكتب عن .6

ترتبط الكتابة عن أشياء ملموسة بأسلوب الخطاب لكنها تستحق اهتماما خاصا على حيدة.

وكلما كان عليك أن تختار بين أن يكتب عن أشياء مجردة وأن يكتب عن أشيياء ملموسية،

ل، اعييط تحييدث عيين أشييياء ملموسيية. وإذا اضييطررت ألن تكتييب بشييكل مجييرد، علييى األقيي

أمثلة ملموسة لتوضيح النقطة المجردة.

ويجييب عليييك أيضييا أن تسييتخدم أسييلوبا بسيييطا فييي الكتابيية، لكيين ال تسييرف فييي التبسيييط.

وينطبييق ذلييك علييى كييل شيييء فييي الكتابيية، بييدءا بالنظريييات ومييرورا بييالحجج والتحليييل

وانتهاءا باللغة التي تستخدمها للتعبير عن أفكارك.

يمكن تناولها بحييث تبيدو معقيدة. فالعيالم مكيان معقيد، وميع ذليك، ال ومعظم الموضوعات

يمكننا أن نفهم العالم إال عن طريق تبسييطه. وكلميا كانيت حججيك معقيدة، زادت صيعوبة

متابعتها وفهمها من قبل القارئ. ولذلك، استخدم طريقة أبسط للتعبير عن حججك.

ت بالغيية وتراكييب طويلية ومعقيدة. وال تحاول أن تبهر القارئ عن طريق اسيتخدام كلميا

وعندما تنتهي من كتابة مذكرتك، راجع النص وبسيط تراكييب الجميل وطريقية صيياغتها

عين طرييق الييتخلص مين الكلميات والتراكيييب غيير الضيرورية. وعييادة، يمكين إزالية ميين

خمسة إلى عشيرة فيي المائية مين الينص دون المخياطرة بفقيدان المعنيى. وغالبيا ميا ييؤدي

هذه النسبة من النص إلى تعزيز قدرتك على التخاطب. إزالة

المطلب الخامس: القواعد العامة الواجب مراعاتها في الكتابة القانونية

اكتب مقدمة قوية لمذكرتك .8

استخدم عناوين هادفة لكل قسم في مذكرتك. .2

ناقش بدقة ولكن بإيجاز .3

ابدأ مناقشة حججك بسطر افتتاحي قوي يشد االنتباه .4

رشاقة بين الفقراتانتقل ب .2

حل النقاط الخالفية عند تناولها ثم لخص في نهاية المذكرة .6

توقع وتناول باحترام حجج خصمك .7

استخدم الحواشي السفلية لمختلف األغراض .1

ال تنه فقرة أو قسم باقتباس .9

اقتبس أجزاء قصيرة فحسب وتمس الموضوع .81

ال تركز بشكل كبير غير ضروري على نص مقال أو قضية اقتبستها .88

راع القواعد الشكلية الصحيحة للكتابة .82

وازن بين أجزاء مذكرتك .83

ابحث اآلثار المحتملة للفرض الذي تتبناه في مذكرتك .84

8

تنظيم المذكراتالمطلب السادس:

التنظيم المصطنع -أوال

ريت ي قضععععع ايت مي تت يايعععععت ت مياععععع يتبعععععم المععععع ي اتععععع امذ ععععع تععععع بت اععععع يأخ ، ع دة، ي ترتيب يآلت : artificial structureاصط ل

اقداععت ال بعع اعع ت ععمذ اقداععت ع اععت امضععما، مر ي مرد ب عع ععر رضععيت -أمال

ي بتععي يععرد عع ععع دة عع يععت ي صعع تت ي ع عععت أم ي ريبلععت عع ا عع ذ ليععر ميضح(.

اتلطعع بعع ة ع اععت عععذ ي اععي ي تعع ريخ ا عع ت خ يععت عععذ ي امضععما -ع يعع صعع تت 51مي ا عع مي ي ق م يععت ي تعع اععيت ت م عع عع ي قاعع ي تت ي عع بلععد

متم ر ل ب ا م ت اقتط ت اذ ديارة ال رف تمل ي امضما(.ي مق ام ال ب ا يت رر رم بلد ع د تت ي ي قاع خخ ااع خ أد ع ، -ع ع

يري ا يتضاذ م ي ي قا اردي مق ام لير ضرمريت ذ ت مذ عات ت جت م ع ت م تت يل ي ا ت(.

ي صمص ي ق م يت مي اب دئ ي قض ايت يت ي ص ت ايت م ي ي قاع ، عع دة، -ريبل يإل رة ر ى أت ي ات ، ال اعيا اتع يالاعتا ف مي ع ق أم ي تاييع ، مع دة ا ي ر ر ى أت عدة م يس ت ا ميتدي مربا ي ر ر ى قع ط ععدة

ي تعع ر ضععت أم قب ععت مأيععت ليععر ت عع ي تعع يجععرا تت ي عع ، مأتي عع ي تجعع اب دئ قض ايت اميء ت اتص ت ب قطت اتل ي بتي، أ ال(.

ي تت يعععل اأخيعععري، يت ععع مل ي تعععب ب عععرو مي تت يعععل ي صعععمص ي ق م يعععت -خ ااععع مي اب دئ ي قض ايت، مي رر مع ي ي اعي ي تجع مي ابع دئ ي تع تع بتع ع

ع ع ي قاع ي ع ا اعبقل، مي ا ع مي ي قا ي ا بق، مي مق ام ي تع تع ت مي ت ت تمضيت ي قا ي ع ي خ ص بخ يت ي امضما، مربط ل ع

ال اذ ج ت عالقت ل ب آلخر.ي خالصععت اي ععرر ي تععب م عع ب عع ل ت قعع ا ، ل بعع ، ي قعع ط ي جممريععت ي تعع -ا داعع

قاع ع عى أا ت م تت ي عل ع ي قاع ي خ اس،م ع دري اع يتتعما مع ي ي ء جديد أم ا (.

رذ أامأ ا م ي ي ت مي ، مم أذ ي ق رئ ذ يلرف تجج قبل ي ص تت ي ل ريذ! ماذ ي ارجح، أذ ي ق رئ ايت تت م ل اذ جريء ت ع مل ي اقداعت مي خ يعت مي ا ع مي مي مقع ام

ي تع ع عى مي اب دئ ي قض ايت مخال ل بدمذ تر ي . مت ر ديااع رذ ي قع رئ عيس مي عدتياتلديد ألذ تقرأ ب متاع بع أ أا ع ء ت تبعل. متتعى عم عرت رضعيت ع ي صع تت يألم ى، إذ ق را ، ام يتب ع ي ي ت مي ، اي مذ قد اع م ع ي صع تت ي خ ااعت اعذ ياتلريض اي ي ت ريخ ا ت. مع دا تصل ر ى تت يل ي ا ت، اي مذ قد اعى

خ مي ا مي ي ت ت م ت ع ع ع عريذ صع تت، ميع ععذ ي ت عرير ي ااعل ي خ يت مي ت ريي ا يضطر ر يل ي تب ربط بيذ يألقا . مأخيري، عإذ يتب عع ع ي ي ت معي ايضعلف

قمة تجج بابب ت تيت متقطيم أمص ع ى ياتديد ا رت .

9

باستخدام القوالب الجاهزة التنظيم العملي -ثانيا

ت مععي ي لا عع عع بععأذ تععدخل عع ي امضععما اععذ ي صعع تت ي ع يععت م ععيس ي صعع تت ياععاح يي ل ريذ. مي ب ي ت مي ي لا ع ى ي تت يل ي ا تجريعل عدع رضعيت . ماعذ عع ، ياعاح بأذ تجاعم الع بعيذ ي مقع ام اعذ ج عت مي قميععد ي ق م يعت مي صعمص ي ق م يعت مي ابع دئ

رى، مب ، ت عمذ ي تيجعت ي تع تمصع ت ر ي ع اب يعت ع عى ي قض ايت يت ي ص ت اذ ج ت أخ أاس ق م يت ا يات ماق لت اذ يقريم .

تساعد القوالب الجاهزة للتحلييل القيانوني المحيامي عليى أن يجيري عمليية تحلييل معقيدة و

تسييتهدف اإلقنيياع بنتيجيية قانونييية موضييوعية لمسييألة معينيية. وميين أشييهر النميياذ المسييتخدمة لهييذا

. وتتكون كل كلمة من الحروف األوليية لمجموعية عناصير CRRACو IRACض، نموذجي الغر

تمثل الخطوات المتبعة في التحليل القانوني والتي تضمن التوصل إلى نتيجة صحيحة. واألهم مين

ذلك، يعتبر اتباع المحامي لهذه الخطوات في التحليل القانوني دليال عليى سيالمة النتيجية القانونيية

صل إليها استنادا إلى سالمة الخطوات التي تم اتباعها. وإذا أراد الخصيم أو حتيى القاضيي التي تو

أن يهدم النتيجة التي توصل إليها المحامي باتباعه هذه الخطوات، عليه أوال أن يهزم المنطق الذي

اتبعه. وفيما يلي شرح لكل نموذ على حدة.

IRACنموذج Issue I )المطلوب فيها الرأي/المشورة( تحديد المسألة محل النزاع

تحديد القاعدة القانونية التي تتعلق بالمسألة محيل النيزاع. وتيتم هيذه

العملية من خطوتين؛ األولى، تحديد القاعدة، والثانية، شرحها

Rule R

التحلييييل القيييانوني: تطبييييق القاعيييدة القانونيييية عليييى الوقيييائع محيييل

المعاكسالنزاع، بما في ذلك التحليل

Application/Analysis A

Conclusion C النتيجة التي تم التوصل إليها

تطبيق عملي

قبض على آرثر كونستابل بتهمة السرقة من محل للطوابع والعمالت يسمى محل "طوابع

تمبرالند" في نيويورك في شهر يونيو/حزيران. ويضم المحل غرفة خلفية مجهزة بمطبخ وحمام

ودوالب وبوتوجاز سطحي وثالجة صغيرة. وكان صهر صاحب المحل يعيش في الغرفة وسرير

الخلفية في الصيف الماضي لكنه لم يكن ينوي العودة إليها. واعتاد صاحب المحل االحتفاظ

بمالبس له في الدوالب وتغيير مالبسه من حين آلخر وأحيانا كان يبيت في الغرفة عندما كانت

يجعل من الصعب عليه العودة إلى منزله الذي يقع على مسافة بعيدة من تسوء حالة الطقس ما

المحل. لكن ذلك لم يكن يحدث أكثر من مرتين في الشهر طوال السنة.

ويتعين اآلن على النيابة أن تقرر ما إذا كانت ستباشر ضده الدعوى بتهمة السطو من

يتضمن السطو من الدرجة الثانية السرقة الدرجة الثانية أم الثالثة. وبموجب التشريع األمريكي،

عاقب عليه بعقوبة مغلظة على حين يتضمن السطو من الدرجة الثالثة السرقة من وي مسكنمن

ال يستخدم للسكن ويعاقب عليه بعقوبة أخف. مبنى

يجب أن يتضمن التحليل بحث كل بالسطو من الدرجة الثانية،ولكي تتم إدانة "كونستابل"

األركان الرئيسية للجريمة )الركن المعنوي والركن المادي( وكذلك إثبات أن المحل ينطبق عليه

وصف "المسكن".

10

، ما إذا كان المحل ينطبق عليه وصف IRACويبحث التحليل اآلتي، باستخدام نموذ

"المسكن"، أم الأل

التحليل القانوني

محييل البحييث هييي مييا إذا كييان محييل "طوابييع تمبرالنييد" ينطبييق عليييه وصييف المسييألة الموضوع

" ميع األخيذ فيي االعتبيار أن المحيل يضيم غرفية خلفيية مجهيزة بمطيبخ وحمييام المسيكن"

غيير منيتظم قبل ذلك وما ييزال يسيتخدم بشيكل كمقر إقامة مؤقتوسرير، وكان يستخدم

فيه. للمبيت

القاعدة

)نييص التشييريع مييع

تفسيير شرحه وفيق

المحاكم(

بموجيب التشييريع األمريكييي، يقصييد بمصييطلح "مسييكن" "كييل مبنييى يشييغله شييخص مييا و

" )انظييير قضيييية ألألأل(. وقيييد اسيييتقر قضييياء محكمييية ويبييييت فييييه لييييال بطريقييية اعتياديييية

ويمكيين اسييتخدامه لييالالنقض/التميييز علييى أن هيذا الوصييف يعنييي منشيأ مجهييز ل قاميية

ل قامة في اليوم الذي ارتكبت فيه الجريمة. وينطبق وصف "المسكن" على ذليك المنشيأ

حتى لو لم يكن ذلك المنشأ مشغوال في اليوم الذي يحدث فيه السطو أو حتى في الماضي

القريب بشرط أن يكون الشخص الذي يشغله لديه النية للعودة إليه.

)تفسييييييير القاعييييييدة

األسييييييييانيد وفييييييييق

القانونية(

وحتى رغيم أن أصيحاب المنيزل عاشيوا بعييدا عنيه لميدة عيام بسيبب نقيل عملهيم، يعتبير

المنزل، في حكيم القيانون، مسيكنا إذا تبيين مين الوقيائع أن أصيحابه كيانوا ينيوون العيودة

(. People v. Sheirod, 1987ل قامية فيييه قريبيا بعييد وقيت السييطو )انظير قضييية

طوابيق وصيف المسيكن رغيم أن المكاتيب 7ينطبيق عليى مدرسية مين وعلى العكس، لم

مييرة سيينويا ميين قبييل 31العلوييية احتييوت علييى سييريرين اسييتخدما للمبيييت ليييال حييوالي

(. وفييي تسييبيبها لهييذا People v. Quattlebaum, 1998زائييرين )انظيير قضييية

ليال إال نادرا.الرأي، أكدت المحكمة أن المبنى ال يعد مسكنا إذا لم يكن يبيت فيه أحد

ورغم أن الغرفة الخلفية في محل السيد "تمبرالند" كانت مجهزة للسكن ومالئمة ليه ييوم تطبيق القاعدة

ارتكاب الجريمة، لم يكن أحد ينوي العودة إليها فيي وقيت معيين ل قامية فيهيا أليية فتيرة.

عليييى ذليييك، ال وال يسيييتخدم السييييد تمبرالنيييد الغرفييية الخلفيييية إال عنيييد الليييزوم. وعيييالوة

ميرة فيي السينة؛ أي أقيل مين 21يستخدمها حاليا للمبيت ميرات قليلية فيي السينة )حيوالي

(. ناهيك عن أن الغرفة Qauttlebaumعدد المرات المشار إليها في الحكم في قضية

اليذي كيان ،Sheirodالخلفية جزء من مقير عميل، ومين ثيم، عكيس المنيزل فيي قضيية

ظييل ينطبييق عليييه وصييف المسييكن حتييى عنييدما كييان غييير مقييرا دائمييا للسييكن وبالتييالي

مشغول. وحتى رغم ان صيهر السييد تمبرالنيد أقيام فيي الغرفية الخلفيية لشيهور عيدة فيي

الصيف الماضي، لم يكن ينوي العودة إليها.

حييث كيان يبييت فيي Quattlebaumومن جهة أخرى، على عكس الوضيع فيي قضيية الرأي المعاكس

المدرسة مختلف الزائرين، يبدو اآلن أن السيد تمبرالنيد هيو الشيخص الوحييد اليذي يقييم

فييي الغرفيية الخلفييية. ورغييم أن السيييد تمبرالنييد كييان يحييتفظ بمالبييس بديليية فييي دوالب

، ال يعيد عقيار المحيل مسيكنا Quattlebaumالغرفة، وهو ما لم يكن يحيدث فيي قضيية

يتم المبيت فيه "عادة" ليال.

ولهييذه األسييباب، يتبييين لنييا أن المحييل ال ينطبييق عليييه وصييف "المسييكن" وقييت ارتكيياب النتيجة/الراي

الجريمية سيطوا مين الدرجية الثالثية ويعقياب مرتكبهيا بالعقوبية ، ومن ثيم، تعتبير الجريمة

.األخف

11

المطلب السابع: خصائص الحكم السليم

الربط المنطقي بين أسباب الرأي ونتيجته .8

ال يجوز أن يستند الرأي إلى أدلة متناقضة. المقدمات الفاسدة تؤدي إلى نتيجة فاسدة.

ال يجوز التعسف في االستنتا .

يبتعد االستدالل عن المسخ والتحريف يجب أن .2

مثال: لنشوء جريمة خيانة األمانة يلزم أن يكون محل الجريمة عقد أمانة )وليس عقد

قرض أو عقد وديعة(

يجب أن تكون صورة الواقعة مستقرة في الذهن. .3

(: إدانة ثالثة متهمين بجريمة القتل دون تحديد اإلصابات التي وقعت من كل 8مثال )

دت إلى الوفاةمنهم وأ

(: رؤية الجاني للمجني عليه يمشي أمام منزله ثم أخذه السكين من منزله وتعقبه 2مثال )

مترا ال يبرر توفر سبق اإلصرار والترصد. 31مسافة أقل من

(: أن يثبت الحكم أن الجناية وقعت بسبب حقد المتهم على المجني عليه ورغبته 3مثال )

ن هذا الدافع مضى عليه عشر سنوات.في االنتقام منه، ثم يثبت أ

(: أن يثبت الحكم أن المتهم حاز المواد المخدرة المضبوطة معه بقصد االتجارثم 4مثال )

يدين المتهم بتهمة التعاطي.

في تحديد الواقعة، يجب التقيد باألدلة المعروضة. .4

دى الجاني(: إدانة المتهم بجريمة السرقة استنادا فقط إلى ضبط المسروقات ل8مثال )

(: توجيه تهمة ممارسة الدعارة دون التيقن من شرط االعتياد2مثال )

(: اعتراف المتهم بأنه كان متواجدا في مسرح الجريمة ال يفيد بأنه اعترف 3مثال )

بارتكابه لها.

يجب أن تكون األدلة متسقة بعضها مع بعض وغير متعارضة .2

على ما جاء فيه في ثبوت اإلدانة مثال: التسليم ببطالن االعتراف، ثم االعتماد