La Prospettiva della Soft law 2.3.2012 Valerio Lemma – vlemma@luiss.it - cel. 335.1898678.
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La Prospettiva della Soft lawLa Prospettiva della Soft law
2.3.2012
Valerio Lemma – vlemma@luiss.it - cel. 335.1898678
2
ObiettivoObiettivo
Approfondire
il ruolo della soft law
nell’ordinamento finanziario
3
PreviewPreview
La teoria della regolazione
Il concetto di soft law
La soft law nel diritto finanziario
Le Best practices
Altri aspetti della soft law
Prospettive di sviluppo futuro
4
La «Soft law»La «Soft law»
Sistema di regole solitamente di produzione sovranazionale
al di fuori del tradizionale sistema delle fonti e, dunque, prive di tutela giurisdizionale propria
in grado di produrre effetti nella platea dei
destinatari
5
La teoria della regolazioneLa teoria della regolazione I soggetti:
Organo politico – mandati della regolazione
Organo tecnico – agenzia di regolazione
Destinatari – Impresa regolamentata
Intervento pubblico e regolazione
Regolazione ed efficienza
Struttura di mercato e concorrenza
Deregolamentazione
6
La teoria della regolazioneLa teoria della regolazione Intervento pubblico e regolazioneIntervento pubblico e regolazione
Il termine regolazione
Il bagno delle istituzioni
Il mercato non regolato
Regolazione e controllo
Le ragioni dell’intervento pubblico Efficienza ed efficacia
Effetti allocativi
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La teoria della regolazioneLa teoria della regolazione Regolazione ed efficienzaRegolazione ed efficienza
Protezione e spreco delle risorse Regolazione come protezione dalla concorrenza
Spreco di risorse da parte dei gruppi di pressione
L’ambiente della regolazione Informazione completa
Comportamento concertativo
L’allocazione delle risorse
Dott. Valerio Lemma 8
La teoria della regolazioneLa teoria della regolazione Struttura di mercato e concorrenzaStruttura di mercato e concorrenza
Abolizione delle barriere all’entrata
Riduzione dei costi sommersi
Strategie ed antitrust bancario
La regolazione sociale
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La teoria della regolazioneLa teoria della regolazione DeregolamentazioneDeregolamentazione
Gli eccessi di regolazione
Forme di deregolamentazione“mercati imperfettamente concorrenziali”
vs “interventi pubblici imperfetti”
10
La teoria della regolazioneLa teoria della regolazione sintesi sintesi
Il ruolo della regolazione: Adesione non formalistica alla “cultura delle
regole” non come un mero correttivo di natura etica
Ma intesa come elemento fisiologico di un
mercato che persegue l’efficienza
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La «Soft law»La «Soft law»
Sistema di regole solitamente di produzione sovranazionale
al di fuori del tradizionale sistema delle fonti e, dunque, prive di tutela giurisdizionale propria
in grado di produrre effetti nella platea dei
destinatari
12
Il concetto di soft lawIl concetto di soft law
Ricerca delle Caratteristiche: Indeterminatezza delle fonti
Soft law come Integrazione del diritto
tradizionale
Soft law e giurisdizione
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Il concetto di soft lawIl concetto di soft law
Indeterminatezza delle fontiIndeterminatezza delle fonti
Libertà di produzione della soft law
Corpus normativo non cristallizzato Proposizioni contenenti principi generali
e ben riconosciuti Considerazioni elementari
Effettività conferita dagli operatori del mercato
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Il concetto di soft lawIl concetto di soft law
Integrazione del diritto tradizionaleIntegrazione del diritto tradizionale Valutazione costi - benefici Il modello di regolazione della soft law persegue l’efficienza:
livello minimo di costo del processo di cognizione irrilevanza del costo di diffusione ed acquisizione
dell’informazione procedimenti sanzionatori affidati al mercato
Rispetto della regola come vincolo alla operatività e costo per l’impresa
Razionalità degli operatori diviene condizione necessaria Il comportamento, o l’astensione da un comportamento,
deve comportare un beneficio diretto per il destinatario
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Il concetto di soft lawIl concetto di soft law
Integrazione del diritto tradizionaleIntegrazione del diritto tradizionale
Evoluzione dell’ordinamento finanziario
Nuova posizione basata su “pratical needs” Soft law come compromesso tra gli
operatori del mercato (emittenti,
intermediari, investitori privati ed
istituzionali, autorità di vigilanza...)
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Il concetto di soft lawIl concetto di soft law
Soft law e giurisdizioneSoft law e giurisdizione
Soft law come sistema normativo
completo ed alternativo e non solo come una mera modalità di
produzione delle regole
Soft enforcement
Soft remedies
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Il concetto di soft lawIl concetto di soft law
Soft law e giurisdizioneSoft law e giurisdizione Soft enforcement
Soft control mechanism Dinamica dei flussi informativi
implementation committee
Attività di vigilanza che orienta le reazioni del mercato
Soft remedies Sanzioni specifiche in reazione a determinati
comportamenti esplicito conferimento (da parte del singolo operatore
finanziario) del potere sanzionatorio
18
Il concetto di soft lawIl concetto di soft law
Esito dellEsito dell’’analisianalisi
Il concetto di soft law Norme, principi e procedure internazionali …
al di fuori del tradizionale sistema delle fonti
prive di tutela giurisdizionale propria
in grado di produrre effetti nella platea dei
destinatari
19
La soft law nel diritto finanziarioLa soft law nel diritto finanziario
L’articolazione tradizionale
Un nuovo modello
Un’ulteriori ipotesi
20
La soft law nel diritto finanziarioLa soft law nel diritto finanziario
LL ’’articolazione tradizionalearticolazione tradizionaleAutorità Politica
Autorità Tecnica
Banca
Atti e direttive
Atti Amministrativi
Direzione Politica
Attività Amministrativa
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La soft law nel diritto finanziarioLa soft law nel diritto finanziario
Un nuovo modelloUn nuovo modello
Mercato
Banca d'Italia
Consob
ISVAP (?)
Banca Centrale Europea
Global regulators&
Global regulatory networks
Raters
Cicr Società di gestione
Internal Auditors
External Auditors
Legislatore
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Il nuovo modello dei global Il nuovo modello dei global regulatorsregulators
Produzione delle regole Tecniche interpretative Funzione di vigilanza
Soft administration Soft interpretation Obbligo di collaborazione
Le Sanzioni Soft enforcement Soft remedies
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UnUn’’ulteriore ipotesiulteriore ipotesi Inadeguatezza dei sistemi di governance
nuovo sistema economico profili di discontinuità
Processo di elaborazione delle best practices: Control Self Assessment Precise rules Practices Best practices
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UnUn’’ulteriore ipotesiulteriore ipotesi
Effetti delle best practices semplificazione dei rapporti con le
autorità di vigilanza valorizzazione dei corsi borsistici
Vantaggi spendibili una tantum
Catalizzatori nel processo di diffusione delle informazioni
25
UnUn’’ulteriore ipotesiulteriore ipotesi
Self regulation: Best practices come elemento di efficienza Sistema di regole di governance destinato ad
essere soft law o hard law
Il processo di consacrazione SL: Accettazione spontanea da parte dei
destinatati HL: Recepimento da parte del legislatore
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DomandeDomande
La teoria della regolazione Il concetto di soft law La soft law nel diritto bancario Le Best practices
-------------------------------------------- Altri aspetti della soft law Prospettive di sviluppo futuro
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Altri aspetti della soft law Pro e Contro della soft lawPro e Contro della soft law
La libertà degli operatori
Aspetti problematici e controversi
Punti di forza
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Pro e Contro della soft lawPro e Contro della soft law
La libertà degli operatoriLa libertà degli operatori
Non è necessariamente prevista
La soft law esprime una preferenza
La libertà di scelta esprime
indifferenza
29
Pro e Contro della soft law Pro e Contro della soft law
Aspetti problematici e controversiAspetti problematici e controversi
Conflitto d’interessi
Lobbying
Reputazione dell’autore della soft law
Principio di unità del diritto
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Pro e Contro della soft lawPro e Contro della soft law
Punti di forzaPunti di forza Speditezza redazionale
Competenza Inerenza e completezza Condivisione
Conciliazione informale Valutazione impatto trasgressione sull’efficienza e
rimodulazione della norma Intervento tempestivo e condiviso
Efficacia evoluzione normativa Interpretazione
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Prospettive di sviluppo futuroProspettive di sviluppo futuro
Superamento resistenza nazionale
Sistema complementare all’hard law
Specializzazione operativa
Internazionalizzazione
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SintesiSintesi Il ruolo della regolazioneAdesione non formalistica alla “cultura delle regole”, intesa come
elemento fisiologico di un mercato che persegue l’efficienza e non come un mero correttivo di natura etica.
Il concetto di soft lawNorme, principi e procedure internazionali che pur essendo al di
fuori del sistema delle fonti e prive di tutela giurisdizionale propria, sono in grado di produrre effetti nella platea dei destinatari
L’applicazione al settore bancarioRaggiungimento di un livello di efficienza della regolazione
superiore
Dott. Valerio Lemma 33
Dott. Valerio Lemma 34
Affermazione delle regole Affermazione delle regole nel sistema finanziarionel sistema finanziario Formazione del sistema bancario
La questione degli Istituti di emissione Prime normative
Crisi 1890 e riorganizzazione bancaria Costituzione della Banca d’Italia Le banche in età giolittiana Il primo dopoguerra Il fascismo Legge bancaria del 1926
Gli anni trenta La crisi del 1929 La costituzione dell’IRI La legge bancaria del 1936
Il secondo dopoguerra La ricostruzione (1945 – 1955) - la politica monetaria della Banca d’Italia La grande trasformazione (1955 – 1973) – scandali e lottizzazioni L’inflazione (1973 – 1984) – La crisi di un sistema – Mediobanca e l’ingegneria finanziaria
Gli anni novanta Innovazione operativa Ritorno alla logica di mercato Le banche ed il mercato finanziario
La realtà di oggi Questione dimensionale Assetti proprietari Innovazione telematica Competizione transfrontaliera
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